Direito ao exercício da atividade jurisdicional Contrapartida oferecida ao cidadão diante da...

“Direito ao exercício da atividade jurisdicional”

“Contrapartida oferecida ao cidadão diante da

impossibilidade da autotulela”

CONCEPÇÃO EVOLUTIVA DA AÇÃO:1) TEORIA IMANENTISTA: (Savigny)

O direito de ação é algo imanente, característica própria do direito material lesado.

Ação: Direito reagindo contra uma lesão. (Ex: ação possessória)

NÃO HÁ AÇÃO SEM DIREITO, NÃO HÁ DIREITO SEM AÇÃO.

Crítica: não explica a ação infundada e a ação declaratória.

2) Polêmica de Windscheid e Muther: séc. XIX WindscheidRechaçou que a ação fosse o direito de acionar o

Estado.Faculdade de exigir em juízo a proteção ao direito

subjetivo – pretensão - exercida em face daquele que estava obrigado a obedecer o ordenamento jurídico.

 MutherDireito em face do Estado, representado pelos órgãos

jurisdicionais os quais o sujeito pretende a tutela jurídica.

Da ação nasce 2 direitos de natureza pública, o direito do ofendido à tutela jurisdicional do Estado e o direito do Estado à eliminação da lesão.

Windscheid concorda com Muther, afirmando que o direito de ação é autônomo ao direito material.

3) Teoria Concreta: Wach (autônoma e concreta)Afirmou categoricamente a separação do direito

em 2 planos: substancial e processual. A Ação é dirigida ao Estado, que deve outorgar

uma proteção e se dirige contra a parte contrária, frente a qual deve ser outorgada a dita proteção.

Só existiria direito de ação quando houver procedência do pleito que o autor trouxer ao processo (concreto).

BülowA ação era a exigência de tutela jurisdicional

através de um sentença justa.

4) Teoria do Direito Potestativo:

ChiovendaO direito de ação se enquadra na

categoria dos potestativos, prerrogativas conferidas às pessoa de sujeitarem terceiros a seus desígnios jurídicos.

Assim, não caberia contestação por parte do réu, ele deveria se render a ação.

5) Teoria Abstrata: Degenkolb A ação é um direito abstrato de

agir, independe da existência efetiva do direito material invocado.

Direito subjetivo público à tutela jurisdicional.

Adeptos no Brasil (Pontes de Miranda).

6) Teoria Eclética:

LiebmanAumentou a importância do direito processual.

Preocupava-se mais com a forma do que com o conteúdo.

A ação é o direito de exigir uma sentença de mérito acerca de uma pretensão. Para o exercício do direito de ação se fazia necessário o preenchimento de condições ou requisitos:

a) possibilidade jurídica do pedidob) interesse de agirc) legitimidade ad causam

Condições da ação: POSSIBILIDADE JURÍDICA DO PEDIDO:Uma ação será juridicamente possível quando

a pretensão que se veicula por meio da demanda não é vedada pelo ordenamento jurídico.

“Possibilidade para o juiz, na ordem jurídica a qual pertence, de pronunciar a espécie de decisão pretendida pelo autor”.

Exemplo: Impossibilidade de cobrança de dívida de jogo.

INTERESSE DE AGIR:O Estado tem o interesse no exercício da

jurisdição, não podendo ser acionado sem que haja um resultado útil . A prestação jurisdicional solicitada deve ser NECESSÁRIA E ADEQUADA.

Necessária: necessidade de intercessão do Estado na lide.

Adequação: relação entre a pretensão e o provimento jurisdicional solicitado.

Obs: Alguns autores entendem que o interesse de agir é da parte.

EX: MS apenas para direito liquido e certo não para cobrança de credito.

LEGITIMIDADE AD CAUSAM:Liame subjetivo que deve existir entre as

partes do processo e o direito que se discute no processo.

Art. 3º e 6º do CPC.Será titular da ação apenas aquele que seja

titular do direito subjetivo, podendo ser demandado apenas o titular da obrigação correspondente.

Exceção: Ação Civil Pública (MP); Ação Popular (cidadão defendendo a Adm. Pública), etc.

Natureza Jurídica da Ação:Ação: situação jurídica de que desfruta o autor

perante o Estado (direito ou poder). Direito público.

Sendo um direito de natureza pública, tem por finalidade o exercício da jurisdição, a ação tem inegável natureza constitucional. Art. 5º XXXV.

A CF garante o direito ao processo, assegurando as parte a resposta do estado e direito ao contraditório. De acordo com o devido processo legal (art. 5º LIV)

Carência de ação:

Quando falta qualquer condição da ação , o autor será carecedor da ação.

O juiz não apreciará o mérito.Exemplos: art. 295 (indeferimento liminar da

petição inicial) ou art. 267 (extinção do processo sem julgamento do mérito).

Identificação da ação (elementos):

Partes: aqueles que participam do contraditório perante o Estado-juiz. (autor e réu)

Causa de Pedir (causa petendi): o autor narra os fatos dos quais deduz teor o direito que alega. Dados ou alegações / informações sobre a demanda. Art. 282 II do CPC.

Pedido (petitum): aquilo que se pretende com a ação.

Classificação da Ações:De acordo com a natureza do provimento:

Ação de conhecimento – visa a realização de um provimento de mérito.

Ação executiva – visa um provimento satisfativo.Ação cautelar – visa a proteção do próprio direito

processual.

Obs: No direito penal, não pode se classificar com relação a pretensão, todas as ações tem o mesmo intuito, a punição.

Teoria Ternária:Divide todas as espécies de demandas de

conhecimento de acordo com o tipo de provimento jurisdicional que se pretende. Declaratória: discuti a existência ou não da relação

jurídica. Art. 4º do CPC. Ex: Ação de Interdição, Anulação de Casamento, etc.

Constitutiva: discuti a possibilidade de criação, modificação ou extinção do vínculo jurídico intersubjetivo. Ex: Divórcio e Separação. Investigação de Paternidade.

Condenatória: busca obter o cumprimento de uma obrigação. Plus sancionador. Ex: Ação de obrigação de fazer.

Defesa:Impugnação da situação jurídica

intersubjetiva descrita pelo autor na petição inicial. (art. 5º XXXV e LIV da CF). Tipos de Defesa:Contestação (art. 297 do CPC)Exceções (incompetência, impedimento e

suspeição) art. 307 e 312 do CPC.Impugnação a assistência judiciária (art.

Art. 4° da lei 1.060/50)Reconvenção (art. 315 do CPC)