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報告人：許雅雯

• 前言

• 衍生性金融商品概說

• 金融商品銷售之基本原則與規範

• 我國金融商品銷售法律規範之變遷

• 實務判決分析

國內金融商品多樣化形成，投資理財新紀元 中央銀行1986年函令同意銀行以指定用途信托基金方式代客戶投資國外有價證券

2001年金融控股公司法施行 2005年財富管理業務開放 財務工程技術突飛猛進，各式新型投資工具紛紛產生

美國次級房貸危機引發之金融海嘯、雷曼兄弟連動債風暴，為保護投資人，各國規範衍生性金融商品銷售之法規紛紛出現

我國金融政策發展 從分業經營到跨業經營 金融危機前之金融改革─2007金融服務法草案、2008修正為金融服務業法草案

金融危機後之金融改革─2011.6.3金融消費者保護法施行

定義 現貨市場的既有商品衍生出之商品

種類 選擇權(option) 遠期契約(Forward Contract) 期貨(Future) 交換(swap)

特性 高槓桿風險大 較現貨市場具交易優勢 產品複雜難評價 交易策略多風險難衡量 資產負債外交易

功能 風險管理工具 價格發現 促進市場效率及完整性

風險 市場風險 信用風險 流動性風險 作業風險 法律風險

適合性原則 巴賽爾銀行監理委員會(BCBS)、國際證券監理組織

(IOSCO)、國際保險監理官協會(IAIS)，2008.4發布之金融商品與服務零售銷售之客戶適合性原則報告書，定義為金融中介機構所提供的金融商品或服務與零售客戶的財務狀況、投資目標、風險承受程度、財務需求、知識與經驗之間的契合程度

國際證券監理組織(IOSCO)─2012.2發布複雜金融商品銷售適合性要求顧問報告

定義適合性為金融商品銷售過程中，中介機構應遵守之用於評估所銷售產品是否符合客戶的財務狀況和需求的任何標準或要求。

適合性原則內涵(美國金融行業監理協會FINRA Rule

2111 Suitability) 合理基礎適合性 客戶特定適合性 數量適合性

說明義務 意義：在交易的過程中，應依據投資者的特性向其說明金融商品相關之風險及契約之權利義務等重要事項，使投資者對金融商品能有正確認識，進而進行投資決策。

非僅資訊提供或揭露，應使投資人理解商品內容

適合性原則法律規範 金融消費者保護法立法前之規範

散見在各金融業法、法規命令、行政規則或行業自律規範中(詳見下表一分析)

金融消費者保護法之規範內涵 金融消費者保護法第9條 金融服務業與金融消費者訂立提供金融商品或服務之契約前，應充分瞭解 金融消費者之相關資料，以確保該商品或服務對金融消費者之適合度。 前項應充分瞭解之金融消費者相關資料、適合度應考量之事項及其他應遵 行事項之辦法，由主管機關定之。

瞭解客戶程序 得否拒絕購買?

規則名稱 條號 規範內容

期貨交易法 第64 條第1項 應評估客戶信用狀況及財力(規範以期貨交易為主)

證券商管理規則

第34條至第36條 應評估客戶投資能力與信用狀況

證券商受託買賣外國有價證券管理規則

第11條 證券商應建立商品適合性制度，內容至少應包括商品屬性評估、瞭解客戶程序及客戶屬性評估

證券商辦理財物管理業務應注意事項

第8條第13條第16條第17條

證券商應訂定瞭解客戶評估作業程序(1. 客戶資金操作狀況以及專業能力 2. 客戶的投資屬性、對風險之瞭解及風險承受度 3. 客戶服務之適合性 )；證券商應建立交易控管機制

期貨信託事業管理規則

第33條 期貨信託事業應充分知悉並評估客戶之投資知識、投資經驗、財務狀況及其承受投資風險程度

期貨信託基金管理辦法

第28條 期貨信託基金銷售機構應充分知悉並評估客戶之投資知識、投資經驗、財務狀況及其承受投資風險程度

證券投資信託事業管理規則

第22-1條 證券投資信託事業應充分知悉並評估客戶之投資知識、投資經驗、財務狀況及其承受投資風險程度

規則名稱 條號 規範內容

證券投資信託事業募集證券投資信託基金處理準則

第23條 基金銷售機構辦理基金銷售業務事業應充分知悉並評估客戶之投資知識、投資經驗、財務狀況及其承受投資風險程度

境外結構型商品管理規則 第22條 1. 區分專業客戶與一般客戶 2. 受託或銷售機構設立商品審查小組審查境

外結構型商品

信託業營運範圍受益權轉讓限制風險揭露及行銷訂約管理辦法

第22條 1.區分專業客戶與一般客戶 2. 應建立充分瞭解客戶之作業準則

投資型保險商品銷售應注意事項

第6點 保險業銷售商品予客戶應考量適合度，並應注意避免銷售風險過高、結構過於複雜之商品。但有客觀事實證明客戶有相當專業認識及風險承擔能力者，不在此限。

銀行辦理財富管理業務應注意事項

第8點 銀行應蒐集、查證與記錄客戶與受益人之身分、財務背景、所得與資金來沅、風險偏好、過往投資經驗及開戶目的與需求等。

銀行對非財富管理部門客戶銷售金融商品應注意事項

第6點 銀行應蒐集、查證與記錄客戶與受益人之身分、財務背景、所得與資金來沅、風險偏好、過往投資經驗及開戶目的與需求等

銀行辦理衍生性金融商品業 第 條 區分專業客戶與 般客戶

說明義務法律規範 金融消費者保護法立法前之規範

散見在各金融業法、法規命令、行政規則或行業自律規範中(詳見下表二分析)

金融消費者保護法之規範內涵 金融消費者保護法第10條 金融服務業與金融消費者訂立提供金融商品或服務之契約前，應向金融消 費者充分說明該金融商品、服務及契約之重要內容，並充分揭露其風險。

第一項金融服務業對金融消費者進行之說明及揭露，應以金融消費者能充 分瞭解之文字或其他方式為之，其內容應包括但不限交易成本、可能之收 益及風險等有關金融消費者權益之重要內容；其相關應遵循事項之辦法， 由主管機關定之。

說明義務內容與程度 專業客戶與一般客戶之區別?

文件上簽章與舉證責任 簽名免責 v.s. 實質審查?

規範名稱 條號 規範內容

證券交易法 第20條 第20-1條第 32條

證券詐欺、財報虛偽不實責任、公開說明書虛偽不實責任

期貨交易法 第65條 期貨商接受期貨交易人開戶時應由具有業務員資格者為之；在開戶前應告知各種期貨商品之性質、交易條件及可能之風險，並應將風險預告書交付期貨交易人

金融控股公司法 第43條第4項

應向客戶明確揭露契約之重要內容及交易風險，並依該商品或服務之性質，註明有無受存款保險、保險安定基金或其他相關保護機制之保障

證券商管理規則 第33條 證券商與客戶簽定受託買賣契約時，應指派專人作契約內容之說明及有關證券買賣程序之講解

證券商受託買賣外國有價證券管理規則

第10條 第12條

1. 區分專業客戶與一般客戶 2. 應於開戶前指派業務人員說明買賣外國有價

證券可能風險，除應備置依各該市場當地主管機關風險揭露規定之書面說明文件，尚應交付記載下列事項之風險預告書

證券商辦理財富管理業應注意事項

第16條 第17條

1. 應訂定標準作業程序，以確保作業流程及相關書件資料符合有關規定，包括商品介紹與風險告知、收費明細及標準

規範名稱 條號 規範內容

期貨信託基金管理辦法

第34-1條

應於銷售前將其自期貨信託事業收取之報酬、費用及其他利益，告知投資人

證券投資信託事業證券投資顧問事業證券商兼營信託業務管理辦法

第2條第1項第3款

應以顯著方式於營業櫃台標示，並向客戶充分告知：1. 善管與忠實義務 2. 受託人不擔保信託業務之管理或運用績效，為受托人或受益人應自負盈虧

票券金融公司從事衍生性金融商品交易管理辦法

第17條第1項

應於交易前對客戶交付風險預告書，告知該交易之架構與特性及可能的風險

證券投資信託事業管理規則

第19條 第21條

應以善管義務與忠實義務，本誠實信用原則執行業務 公開說明書、有關銷售文件、證券投資信託契約與事業本身及基金之最近期經會計師查核簽證或核閱之財務報告，應置於其營業處所及其基金銷售機構之營業處所，以供查閱。

證券投資信託事業募集證券投資信託基金處理準則

第16條第23條第30-1條

應於申購人交付申購申請書且完成申購價金之給付前，交付簡式公開說明書，並依申購人之要求，提供公開說明書。 於銷售前，應將自證券投資信託事業收取之報酬、費用及其他利益，告知投資人

境外基金管理辦 第 條 於銷售前 應將自境外基金機構或總代理人收取之報

規範名稱 條號 規範內容

證券投資信託事業證券投資顧問事業經營全權委託投資業務管理辦法

第21條 簽訂全權委託投資契約前，應有七日以上之期間，供客戶審閱全部條款內容，另應將全權委託投資之相關事項指派專人向客戶作詳細說明，並交付全權委託投資說明書

投資型保險投資管理辦法

第3條 保險人銷售投資型保險商品時，應充分揭露相關資訊；於訂約時應以重要事項告知書向要保人說明下列事項，並經其簽章

境外結構型商品管理規則

第23條 受託或銷售機構受託投資、受託買賣境外結構型商品或以之為投資型保單投資標的前，應向投資人說明下列事項：例如該境外結構型商品因利率、匯率、有價證券市場或其他指標變動，有直接導致本金損失或超過當初本損失之虞者等等

信託業營運範圍受益權轉讓限制風險揭露及行銷訂約管理辦法

第27條 應向委託人充分揭露並明確告知信託報酬、各項費用與其收取方式，及可能涉及之風險等相關資訊，其中投資風險應包含最大可能損失。

投資型保險商品銷售應注意事項

第13點第3款 第4款 第6款

銷售時應將商品之風險、報酬及其他相關資訊對客戶作適時之揭露，並提供相關銷售文件，至少應包含保險商品說明書。如係連結結構型商品者，另應提供客戶投資報酬與風險告知書、結構型商品中文產品說明書及中文投資人須知。 商品銷售文件中保險商品說明書須交付要保人留存，

規範名稱 條號 規範內容

投資型保險資訊揭露應遵循事項

第4點第1項

保險商品說明書應揭露下列事項(1)保險公司基本資料(2)保險計劃詳細說明(3)投資風險警語揭露(4)費用揭露(5)投資標的揭露其中投資風險(包含最大可能損失)(6) 保單價值通知(7)要保人行使契約撤銷權期限(8)重要保單條款摘要及其附件、附表(9)本公司及負責人簽章及其簽章之年月日等

銀行辦理財富管理業務應注意事項

第10點 第11點

銀行提供特定商品時，應另提供商品說明書及風險預告書載明商品特性、所設及之風險、手續費或其他費用之說明。相關說明經理財業務人員充分告知客戶後，應留存記錄以供查證。 銀行應向客戶充分揭露各項商品與服務之收費標準與明細充分告知提供財富管理服務實際收取之手續費、推介銷售商品或取之佣金及其他名義費用

銀行對於非財富管理部門客戶銷售金融商品應注意事項

第8點 第9點

銀行提供特定商品時，應另提供商品說明書及風險預告書載明商品特性、所設及之風險、手續費或其他費用之說明。相關說明經理財業務人員充分告知客戶後，應留存記錄以供查證。 銀行應向客戶充分揭露各項商品與服務之收費標準與明細充分告知提供財富管理服務實際收取之手續費、推介銷售商品或取之佣金及其他名義費用

違反適合性原則之責任 金融消費者保護法施行前

請求權基礎 民法第245-1締約上過失(第3款違反誠信原則)? 實務: NO, 本件契約已成立，故無適用 民法侵權責任? 民法第184條第1項前段? 實務: 須證明銷售人員銷售行為與損害有因果關係 投資損失係純粹經濟上損失 民法第184條第1項後段(故意以背於善良風俗方法加損害於他人)? 故意與因果關係難舉證 民法第184條第2項?(違反保護他人法律) 實務: 肯否

金融消費者保護法施行後 請求權基礎 金融消費者保護法第11條規定 金融服務業違反前二條規定，致金融消費者受有損害者，應負損害賠償責 任。但金融服務業能證明損害之發生非因其未充分瞭解金融消費者之商品 或服務適合度或非因其未說明、說明不實、錯誤或未充分揭露風險之事項 所致者，不在此限。

推定過失責任、因果關係具證責任轉換由金融服務業負擔 損害賠償責任主體為金融服務業 適合性原則之豁免

金融消費者保護法第4條規定 本法所稱金融消費者，指接受金融服務業提供金融商品或服務者。但不包 括下列對象： 一、專業投資機構。 二、符合一定財力或專業能力之自然人或法人。 前項專業投資機構之範圍及一定財力或專業能力之條件，由主管機關定之

違反說明義務之責任 金融消費者保護法施行前

請求權基礎 民法第88條錯誤或詐欺撤銷意思表示? 實務:肯否皆有 民法第245-1條第1項第1款締約上過失(重要事項隱匿或不實說明)? 實務: 契約已成立，無本條適用 違反契約責任(善管義務)?(民535、信22) 實務:有採肯定見解(99上易字299) 民法侵權責任? 民法第184條第1項前段? 民法第184條第1項後段? 民法第184條第2項?

適用消保法?

金融消費者保護法施行後 請求權基礎 金融消費者保護法第11條規定 推定過失責任、因果關係具證責任轉換由金融服務業負擔 損害賠償責任主體為金融服務業 說明義務之豁免 金融消費者保護法第4條規定 本法所稱金融消費者，指接受金融服務業提供金融商品或服務者。但不包 括下列對象： 一、專業投資機構。 二、符合一定財力或專業能力之自然人或法人。 前項專業投資機構之範圍及一定財力或專業能力之條件，由主管機關定之

感謝聆聽!!