View
1
Download
0
Category
Preview:
Citation preview
1
LEGALE – MBA EM DIREITO ACIDENTÁRIO
TRABALHO E PREVIDENCIÁRIO
Introdução ao Tema Acidentário
Advogado da Reclamada
Professor Doutor: Rogério Martir
Doutor em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação, MBA e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor.
www.martir.com.br / (11) 2455-5067 / (11) 99965-9237
Bloco I
Bloco I
Responsabilidade Objetiva, Subjetiva e o Nexo Causal
• RESPONSABILIDADE OBJETIVA, SUBJETIVA E O
NEXO CAUSAL
• Objetiva – É a regra abstrata nos casos de acidente do
trabalho, principalmente nos acidentes típico. O ônus de
provar que não existe a responsabilidade de indenizar
cabe ao empregador.
• Subjetiva – Diante do contexto das alegações e forma
com que se está sendo postulada a indenização a
obrigação de provar é do empregado. Comum nos
casos de pretensas doenças do trabalho ou
profissionais.
Responsabilidade Objetiva, Subjetiva e o Nexo Causal
• Nexo Causal – Trata-se do necessário elo de ligação
que deve existir entre o fato (acidente) e as supostas
consequências (lesões) passivas de serem indenizadas.
• Dentro de uma defesa é imprescindível que o advogado
tenha o domínio desta matéria, caso contrário poderá
seguir um caminho tortuoso, gerando prejuízos ao seu
cliente.
A produção de provas
• A PRODUÇÃO DE PROVAS
• As provas no âmbito do acidente de trabalho gravitam
na seguinte seara:
Prova Pericial
Prova documental
Prova Oral
A Decisão que Julga o Acidente do Trabalho
• A DECISÃO QUE JULGA O ACIDENTE DO
TRABALHO
• A decisão que julga o acidente do trabalho possui
caráter declaratório (indireto) e condenatório.
• Reconhece a existência do acidente, as sequelas, a
dimensão das mesmas. Define a responsabilidade e a
necessidade de indenizar, aplicando a condenação.
• Ou ainda absolve da responsabilidade de indenizar.
Prescrição Bienal e Quinquenal
• PRESCRIÇÃO BIENAL E QUINQUENAL
• A Constituição Federal prevê a prescrição no Direito
do Trabalho em seu art. 7º, XXIX e na CLT no Art 1,
da seguinte forma:
• “ação, quanto aos créditos resultantes das
relações de trabalho, com prazo prescricional de
cinco anos para os trabalhadores urbanos e
rurais, até o limite de dois anos após a extinção do
contrato de trabalho”.
Prescrição Bienal e Quinquenal
• Deste panorama, extraímos as seguintes assertivas:
• A prescrição de 2 anos é a bienal ou total.
• A prescrição de 5 anos é a quinquenal ou parcial.
• A prescrição de 2 anos é o tempo que se tem para
entrar com a ação.
• A prescrição de 5 anos é o que se pode reclamar do
período trabalhado.
Prescrição Bienal e Quinquenal
• A contagem é feita da seguinte forma:
Dois para frente.
Cinco para trás.
• São dois anos para entrar com a ação a partir da
rescisão do contrato (regra geral), contando cinco
anos para trás (o que pode ser reclamado) a partir do
ajuizamento da ação.
Prescrição Bienal e Quinquenal
• Então, pense no prazo quinquenal como uma régua.
Quanto mais esse prazo for projetado para a frente,
dentro dos 2 anos possíveis para a ação ser ajuizada,
ele descobrirá atrás e, consequentemente, menos
poderá ser reclamado, desde que o empregado tenha
um período trabalhado relevante, e obviamente desde
que a prescrição seja arguida pelo reclamado.
• Apenas se o empregado trabalhar por mais de 3 anos
é que a prescrição pode "comer" período do contrato
de trabalho, conforme a demora para ajuizar a ação.
Prescrição Total e Parcial
• A prescrição BIENAL em regra ela é total e inicia-se a
partir da rescisão do contrato de trabalho ou ainda da
relação jurídica.
• A prescrição QUINQUENAL, por sua vez, em regra
ela é parcial.
• No entanto a Súmula 294 do TST traz uma exceção à
regra:
Prescrição Total e Parcial
Súmula Nº 294 - Prescrição. Alteração contratual.Trabalhador urbano - Tratando-se de ação queenvolva pedido de prestações sucessivas decorrentede alteração do pactuado, a prescrição é total, excetoquando o direito à parcela esteja também asseguradopor preceito de lei.(Res. 4/1989, DJ 14.04.1989)
PRAZO BIENAL X QÜINQÜENAL
Prescrição Total e Parcial
• Esta súmula diz que quando a lesão do direito ocorrer
por uma alteração do contrato não amparada por lei, a
"actio nata" (contagem da prescrição a partir do
nascimento do direito de ação) começa a partir da
supressão de parcela de pagamento continuado (não
eventual) e não da rescisão do contrato.
• Assim, o TST encontrou uma forma de aplicar a
prescrição total (a de 2 anos ou bienal), em alguns
casos, no curso do contrato de trabalho.
Prescrição Total e Parcial
• PRESCRIÇÃO NO ACIDENTE TÍPICO
• Tal fenômeno (prescrição total) pode ocorrer também
na QUINQUENAL, quando a lesão ao direito se
encontra anterior aos 5 anos alcançados pela referida
prescrição.
• Exemplo: Um dano moral ou material
(ACIDENTÁRIO) sofrido a mais de 5 anos e o
Contrato de Trabalho ainda está em vigência.
Prescrição Total e Parcial
• PRESCRIÇÃO DOS DANOS CAUSADOS POR
DOENÇA LABORAL
• A prescrição nos casos de danos / lesões oriundas de
Doenças Laborais ou equiparadas começa a corre a
partir do momento que se tem CERTEZA do dano.
• Para tanto imprescindível analisar todo o contexto que
envolve o caso e trabalhar todo o estudado até este
momento.
Momento para se arguir a Prescrição
• MOMENTO PARA SE ARGUIR A PRESCRIÇÃO
• A prescrição deve ser arguida sempre na instancia
ordinária, não obstante ser matéria de ordem pública.
Neste sentido temos a Súmula 153 do TST
• Súmula nº 153 - PRESCRIÇÃO (mantida) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
Não se conhece de prescrição não arguida na
instância ordinária.
• Ou seja, não obstante ser matéria de defesa, também
é possível no Recurso Ordinário!!
Bloco II
Bloco II
Limbo Jurídico
• LIMBO JURÍDICO
• Ocorre o chamado “Limbo Jurídico” quando o INSS
após realização de perícia dá alta ao empregado que
estava recebendo o benefício e determina que o mesmo
retorne ao trabalho.
• No entanto o mesmo não concorda com tal decisão por
ainda esta impossibilitado.
• Ou ainda ao realizar o exame no médico da empresa
para emissão do ASO o médico atesta que o
empregado não está apto ao trabalho.
Limbo Jurídico
• O INSS declara a capacidade e o MÉDICO DA
EMPRESA diz que ele não está capaz (apto) a retomar
suas atividades.
• Neste momento nasce o LIMBO JURÍDICO, pois o
empregado não irá receber o benefício do INSS e nem o
salário por parte do empregador.
• IMPORTANTE: caso esta situação perpetue sem
nenhuma das partes tomar uma providencia, ao final o
EMPREGADOR acaba arcando com a responsabilidade
e valores.
Limbo Jurídico
• PROCEDIMENTOS PELO EMPREGADO
• O Empregado deverá recorrer administrativamente da
decisão que lhe concedeu a alta, buscando o
reestabelecimento do benefício, assim como o
pagamento dos atrasados.
• Vencida a fase administrativa ou ainda,
concomitantemente, ou em substituição deverá entrar
com a ação judicial.
• Sendo vitorioso o Empregado nada é devido pelo
Empregador.
Limbo Jurídico
• Derrotado judicialmente e consolidada a situação de alta
deverá ser mensurada a responsabilidade do
Empregador.
• Como o Empregador ficou na expectativa do processo
administrativo ou ainda judicial e não obstou o retorno do
Empregado, em tese não arcará com a responsabilidade
pelos salários.
• Se obstou o retorno, mesmo com os procedimentos
administrativos e judiciais, passa a se responsabilizar.
Limbo Jurídico
• PROCEDIMENTOS PELO EMPREGADOR
• Havendo recusa do Empregado em recorrer
administrativamente ou ainda de forma judicial e
existindo ASO negativo pelo médico da empresa, o
Empregador não pode se manter inerte.
• Deverá notificar o Empregado para que tome um
posicionamento (recorrer administrativamente ou
judicialmente) e comprove no RH tal procedimento.
• Havendo negativa deverá propor ação judicial.
Limbo Jurídico
• A ação judicial consiste em uma AÇÃO
DECLARATÓRIA na Justiça do Trabalho, expondo o
ocorrido e requerendo manifestação do Poder Judiciário
no sentido de isentar a responsabilidade do Empregador
diante da inércia do Reclamante.
• Trata-se de uma Ação Judicial Declaratória Negativa.
• A não propositura da ação e consequente inércia do
Empregador pode gerar sua responsabilização quanto
ao Limbo Jurídico (salários em atraso e reflexos).
Atuação do Advogado no Mercado do Direito do Trabalho
• Atuação do Advogado no Mercado do Direito do
Trabalho
• Antes de estudarmos a atuação do advogado da
Reclamada no Acidente do Trabalho vamos estudar de
forma mais ampla o mercado como um todo:
• Não obstante os reflexos da Reforma Trabalhista o
Direito do Trabalho ainda é atualmente um dos ramos
mais promissores para se atuar.
Atuação do Advogado no Mercado do Direito do Trabalho
• Representa a maior oferta de clientes dentro do
universo jurídico.
• Um dos ramos do Direito que melhor remunera.
• No Direito do Trabalho é possível enriquecer no
anonimato.
• Projeção Financeira: Pelo empregado distribuída a
milésima reclamação trabalhista, o advogado pode se
considerar milionário!!
Possibilidades de Atuação Profissional
• Advogado (reclamante / reclamada)
• Advogado (reclamante / empregado)
• Advogado (reclamada / empregador)
• Advogado Empregado
• Advogado Público / Cargo Técnico
• Consultor Trabalhista
• Magistratura do Trabalho
• Ministério Público do Trabalho
• Magistério
Bloco III
Bloco III
Advogado (Reclamante / Reclamada)
• Advogado (Reclamante / Reclamada)
• O profissional advogado quando habilitado pela OAB
pode exercer a advocacia em todas as áreas do Direito.
• Focado na esfera trabalhista poderá atuar tanto pelo
empregado como pelo empregador.
• A realidade de mercado demonstra que para se alcançar
referencia é importante ter foco.
Advogado (Reclamante / Reclamada)
• O advogado que opta por este seguimento tem que
estar ciente que pode fechar algumas portas futuras,
pois cada empresa que processar, dificilmente se tornar
sua cliente.
• No começo da carreira isso não tem grande significado,
mas com o crescimento do escritório e
profissionalização da atuação pode se tornar algo
incompatível.
• O maior patrimônio do advogado é a credibilidade e a
confiança que transmite.
Advogado (Reclamante / Empregado)
• Advogado (reclamante / empregado)
• Mercado promissor, onde o profissional investe no êxito
do seu trabalho (30% finais).
• A formação de uma carteira é essencial para surgir a
estabilidade e ganhos maiores.
• O volume de trabalho é necessário e,
consequentemente, a formação de uma equipe.
Advogado (Reclamante / Empregado)
• O trato com o cliente é pontual, mas deve satisfazer os
desejos deste frente ao profissional.
• Importante documentar toda a relação profissional
(entrevista escrita e assinada / contrato de honorários /
protocolos).
Advogado (Reclamada / Empregador)
• Advogado (reclamada / empregador)
• Não existe meio termo, o profissional deve ser um
profundo conhecedor do Direito Material e Processual
do Trabalho.
• O cliente empresa / empregador é muito difícil de lidar,
uma vez que não é pontual e tranquilo como o
Reclamante. Na maioria das vezes é habitual,
estressado e exigente.
Advogado (Reclamada / Empregador)
• Os honorários são cobrados de forma avulsa (por
causa) ou na modalidade de partido (mensal)
• O retorno financeiro, diferente da advocacia reclamante,
é imediato. Honorários adiantados.
• O volume de trabalho também é uma marca desta
atuação profissional
• Normalmente o advogado atua também como consultor
trabalhista.
Advogado (Reclamada / Empregador)
• O mercado exige do profissional certa estrutura física
quanto ao escritório.
• Iniciado o crescimento, torna-se imprescindível a
composição de uma equipe de trabalho, assim como
outros profissionais de apoio.
• Nos mesmos moldes imprescindível a constituição de
uma Pessoa Jurídica (Sociedade de Advogados).
Atuação do Advogado da Reclamada no Acidente do Trabalho
• Atuação do Advogado da Reclamada no Acidente
do Trabalho
• Diante da figura do acidente do trabalho o advogado
empresarial trabalhista poderá atuar em dois frontes:
Atuação Preventiva
Atuação Contenciosa / Defesa Processual
Bloco IV
Bloco IV
Atuação Preventiva
• Atuação Preventiva
• Esta atuação é exclusiva do advogado empresarial
trabalhista. O advogado do empregado / reclamante
atua exclusivamente no contencioso, no pós acidente.
• Trata-se da análise e correção dentro do ambiente do
trabalho dos riscos a que estão expostos os
empregados em face de eventual acidente do trabalho.
Atuação Preventiva
• O RH combinado com uma empresa de segurança e
medicina do trabalho e um jurídico atuante e próximo
do cliente empresa são os principais atores na
prevenção a acidentes e doenças ocupacionais.
• O jurídico representa o cérebro deste organismo de
prevenção, pois detém o conhecimento técnico e o
necessário raciocínio para a atuação preventiva.
• Importante conhecer as NR´s que tratam do tema e os
respectivos EPIs.
Tipos de Acidentes e Doenças Equiparadas
• Tipos de Acidentes e Doenças Equiparadas
• Como já abordado na aula anterior temos as seguintes
modalidades de Acidente e Equiparados:
o Típico
o Doença Profissional
o Doença Do Trabalho
o Outras Hipóteses Específicas
Procedimentos Administrativos Diante do Acidente
• Procedimentos Administrativos Diante do Acidente
• Exames admissional, periódicos, de retorno e
demissional.
• Imediato socorro no acidente típico ou
encaminhamento no caso de doença equiparada.
• Emissão do CAT
Procedimentos Administrativos Diante do Acidente
• Apuração do ocorrido. Inquérito administrativo relatando
todo o ocorrido e procedimentos. Assim como relato de
pessoas que presenciaram (testemunhas prévias)
• Arquivar todos os documentos relacionados, assim
como se possível fotos ilustrativas.
• Corrigir e documentar imediatamente a falha ocorrida,
seja por culpa do empregador ou empregado.
Atuação Contenciosa / Defesa Processual
• Atuação Contenciosa / Defesa Processual
• Em sede de defesa judicial o empregador poderá
sustentar:
Inexistência do fato
Inexistência das consequências do fato
Inexistência de nexo causal
Culpa exclusiva do empregado
Responsabilidade “com causa”
Adequação dos valores indenizatórios postulados
Contrato de Honorários
• Primeiramente, só para lembrar você é advogado... E nós sabemos que as palavras o vento leva. Importantíssimo documentar.
• O Contrato de Honorários é nossa garantia de recebimento e garantia em face do que foi efetivamente contratado, os limites da contratação.
43
Contrato de Honorários
• Parece brincadeira, mas a maioria dos advogados não dá a merecida atenção ao contrato de honorários, este deve prever as minúcias da contratação.
• Pois se tiver que discutir algo com o cliente no futuro você irá discutir no contrato (pacta sunt servanda).
• Temos que levar em consideração ainda o alto índice de inadimplência dos últimos tempos.
44
Contrato de Honorários
• MODALIDADES DE CONTRATAÇÃO NA ADVOCACIA
• Quando se atua na advocacia de fronte ou ainda na consultoria existem basicamente duas formas de se cobrar pelos serviços prestados, através de honorários avulsos ou honorários mensais.
• Honorários Avulsos – a cobrança é realizada por processo ou ainda por ato praticado.
45
Contrato de Honorários
• Honorários Mensais – é cobrado um valor mensal pré-determinado e neste valor estão incluídos os serviços a serem prestados conforme estes surgirem, uma espécie de terceirização do departamento jurídico do cliente.
• Para ambas as formas resta imprescindível a confecção e assinatura de um contrato de prestação de serviços jurídicos / consultoria.
46
Contrato de Honorários
• O valor a ser cobrado em uma e outra modalidade dependerá do custo do profissional e escritório, assim como especialização, conceito no mercado e valores que envolvem o caso, complexidade e serviços necessários.
• Trataremos deste tema (precificação) em uma aula específica, onde iremos nos aprofundar nas modalidades.
47
Contrato de Honorários
• PRAZO DO CONTRATO
• O contrato poderá ser por prazo determinado ou
indeterminado, na primeira modalidade o mesmo
não poderá ser rescindido imotivadamente antes
do seu término, na segunda a qualquer momento
com um aviso prévio (30 ou 60 dias).
• Outras modalidades específicas também poderão
ser pactuadas (liberdade contratual)
48
Contrato de Honorários
• RESCISÃO CONTRATUAL
• Com a rescisão em qualquer das modalidades
(determinado / indeterminado) os processo serão
devolvidos e as responsabilidades extintas com a
cessação do contrato e prazos fixados.
49
Contrato de Honorários
• PECULIARIDADES
• O contrato deverá prever ainda a cobrança avulsa
dos atos e processos que excederem os limites
fixados no contrato (tabela de honorários da OAB
ou a ser combinado...).
• Importante deixar fixado os procedimentos quanto a
reembolso (combustível, estacionamento,
alimentação, estadia, cópias, profissionais auxiliares
e outros).
50
Contrato de Honorários
• Importante deixar pré-estabelecido o reembolso de combustível nos casos de longas distâncias (140% do combustível gasto, sendo 1 litro para cada 8 km rodados).
• Fixar a obrigatoriedade de transporte aéreo nas distâncias superiores a determinada quilometragem (300 km.).
• Quando possível honorários finais de no mínimo 10% sobre o êxito nas proposituras de ação.
51
Contrato de Honorários
• PARTICIPAÇÃO NOS RESULTADOS
• Existem situações em que os serviços jurídicos prestados trazem retornos financeiros expressivos ao contratante em um contrato mensal.
• Neste sentido importante fixar honorários finais de no mínimo 10% sobre o êxito nas proposituras de ação.
52
Recommended