Unidade vi

UNIDADE VI - DIREITOS SOCIAIS E TRABALHISTAS.

Profa. Daniele Gomes

Conceito:

“são direitos fundamentais dirigidos contra o Estado a determinar a exigibilidade de prestações no que se refere a educação, saúde, trabalho, lazer, segurança e previdência social.” (Manoel Jorge e Silva Neto).

São as seguintes categorias prevista na CF/88: Do trabalhador – art. 7º/11; Da seguridade Social – 194/204; Da educação, cultura e desporto – 205/217; Da ciência e da tecnologia – 218 e 219; Da comunicação social – 220/224; Do meio ambiente – 225; Da família, da criança, adolescente e idoso –

226/230; Dos índios – 231/232.

São eles:◦ A educação;◦ A saúde;◦ O trabalho;◦ A moradia;◦ O lazer;◦ A segurança;◦ A previdência social;◦ A proteção à maternidade e a infância; e◦ Assistência aos desamparados.

É direito de todos e dever do Estado e da família;

Será promovida e incentivada com a colaboração da sociedade – principio da solidariedade;

Visando o pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exercício da cidadania e sua qualificação para o trabalho.

É direito de todos e dever do Estado;

Garantido mediante políticas sociais e econômicas;

Visando a redução do risco de doença e de outros agravos;

acesso universal e igualitário às ações e serviços para a sua promoção, proteção e recuperação.

São de relevância pública as ações e serviços de saúde, cabendo ao poder público dispor, nos termos da lei, sobre sua regulamentação, fiscalização e controle, devendo sua execução ser feita diretamente ou través de terceiros e, também, por pessoa física ou jurídica de direito privado.

É um importante instrumento de implementação e que assegura a todos uma existência digna.

O Estado deve fomentar uma política econômica não recessiva.

Princípios da ordem econômica: busca do pleno emprego (170, VIII);

Fundamento da República (1, IV); Ditames da Justiça Social fundado na Valorização

do trabalho humano e na livre-iniciativa.

Todos os entes federativos tem competencia administrativa para promover programas de construção de moradia e melhoria das condições habitacionais e de saneamento básico.

O direito à moradia busca consagrar o direito à habitação digna e adequada – principio da dignidade da pessoa humana; direito à intimidade e à privacidade(art. 5 X); e a casa ser asilo inviolável (art. 5 XI); impenhorabilidade do bem de família (lei 8009/90)

É dever do poder público incentivar o lazer como forma de promoção social – art. 217 p. 3º.

Lazer e recreação são funções urbanísticas – segundo José Afonso da Silva – Sua natureza social decorre do fato de que constituem prestações estatais que interferem com as condições de trabalho e com a qualidade de vida, donde a sua relação com o direito ao meio ambiente sadio e equilibrado.

O artigo 5º caput faz alusão a segurança, enquanto aqui está ligada à ideia de garantia individual á segurança elencada no artigo 6º. Aproxima-se do conceito de segurança pública.

É dever do estado, mas é um direito e responsabilidade de todos, sendo exercida – art. 144 caput – para a preservação da ordem pública e da incolumidade das pessoas e do patrimônio.

É um conjunto de direitos relativos à seguridade social.

Ultrapassa a instituição do estado-providência (welfare state), sem no entanto, assumir características socializantes.

Esta proteção tem tanto natureza de direito previdenciário (art. 201, II) como de direito assistencial (art. 203, I) além de ser direito da trabalhadora a licença gestante (art. 7 XVIII).

A proteção a infância tem natureza assistencial (art. 203, I e II) havendo expressa previsão de proteção à criança e ao adolescente – principio da máxima proteção – art. 227 CF/88.

Art. 203 – a assistência social será prestada a quem dela necessitar, independentemente de contribuição à seguridade social.

É uma idéia de Estado prestacionista.

Relaçoes individuais de trabalho – art. 7º.

Direitos coletivos dos trabalhadores – art. 8/11:◦ Direito a associação profissional ou sindical;◦ Direito de greve;◦ Direito de substituição processual;◦ Direito de participação; e◦ Direito de representação classista.

Os direitos sociais referem-se ao cidadão-trabalhador e se desdobram em:◦ Direitos sociais trabalhistas individuais – âmbito

da relação individual de trabalho; e◦ Direitos sociais trabalhistas coletivos – produto da

autonomia privada negocial coletiva e do poder normativo de competência da Justiça do Trabalho.

Os direitos sociais estão genericamente assegurados no artigo 6º da CF/88.

O art. 7 – rol de direito sociais dos trabalhadores urbanos e rurais;

Trabalhadores avulsos – art. 7 XXXIV; Trabalhadores domésticos – art. 7 p. único;

e Servidores ocupantes de cargo público –

art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI. XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX.

Art. 7º. Caput – “são direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição.”

É uma indicação, de modo meramente exemplificativo, que os direitos do trabalhador podem ser ampliados e que estes elencados, são o conteúdo mínimo da proteção ao trabalhador brasileiro.

È também conhecido como principio tuitivo ou protetor, comporta três desdobramentos:◦ Aplicação da regra indúbio pro operário – principio

que vai conduzir ao aplicador do direito do trabalho em situações de dúvida;

◦ Aplicação da norma mais favorável – aquela que vai de fato beneficiar o trabalhador – exceção: normas proibitivas e leis de ordem pública como função de garantia maior da sociedade;

◦ Aplicação da condição mais benéfica – saber, no caso concreto, qual condição contratual é a mais vantajosa para o trabalhador.

Art. 7º I – “relação de emprego protegida contra despedida arbitrária ou sem justa causa, nos termos de lei complementar que preverá indenização compensatória, dentre outros direitos.”

Ver art. 118 da Lei 8213/91 – que fixa a estabilidade no emprego durante um ano após o término do auxilio doença decorrente de enfermidade contraída durante à execução do trabalho.

Vedada a dispensa arbitrária ou sem justa causa:◦ empregado eleito para o cargo de direção de CIPA – comissão

interna de prevenção de acidentes, desde o registro de sua candidatura até um ano após o final de seu mandato;

◦ Empregada gestante, desde a confirmação da gravidez até 5 meses após o parto.

Art. 7 III CF – Fundo de garantia por tempo de serviço – direito contemplado na CF.

Todos os trabalhadores, com exceção dos domésticos (recolhimento facultativo do empregador), estão incondicionalmente submetidos ao regime do FGTS.

Prescrição – 2 anos contados da data de extinção do Contrato de Trabalho – condenação do empregador, conforme o caso, ao recolhimento do deposito do FGTS retroativos a 30 anos.

A Constituição relata que são direitos do trabalhador, sem exceção, o salário mínimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender às suas necessidades vitais básicas e às de sua família como moradia, alimentação, educação, saúde, lazer, vestuário, higiene, transporte e previdência social, com reajustes periódicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculação para qualquer fim.

Este artigo 7, IV da CF, é norma de eficácia limitada de principio programático.

As cláusulas programáticas, entre outras conseqüências de relevo, criam direitos subjetivos, especialmente quando permitem a fruição de condições mínimas de existência.

Proibição de vinculação ao salário mínimo – para não destruir o poder aquisitivo, de compra, do trabalhador. Pois, se o salário, ficar indexado à preços ou contratos vai por fim inviabilizar o trabalhador de adquirir bens. Além de vedar a vinculação, salienta ainda a necessidades de reajustes periódicos que lhe preservem o poder aquisitivo.

Art. 7º V CF – piso salarial proporcional à extensão e a complexidade do trabalho.

No primeiro caso, a fixação de piso para determinadas categorias profissionais, quer por meio de convenção coletiva (não acordo), quer por via de lei.

No segundo caso é a implementação de um valor, exclusivamente por lei, abaixo do qual se encontra vedada a remuneração de qualquer trabalhador brasileiro.

O piso salarial se diferencia do salário mínimo por que é destinado a determinadas categorias profissionais, logo nenhum piso salarial no País pode ser fixado abaixo do salário mínimo legal.

Art. 7 XV – repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos – os trabalhadores tem direito a reivindicar que o repouso semanal se dê com habitualidade aos domingos?

O termo preferencialmente torna incompatível com a Constituição toda e qualquer norma – seja federal, estadual ou municipal – que subverta o parâmetro constitucional para tornar acidental, eventual a concessão do repouso aos domingos.

Art. 7 XVII – gozo de férias anuais remuneradas com, pelo menos, um terço a mais do que o salário normal.

As férias devem ser concedidas pelo empregador no respectivo período concessivo, que é o de 12 meses após o término do período aquisitivo (art. 134 CLT).

Abono de férias – um terço da média da remuneração percebida (142 CLT).

O valor das férias proporcionais também deve incorporar o abono constitucional.

Art. 7 XXI – fixa o aviso prévio proporcional ao tempo de serviço, sendo no mínimo de 30 dias, nos termos da lei.

Art. 7 XVIII – licença, com duração de 120 dias, que possibilita o efetivo exercício da maternidade; a estabilidade, que impede a dispensa da empregada grávida, desde a confirmação da gravidez até 5 meses após o parto (art. 10, II, b do ADCT.

120 dias – podendo 28 dias ser antes do parto e 92 após o parto – art 71 Lei 8213/91.

Mãe adotante também tem direito ao beneficio.

Art. 7 XIX – confere ao trabalhador o direito a licença paternidade – 5 dias – lei não implementada.

Não se admitirá a ocorrência de discriminação ilegítima, isto é, aquela cujo critério utilizado para desequiparar não esteja em afinidade com situação de vida.

Como também à prática discriminatórias perpetradas nos domínios das relações de trabalho.

Vedações á práticas discriminatórias – art 7: XXX; XXXI; e XXXII.

Art. 7 XXIII – vedação ao trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de 18 anos e de qualquer trabalho a menores de 16 anos, salvo na condição de aprendiz, a partir de 14 anos.

Piores formas de trabalho à criança e adolescente estão previstos no art. 3º da Convenção 182 da Organização Internacional do Trabalho (OIT) – escravidão, prostituição, atividades ilícitas...

Art. 7 XXVII – proteção em face da automação, na forma da lei – eficácia limitada e programática.

Vedação de extinguir postos de trabalho como mera decorrência dos avanços tecnológicos. Exceção – se o trabalhador for remanejado para outro setor da empresa.

Parágrafo único do art. 7 – salário mínimo; irredutibilidade salarial; 13 salário; RSR preferencialmente aos domingos; férias anuais remuneradas; licença à gestante; licença paternidade; aviso prévio e aposentadoria.