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Administração Pública consensual novos desafios para Advocacia Pública novos desafios para Advocacia Pública Lucas Bevilacqua Procurador-chefedoEstadodeGoiásnosTribunaisSuperiores (PGEGO),MestrandoemDireitoTributário(USP),Professorda Pós-graduação em Direito Tributário (UFG) e membro- pesquisadordoInstitutoBrasileiroDireitoTributário(IBDT).

Transação tributária

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Mecanismos Alternativos Resolução de Controvérsias- Administração Pública Consensual

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Administração Pública consensualnovos desafios para Advocacia Públicanovos desafios para Advocacia Pública

Lucas BevilacquaProcurador-chefe do Estado de Goiás nos Tribunais Superiores(PGEGO), Mestrando em Direito Tributário (USP), Professor daPós-graduação em Direito Tributário (UFG) e membro-pesquisador do Instituto Brasileiro Direito Tributário (IBDT).

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Mecanismos Alternativos de Resolução

de Controvérsias

1. Introdução- Administração pública

consensual

2. Transação tributária (PL 5.082/2009)2. Transação tributária (PL 5.082/2009)

3. Arbitragem tributária (PLP 469/2009)

4. Considerações finais para Advocacia Pública

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Administração Pública atual

• Afirmação pluralista- “Estado em redes”

(CASTELLS 2002:412)

• Heterogeneidade de interesses e crise da lei

formal (MEDAUAR 2003:210)formal (MEDAUAR 2003:210)

• Justiça em números (CNJ)

• STF: 1,1 milhão de casos que ingressaram na

Corte entre os anos de 1988 e 2009, 92% eram

recursos – cultura de “recorrer”!

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Entre os 100 maiores litigantes a

Advocacia Pública é responsável 51%

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Administração Pública consensual

Revisitando alguns paradigmas...

• Unilateralidade e Imperatividade (NABAIS

1994:24)

• “ Poder extroverso” (BANDEIRA DE MELLO,

2004:383)

• Indisponibilidade do interesse público

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Revisitando algumas normas...

• Lei nº3.365/41“desapropriação mediante acordo”

• Lei nº7.347/85 TAC

• Leis nº8.666/93 e 8.987/95

• Lei nº8.884/94

• Lei nº9.469/97- Transações AGU• Lei nº9.469/97- Transações AGU

• Lei das PPP´s ( Lei nº nº 11.079/2004 )

• Lei dos Juizados Especiais Federais

• Câmara de Conciliação e Arbitragem daAdministração Federal - CCAF (Portarianº1281/2007, Min. Dias Toffoli)

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Evolução das Conciliações (CCAF)

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CCAF e a matéria tributária !?

• Nota PGFN/CDA/CFGTS nº563/2008

• Parecer PGFN/CAT nº195/2009

• art.18, Decreto nº7.392/2010• art.18, Decreto nº7.392/2010

• Portaria PGFN nº131/2011

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Cenário da Arrecadação Tributária

• Sonegação Fiscal- distorções concorrenciais

• Passivo tributário federal: R$ 30 bilhões

• Execuções Fiscais Federais em curso: 2,5milhões

• Tempo médio estimado para satisfação do crédito tributário pelo fisco: 16 anos

• Alta Concentração de grandes valores em pequeno número de devedores;

• Grande número de devedores com baixos valores;

• Grandes débitos não inscritos

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Transação tributária

•• Antecedentes históricosAntecedentes históricos-- “direitos patrimoniais caráter privado” Art.1035 (Código Bevilacqua, 1916) -> não elide transação no direito público!

•• Experiência comparada Experiência comparada ((accertamentoaccertamento com com adesioneadesione););

•• art.156, III, CTNart.156, III, CTNart.156, III, CTNart.156, III, CTN

•• artart..171171.. “A“A LeiLei podepode facultar,facultar, nasnas condiçõescondições quequeestabeleça,estabeleça, aosaos sujeitossujeitos ativoativo ee passivopassivo dada obrigaçãoobrigaçãotributáriatributária celebrarcelebrar transaçãotransação que,que, mediantemediante concessõesconcessõesmútuas,mútuas, importeimporte determinaçãodeterminação dede litígiolitígio eeconseqüenteconseqüente extinçãoextinção dodo créditocrédito tributáriotributário..””

•• IIII PactoPacto RepublicanoRepublicano dodo EstadoEstado (EC(EC nºnº4545//20042004 ee MetasMetasdodo Judiciário)Judiciário)

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“Execução fiscal é o principal

gargalho Poder Judiciário” CNJ

• Pesquisa divulgada pelo IPEA em março de 2011 aponta que o

tempo médio total de tramitação do processo de execução

fiscal na Justiça Federal é de 8 anos, 2 meses e nove dias.

• Considerando os dados sobre o orçamento da Justiça Federal

de Primeiro Grau, tem-se que seu custo diário é de R$13,5

milhões e o custo médio do processo no ano de 2009 foi de

R$1,58/dia. Logo o custo médio total do provável do processo

de Execução Fiscal Médio (PEFM) é de R$ 4.685,39.

(Fonte: www.ipea.org.br, mar/2011)

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A transação frente aos princípios...

• Praticidade tributária e igualdade,

• Legalidade tributária e interesse público

(SCHOUERI 2010:564)

• Cooperação (preservação atividade • Cooperação (preservação atividade

econômica) e ética fiscal

• Sigilo e transparência fiscal- “ A luz do sol é o

melhor desinfetante existente.” LouisBrandeis,

1913

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Regime da Transação Tributária

• Pressupostos: lei e litígio (HBM vs. PBC);

• Concessões mútuas vs. PL nº 5.082/2009;

• Objetivos: terminação de litígio para extinçãodo crédito tributário (art.156, III, CTN) vs.do crédito tributário (art.156, III, CTN) vs.

Composição de conflito (PL nº5082/2009);

• Resolução de mérito (art.269, III, CPC) coma homologação judicial;

• Força de coisa julgada (art.449 e 467, CPC)

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Transação não é “negociação”

• A transação, em qualquer das modalidades,não se presta como meio para “negociar” otributo devido.

• Trata-se de solução de “litígios”, mediante• Trata-se de solução de “litígios”, medianteconcessões recíprocas, com eficiência eagilidade.

• A transação tributária somente poderá disporsobre créditos tributários a receber, não seaplicando a restituições de tributos.

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PL nº5082/2009- prós &

• Incremento arrecadação;

• Justiça fiscal consensual;

• Economicidade: eficiência, eficácia e

efetividade na solução de conflitos;efetividade na solução de conflitos;

• Reforço da segurança jurídica do

ordenamento

• Estímulo à atração de investimentos

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... & cons (PL nº5082/2009)

• Modalidade de transação administrativa: préviaao litígio;

• Reduções pecuniárias (multas, juros de mora, etc)em intervalos % - juízos subjetivos;

Violação à igualdade (art.150, II, CF)• Violação à igualdade (art.150, II, CF)

• Aspecto de Responsabilidade fiscal (art.11, LRF);

• Suspensão pretensão e extinção punibilidade;

• “Prêmio ao mau-pagador” via anistias eremissões discricionárias

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Arbitragem tributária (PLP n.469/09)

• Conceito constitucional de tributo (art.3º, CTN)

• Lançamento tributário (art.142, CTN)- atividadeadministrativa vinculada!

• Mecanismo de Controle do Crédito Tributário• Mecanismo de Controle do Crédito Tributário

• Lei nº9.307/1996, SE nº5206- AgR, STF): “dirimirlitígios relativos a direitos patrimoniaisdisponíveis” (art.1º) mediante cláusulacompromissória ou compromisso arbitral (art.3º)

• Distorção do conceito de arbitragem

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Arbitragem tributária (PLP469/2009)

• “Transação com arbitragem”!? Procedimentoincidental no curso da transação tributária vs.

• Procedimento autônomo solução litígios (Leinº 9.307/1996)nº 9.307/1996)

• Preeminência das administrações tributárias(art.37, XXII, CF) provimento efetivo vs.“árbitros tributários profissionais”,

• Quadro de excelência das Procuradorias(Cases PFN: “crédito-prêmio IPI”, “alíquotazero”, b/c reduzida/isenção parcial, etc.)

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Arbitragem tributária (AMCHAM)

• Para determinação por árbitros da ocorrência

ou não dos fatos geradores,

• Para interpretação da lei aplicável aos fatos

• Para aplicação ou não, por árbitros, de

penalidades no imenso universo das

obrigações tributárias acessórias

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Transação e arbitragem tributária na

Lei de Responsabilidade Fiscal (LRF)• Responsabilidade na gestão fiscal: previsão e

efetiva arrecadação (art.11-14, LRF)

• Modalidades de renúncia de receita – rol

exemplificativo (art.14, §1°):

- Anistia (art.175, II, CTN),- Anistia (art.175, II, CTN),

- Remissão (art.156, IV, CTN), (...) que implique

redução discriminada de tributos ou

contribuições e outros benefícios que

correspondam a tratamento diferenciado.

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Transação e arbitragem na LRF

• Requisitos da concessão benefício tributário (art.14,caput, LRF):

• Estimativa de impacto financeiro-orçamentário notriênio atendendo-se o disposto na LDO “e”

• (I) demonstração de que a renúncia foi considerada na• (I) demonstração de que a renúncia foi considerada naestimativa de receita da LOA (art.12, LRF) e de que nãoafetará a meta de resultados fiscais (anexo LDO) “ou”(II) adoção medidas de compensação por meio deaumento de receita (elevação de alíquotas, ampliaçãode base de cálculo, majoração ou criação de tributo oucontribuição) - condição suspensiva de vigência (§2°).

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Terceirização dívida ativa e Cessão de

créditos tributários

• Resolução SF nº57/2003 vs. art.37, XXII, EC42/03

• Lei BH nº 7.132/1999 (IN nº356/2001, CVM)

• Lei Paulista nº13.723/2009 autorizou cessão decréditos tributários (ICMS, etc.) objeto deparcelamento à SPE, CPP ou FIDCcréditos tributários (ICMS, etc.) objeto deparcelamento à SPE, CPP ou FIDC

• Convênio nº104/2002 “verniz de legalidade”

• Operação de crédito equiparada (art.37, II, LRF);vedação art.36, LRF

• Impenhorabilidade implica na inalienabilidade.

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Considerações finais

• Dogma da indisponibilidade absoluta do

crédito tributário;

• Administração tributária consensual, Justiça e

Responsabilidade fiscal;Responsabilidade fiscal;

• Advocacia Pública militante - interesse público

• Tradição da Advocacia Pública na arrecadação

tributária

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Considerações finais

“ O mundo sem tradição é um mundo que nãopreserva o passado, em que uma geração nãolega mais a outra o testemunho dosantepassados, um mundo que desdenhapadrões e modelos consagrados pelo tempo,padrões e modelos consagrados pelo tempo,que troca e supõe substituir com vantagem asabedoria e a prudência pela técnica e pelaesperteza.”

Tércio Sampaio Ferraz Júnior

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Muito Obrigado!

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