09/06/02004 FIRJAN, Rio de Janeiro

Gerenciamento de Riscos e

Aproveitamento de

OportunidadesPara

Companhias Locais nos Setores de Petróleo e

Gás

Gerenciamento de Riscos e

Aproveitamento de

OportunidadesPara

Companhias Locais nos Setores de Petróleo e

Gás

MMEANPONU/UNCTAD

Pré-evento paraUNCTAD XI

NOT AN OFFICIAL UNCTAD RECORDNOT AN OFFICIAL UNCTAD RECORD

Novas Perspectivas para o Setor de Gás e

Energia

Novas Perspectivas para o Setor de Gás e

Energia

Luiz BorgesAdvogado

Projeto de Lei sobre a Parceria Público-

Privada

Projeto de Lei sobre a Parceria Público-

Privada

Luiz BorgesAdvogado

Aspectos Legais da Parceria Público-Privada no Brasil

Diferentes Nomes, Mesma RealidadeDiferentes Nomes, Mesma Realidade

• Histórico Recente de legislação com

previsão de parcerias público-privadas:

– Desburocratização ao fim do regime militar.

– Privatização na Nova República.

– Desestatização nos anos noventa.

– Project Finance (papel das agências multilaterais)

– PPP – Parceria Público-Privada.

O PL 2546/03 institui normas gerais para licitação e contratação de parceria público-privada no âmbito da administração pública. Substitutivo aprovado na Câmara em 17.03.04.

Aplica-se às parcerias público-privadas o disposto na Lei nº 8.666, de 21 de junho de 1993, e, no caso de concessões e permissões de serviços públicos, o disposto na Lei nº 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, e na Lei nº 9.074, de 7 de julho de 1995, no que não contrariar o PL 2546/03.

Projeto de Lei nº 2.546/2003 Projeto de Lei nº 2.546/2003

Aos órgãos da administração direta, fundos especiais, autarquias, fundações públicas, empresas públicas, sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela União, Estados, Distrito Federal e Municípios.

Aplicação dos Contratos de PPPAplicação dos Contratos de PPP

Ajuste celebrado entre a administração pública e entidades privadas, que estabeleça vínculo jurídico para implantação ou gestão, no todo ou em parte, de serviços, empreendimentos e atividades de interesse público, em que haja aporte de recursos pelo parceiro privado, que responderá pelo respectivo financiamento e pela execução do objeto.

Conceito de Contrato de PPPConceito de Contrato de PPP

I - eficiência nas missões de Estado e no emprego dos recursos da sociedade;

II - indelegabilidade das funções de regulação, jurisdicional e do exercício de poder de polícia;

III - responsabilidade fiscal na celebração e execução das parcerias;

Diretrizes do Contrato de PPPDiretrizes do Contrato de PPP

IV - transparência dos procedimentos e das decisões;

V - repartição dos riscos de acordo com a capacidade dos parceiros em gerenciá-los; e

VI - sustentabilidade financeira e vantagens socioeconômicas do projeto de parceria.

Diretrizes do Contrato de PPPDiretrizes do Contrato de PPP

I - a delegação, total ou parcial, da prestação ou exploração de serviço público, precedida ou não da execução de obra pública; II - o desempenho de atividade de competência da administração pública, precedido ou não da execução de obra pública;III - a execução de obra para a administração pública; e

Objeto do Contrato de PPPObjeto do Contrato de PPP

IV - a execução de obra para sua alienação, locação ou arrendamento à administração pública.

As diversas modalidades contratuais previstas no PL 2546/03 e na legislação em vigor poderão ser utilizadas em um mesmo projeto de PPP. Um ou mais processos de licitação poderão ocorrer.

Objeto do Contrato de PPPObjeto do Contrato de PPP

Criação de órgão gestor colegiado, através de ato do Poder Executivo, com as seguintes finalidades:

• fixação de procedimentos para contratação• definição de atividades, obras ou serviços• autorização para abertura de processo licitatório

Disposições GeraisDisposições Gerais

Composição (um titular e e respectivo suplente):

• Ministério do Planejamento, Orçamento e Gestão, ao qual cumprirá a tarefa de coordenação das respectivas atividades;• Ministério da Fazenda; e• Casa Civil da Presidência da República.

Estrutura de apoio técnico (instituições públicas e privadas)

Disposições GeraisDisposições Gerais

Compete aos Ministérios e às Agências Reguladoras o acompanhamento e a fiscalização dos contratos de PPP, observado o marco regulatório correspondente.

O Conselho Monetário Nacional estabelecerá as diretrizes para concessão de crédito para financiamento de contratos de PPP.

Disposições GeraisDisposições Gerais

Parceria Público-Privada não é

opção, mas falta de opção

Parceria Público-Privada não é

opção, mas falta de opção

Luiz BorgesAdvogado

IntroduçãoIntrodução

O PPA (2004-2007) e as características da legislação proposta focam a PPP nas concessões para obras e seviços em infra-estrutura (rodovias e energia).

PPP não é auto-sustentável por definição. Nos demais casos tem-se outras engenharias financeiras melhores.

PP pode tratar de diferentes níveis federativos (União, Estados, Distrito Federal e Municípios) e de sucessivas administrações em um mesmo ente público.

IntroduçãoIntrodução

A PPP pode ser vista como uma opção emergencial, de curto prazo (tapa-buraco), ou como uma política de longo prazo, para estabelecer estruturas permanentes de atuação do Estado. Seus itens mais sensíveis são:

a) Marco legislativo sobre o que é estratégico para PPP;b) Forma de transferência, levando em consideração

ordem econômica e livre concorrência;c) Metas a mensurar o sucesso e os pagamentos;d) Definição da divisão de riscos e penalidades;e) Instrumentos de controle da sociedade civil sobre o

processo.f) Ganho público não mensurável com a parceria (tarifas

justas).

Exemplo de Esquema Operacional de PPPExemplo de Esquema Operacional de PPP

Atingimento de metas contratuais

EmpréstimosEmpréstimos

75%75%

25%

Sócios Privados

BNDES, BID,BIRD e Outros

C/C ou Fundo.Colchão de

liquidez

ReceitaOperacional

Tesouro ou Fundo FiscalTesouro ou

Fundo Fiscal

Operadores

FornecedoresSPEou

Empreendimento

Construtores

AgenteFiduciá

rio

AgenteFiduciá

rio

ESTADO

Regulação e FiscalizaçãoRegulação e Fiscalização

Refinaria

Distribuiçãode Gás

Transporte de Gás

Importaçãode Derivados

TransporteDerivados

Armazenagem

DistribuiçãoDerivados

Importaçãode Gás

ExploraçãoDesenvolvimentoProdução

Gás

ÓleoNacional

Importaçãode Óleo Cru

Estoque deÓleo Cru

Processamentode Gás

PETROBRAS já faz PPP (sem o saber)PETROBRAS já faz PPP (sem o saber)

Arranjos de “garantia”: acomodar interesses dos diversos participantes

(acordos de acionistas, contratos intercredores, garantia firme de fornecimento, take-or-pay etc);

credores têm garantia direta no projeto (trustee, auditoria externa, waiver, vencimento antecipado);

credores exigem garantias de que: o projeto será concluído (step-in-rights), o projeto irá gerar caixa suficiente (metas), se operações do projeto forem interrompidas

haverá garantia de quitação das dívidas (acesso aos diretos emergentes).

Obrigações Acessórias de Conforto Obrigações Acessórias de Conforto

Estrutura “Tradicional”:

Fontes (Funding ) Fontes (Funding )

empréstimo+

capital próprio

Estrutura “Híbrida”: Ponte(construção)+

Capital próprioLongo prazo

Tanto para Construção como para Operação

Usual em projetos industriais

Envolve elementos de Corporate Finance e Project Finance

Para infra-estrutura

ProjetosAmpliação

Modernização

Fase de Implantação

Risco Elevado

InícioOperação

Médio Risco

Operação Curso Normal

Receitasem Fase

Experimental

A - Operação Satisfatória(Receita Estabilizada)

B - Operação Insatisfatória(Receita Abaixo Previsto)

C - Operação Bem Sucedida(Receita Acima do Previsto)

Receitas Crescentes, Estabilizadas ou em

Queda

ProjetosNovos

“Greenfield”

Inexistência de Receitas /

Receitas Iniciais

Risco versus Evolução da OperaçãoRisco versus Evolução da Operação

BB

AACC

SPECia. de Ativos

ou Fundo

Contrato de C&V de recebíveis

Dívida

Receitas

ConcessãoConstrutoresFornecedoresBancos

Estrutura da Operação com FundosEstrutura da Operação com Fundos

pagamento

Construção ou pretação de serviço

Título de MercadoTítulo de MercadoTítulo de MercadoTítulo de Mercado

Financiamento direto ou através de debêntures com garantia firme de colocação(Banco Comercial)

Put contra ente estatal (entre 36 e 60 meses)

Até 120 meses

Empréstimo Ponte a Taxa de Mercado e garantias tradicionais

RepactuaçãoCall Acionistas

Taxa Mercado após Repactuação com mitigação de risco político ou migração para project finance

Fundos de Pensão - Funding Privado em ReaisFundos de Pensão - Funding Privado em Reais

SPE

Fase de implantação

Não me peça um modelo de contrato de

Parceria Público-Privada do

BNDES

Não me peça um modelo de contrato de

Parceria Público-Privada do

BNDES

Luiz BorgesAdvogado

Estruturação da Operação de FinanciamentoEstruturação da Operação de Financiamento

Conduzir uma completa avaliação de cada projeto.

Avaliação do fluxo de caixa/garantir segurança para o financiamento.

Blindagem das fontes públicas.

Estruturar a otimização do pacote de riscos e garantias.

Distribuir os riscos entre as partes envolvidas.

Atrair outros investidores.

Reciclar os recursos aportados.

• Condições: (desde que haja aquisição de equipamentos e serviços brasileiros)– Estrutura de financiamento (caso a caso):

• Máximo de 60% de funding BNDES;

• Máximo de 33% de risco direto do BNDES;

• Parcela restante na forma de financiamento indireto (agentes financeiros).

– Prazos:• Total: média de 08 anos;

• Carência: até 6 meses depois de entrar em operação.

PPP e Project Finance no BNDESPPP e Project Finance no BNDES

– Credibilidade dos entes públicos envolvidos.– Capital Próprio (Equity):

• 20 % mínimo; 30% desejável.– Garantias:

• Usuais: recebíveis, ações, ativos etc.• Possibilidade de compartilhamento;

– Sindicalização ou Consórcio (opcional):• Pelo menos mais de uma instituição

financeira aportando recursos e com experiência em estruturação de operações.

PPP e Project Finance no BNDESPPP e Project Finance no BNDES

• Aspectos a serem considerados em uma PPP:– Processo e gestão de contrato demorados e complexos

(causam frustração de expectativas com os atrasos);

– Equipes novas tendem a não conhecê-los (custo de aprendizado);

– Reunir atores, inclusive financiadores, desde o início do projeto;

– O fluxo de caixa complementar com recursos públicos como base da análise de risco do projeto;

– Ainda assim utilizar instrumentos de corporate finance, especialmente na fase de implantação.

PPP e Project Finance no BNDES PPP e Project Finance no BNDES

• Outros aspectos relevantes:– Contingenciamento orçamentário;– Subordinação ao Estatuto das Cidades;– Meio-Ambiente e Autoridades Estaduais e

Municipais;– Empresa Operacional versus Virtual

(Corporate Governance e risco);– Colocação de títulos no exterior e Hedge;– Mitigação de risco político através instrumentos

institucionais ou de organismos internecionais.

PPP e Project Finance no BNDESPPP e Project Finance no BNDES

O objetivo da discussão é meritório.

O objetivo da discussão é meritório.

Luiz Ferreira Xavier BorgesLborges@bndes.gov.br

tel (21) 2277 - 6779

fax (21) 2220 - 7461

OBRIGADO!

Bibligrafia e fonte dos dados podem ser encontrados em Artigos no site do BNDES