EXCELENTSSIMA SENHORA DOUTORA JUZA DE DIREITO DA VARA DISTRITAL
DE CAIEIRAS - COMARCA DE FRANCO DA ROCHA
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO SANTO
2 Promotoria de Justia Cumulativa de Maratazes
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MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO ESPRITO SANTO
2 Promotoria de Justia Cumulativa de Maratazes
Curadoria do Patrimnio Pblico
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DOS FEITOS
DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE MARATAZES-ES
O MINISTRIO PBLICO DO Estado do esprito santo, por seu rgo de
execuo infrafirmado, no uso de suas atribuies legais, com
fundamento no art. 129, incisos II e III, da Constituio Federal, e
nas Leis ns 8.666/93 e Lei n 8.429/92, vem, respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia, propor a presenteAO CIVIL PBLICA POR
ATO DE
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVACOM PEDIDO LIMINARem desfavor de:
JANDER NUNES VIDAL, Prefeito do Municpio de Maratazes, brasileiro,
casado, mdico, com endereo profissional na Prefeitura Municipal de
Maratazes, situada na Av. Rubens Rangel, n 1.604, Cidade Nova,
Maratazes,;
DAMONEY COMRCIO E TRANSPORTE DE CARGAS LTDA, pessoa jurdica de
direito privado, representada por seu scio Adolfo Luiz Leite,
situada na Rua Marechal Rondon, n 280, Miramar, Maca, Rio de
Janeiro, CEP: 27943-260;ADOLFO LUIZ LEITE, brasileiro, filho de
Antnia de Arajo Leite, CPF: 91802440763, residente na Rua General
Osrio, n 61, Sobrado, Miramar, CEP: 27910230, Maca, Rio de
Janeiro;
ANNA CARLA DA SILVA CURVELO LEITE, filha de Ana Lcia da Silva
Curvelo, nascida em 28/08/1991, inscrita no CPF sob o n
14727835738, residente na Rua Marechal Rondon, n 280, Sobrado,
Miramar, Maca-RJ, CEP: 27943260;
MRIO JOS DOS SANTOS BUCKER, filho de Craice dos Santos Bucker,
inscrito no CPF sob o n 53462254715, residente na rua Tres Lotes,
52 e 53, Parque Eldorado, Maric-RJ, CEP: 24900000;pelos fatos e
fundamentos jurdicos a seguir expostos:
I - DOS FATOSConforme apurado no procedimento administrativo que
embasa a presente, o Prefeito reeleito do Municpio de Maratazes,
Sr. JANDER NUNES VIDAL, celebrou, logo aps tomar posse como chefe
do executivo municipal em seu primeiro mandato, no dia 15/01/2009,
contrato por dispensa de licitao para locao de mquinas (dois
caminhes pipa; um trator esteira com lmina; uma retro escavadeira e
uma escavadeira hidrulica), pelo prazo de 70 (setenta) dias (15 de
janeiro de 2009 a 25 de maro de 2009), com a empresa requerida
Damoney Comrcio e Transporte de Cargas Ltda. (doc.1), de
propriedade dos requeridos ADOLFO LUIZ LEITE e ANNA CARLA DA SILVA
CURVELO LEITE, no valor de R$ 196.200,00 (cento e noventa e seis
mil e duzentos reais).
A contratao sem licitao foi realizada com fulcro no art. 24,
inciso IV, da Lei n 8.666/93, e teve como base o Decreto Municipal
n 195/2009, de 02 de janeiro de 2009, onde ficou estabelecida
situao de emergncia administrativa e autorizada a contratao por um
perodo de 90 dias, a contar desta data, de entidades prestadoras de
servios e aquisies de produtos, dispensados de procedimento
licitatrio, visando atender os servios essenciais do Municpio de
Maratazes (doc. 02).
Entretanto, conforme se passa a demonstrar, o procedimento de
dispensa est eivado de ilegalidades, no s porque no era caso de
contratao com dispensa de licitao, mas tambm porque o procedimento
foi direcionado para a contratao da empresa requerida, cujo scio
Adolfo Luiz Leite possui escusas ligaes com o Prefeito Municipal, o
requerido Jander Nunes Vidal. Vejamos:O Decreto Municipal n 195/09,
que estabeleceu situao de emergncia no Municpio de Maratazes e
autorizou a dispensa de procedimento licitatrio para aquisio de
bens e servios de consumo pelo prazo de 90 (noventa) dias, foi
editado no dia 02/01/2009, primeiro dia de administrao do requerido
JANDER NUNES VIDAL frente do Poder Executivo Municipal.
A edio deste Decreto teve por escopo tentar encobrir diversas
contrataes ilegais realizadas pelo chefe do Poder Executivo
Municipal, alm da ora questionada, que se trata de mais um
vergonhoso exemplo dessa prtica que vem sendo adota s escncaras
neste Municpio pelo requerido Jander Nunes Vidal, que as planejou
antes mesmo de assumir o executivo municipal em seu primeiro
mandato.
No dia 12 de abril de 2010, compareceu nesta Promotoria de
Justia a testemunha Fendomar Quinteiro Bertulani, ex-Secretrio
Municipal de Trnsito, o qual pediu exonerao do cargo aps 3 (trs)
meses de exerccio (exerceu o cargo no perodo compreendido entre
01/01/2009 a 24/03/2009), em virtude de no concordar com as prticas
ilcitas que vinham sendo realizadas pelo chefe do poder executivo
municipal, o requerido Jander Nunes Vidal, e/ou por ter rompido
politicamente com o mesmo. Nesta ocasio, Fendomar narrou que logo
aps as eleies municipais de 2008, no qual o requerido Jander Nunes
Vidal foi eleito para exercer seu primeiro mandato, foi convidado
para jantar na casa da ento vice-prefeita Dilca Marvila de
Oliveira, neste Municpio, local onde tambm estavam o prefeito
eleito e outras pessoas. No local, discutiram sobre a criao de uma
empresa para prestar, sem licitao, servio de coleta de lixo no
municpio de Maratazes assim que o requerido Jander assumisse a
Prefeitura Municipal, em janeiro de 2009.
Efetivamente, tal esquema foi colocado em prtica e, em novembro
de 2008, foi criada a empresa NP Construes & Servios, com a
finalidade exclusiva de proporcionar a locupletao ilcita de
terceiros em detrimento da coisa pblica. Tal empresa, contratada
ilegalmente sem licitao em janeiro de 2009, no tinha estrutura
nenhuma para a prestao do servio de coleta de lixo e, para a
realizao dos servios eram utilizados maquinrio e at alguns
servidores da prpria Prefeitura Municipal de Maratazes.
O esquema montado foi to escandaloso que culminou logo no
ajuizamento de Ao por Ato de Improbidade Administrativa pelo
Ministrio Pblico Estadual em face da empresa N.P. Construes &
Servios, do requerido Jander e dos outros envolvidos ainda no ms de
abril do ano de 2009, tendo sido concedida liminar determinado a
imediata suspenso de pagamentos pela municipalidade para a referida
empresa. Atualmente, a ao est em grau de recurso no Tribunal de
Justia aguardando julgamento de apelao interposta pelos requeridos,
condenados em primeira instncia pela prtica de atos de improbidade
administrativa (Processo n 069090014379).
Logo aps a determinao liminar de suspenso de pagamentos para a
empresa N.P. Construes & Servios na ao acima referida, o
requerido Jander Nunes Vidal fez contato com o ora requerido Adolfo
Luiz Leite, empresrio de Maca, Rio de Janeiro, tendo solicitado a
este a quantia de R$ 60.000,00 (sessenta mil reais) para saldar
dvidas com a empresa N.P. Construes & Servios, no que foi
prontamente atendido. Alm desse numerrio, a testemunha Fendomar foi
quem, pessoalmente, recebeu em espcie no ms de novembro de 2008 a
quantia de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais) das mos do empresrio
e ora requerido Adolfo Luiz Leite e da pessoa identificada como
Paulinho e entregou diretamente referida quantia nas mos do
Prefeito eleito, o requerido Jander Nunes Vidal.
Extrai-se do depoimento prestado por Fendomar nesta Promotoria
de Justia:
... ... que a empresa NP, apesar de utilizar basicamente da
mquina pblica para prestar seus servios, tambm contratou cerca de
quarenta garis posteriormente; que as pessoas que haviam sido
contratadas pela empresa NP posteriormente ficaram sem receber seu
salrio, em virtude da liminar concedida; que os garis estavam
preparando uma passeata at o Ministrio Pblico para receber seus
salrios; que o Prefeito Dr. Jander fez contato com o Sr. Adolfo
Luiz Leite, empresrio de Maca/RJ, para que ele fornecesse cerca de
R$ 60.000,00 (sessenta mil reais) para o pagamento dos garis
contratados pela empresa NP; que o Sr. Adolfo possua estreitas
ligaes com o Dr. Jander, visto que vrias empresas por ele
controladas esto cadastradas na Prefeitura de Maratazes, e saindo
vencedoras de diversas licitaes no Municpio, que tambm so suspeitas
de serem fraudulentas; que entre estas licitaes que o depoente
suspeita serem fraudulentas esto o fornecimento de medicamentos
para a sade e alimentao e gs para a Secretaria de Educao; que entre
as empresas envolvidas estariam a Sueli Ltda e a Damoney Comrcio e
Transporte de Cargas Ltda... ...
... que diante do pagamento dos R$ 60.000,00 (sessenta mil
reais) os garis cancelaram sua manifestao; que o depoente deseja
esclarecer que o Sr. Adolfo, no ms de novembro de 2008, a pedido do
Dr. Jander, forneceu R$ 200.000,00 (duzentos mil reais) em espcie,
pagos em duas parcelas, para que o Dr. Jander pagasse algumas
dvidas pessoais e de campanha; que tal dinheiro foi trazido atravs
de Adolfo e uma pessoa conhecida como Paulinho, que possui uma
residncia em Maratazes e trabalha na firma Damoney com
Adolfo...
... que o depoente no sabe exatamente como foi gasto esse
dinheiro, mas o prprio depoente recebeu esse dinheiro das mos de
Adolfo e Paulinho; que tal dinheiro foi buscado pelo depoente em um
restaurante na Lagoa do Siri, cujo nome o depoente no se recorda;
que foram at o carro do depoente e passaram uma bolsa contendo R$
100.000,00 (cem mil reais) e posteriormente, cerca de 15 (quinze)
dias depois, entregaram no mesmo local outra bolsa contendo o mesmo
valor, totalizando R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), que o
depoente entregou as referidas bolsas contendo o dinheiro nas mos
do Dr. Jander, em sua residncia, que Dr. Jander pegou o dinheiro e
guardou; que o depoente gostaria de esclarecer que no primeiro
momento acreditou que tal dinheiro seria doao para apagamento de
dvidas de campanha eleitoral, pois foi recebido no decorrer do ms
de novembro de 2008, e o depoente por no conhecer profundamente a
legislao eleitoral acreditou que se tratava de quantia legalizada e
declarada Justia Eleitoral; que apenas posteriormente, j como
Secretrio Municipal, quando verificou que a Prefeitura de Maratazes
estava sendo loteada em suas licitaes por estas pessoas e outros
aliados polticos do Dr. Jander, que o depoente caiu em si e
percebeu que aquela quantia era ilegal, que diante dessa situao e
outras j citadas anteriormente, o depoente tentou conversar e
convencer o Dr. Jander, j Prefeito Municipal, a no realizar tais
fraudes, em prejuzo do patrimnio pblico; que como Dr. Jander no deu
ouvidos ao depoente, achou melhor pedir exonerao de seu cargo ...
(doc. 3)
Pois bem. A contratao em questo foi realizada indevidamente sem
licitao (no era caso legal de dispensa) e com documentos forjados,
a fim de favorecer aos interesses pessoais e patrimoniais dos
requeridos, o que foi feito atravs das escusas ligaes existentes
entre eles, conforme acima explicitado. Em primeiro lugar, a
dispensa de licitao no encontra amparo no art. 24, IV da Lei
9666/93, e nem se diga que o malfadado Decreto n 195/2009 a
justifica. Tal ato normativo genrico e abstrato, bem como a
justificativa que lhe subsidia, evidenciando que o chefe do
executivo no se desincumbiu da obrigao inafastvel de demonstrar,
pormenorizadamente, em que consistiria a situao excepcional
permissiva da contratao direta com arrimo no art. 24, IV do
Estatuto das Licitaes.
Com efeito, a justificativa do Decreto de Emergncia
Administrativa, ao invs de fundamentar o (pseudo) estado de
emergncia, preocupa-se mais em realizar uma despicienda sumarizao
doutrinria do conceito e dos elementos do ato administrativo. Numa
conveniente inverso lgica dos argumentos, verifica-se que so
despendidas inmeras laudas em aspectos meramente tericos e
doutrinrios e apena um nico trecho para indicar os pressupostos
fticos supostamente indicadores da situao emergencial, quais
seriam: 1) assuno do cargo em 01/01/2009; 2) aumento da populao em
decorrncia do vero; e 3) necessidade de adoo de medidas mais
urgentes em relao ao trnsito, segurana, limpeza, saneamento, sade
pblica, dentre outras.
Obviamente no deve prevalecer a argumentao de que a assuno do
cargo a partir de 01/01/2009 seja circunstncia autorizativa para a
contratao com dispensa de licitao, visto que, a prevalecer a tese
esposada, todo incio de mandato (para qualquer cargo eletivo)
ensejaria o afastamento do certame. A licitao seria alijada por um
acontecimento frequente e ordinrio do sistema republicano, que a
prpria lei de regncia no prev. Assim, a mera transio de um governo
para o outro no constitui evento suficiente para que no se observe
a regra da obrigatoriedade da licitao, notadamente porque se
modifica apenas a autoridade superior e seus secretrio, no a
estrutura integral do ente Federativo, que permanece em regular
funcionamento.
Outrossim, o aumento populacional no vero tambm no indicativo de
situao emergencial, dado que pblico e notrio ser Maratazes uma
cidade de veraneio.
Por fim, no se justifica a contratao sem licitao pela
necessidade genrica de adoo de medidas mais urgentes com relao a
diversos servios, elencados apenas a ttulo exemplificativo no
Decreto Emergencial.
Conforme se infere dos documentos acostados ao procedimento de
licitao em questo, as mquinas foram locadas para realizao dos
servios de conteno da mar da praia central, aterro sanitrio,
limpeza do asfalto das avenidas e irrigao das praas e jardins,
sendo o que consta da solicitao assinada pelo ento Secretrio de
Obras e requerido Mario Jos dos Santos Bucker no dia 05 de janeiro
de 2009 - doc. 4 (a finalidade da locao dos equipamentos no consta
do contrato celebrado entre o Municpio e a empresa requerida).
Ainda, se infere do Parecer de lavra do ento Procurador Geral do
Municpio, Mauro Roberto Ferreira de Souza, que a locao dos
equipamentos se destinou a realizao dos reparos das nossas ruas e
avenidas do municpio, chegando ao ponto de justificar a urgncia da
contratao para evitar o risco de acidentes, e o melhor deslocamento
dos muncipes. (doc. 05).
Ora, a locao de maquinrio para a realizao de tais servios no
caracteriza a urgncia mencionada no texto legal, autorizadora da
contratao por dispensa de licitao, que tem como objetivo e
finalidade evitar prejuzo e/ou comprometimento da segurana das
pessoas (art. 24, inciso IV da Lei n 8.666/93).
O Porf. Maral Justen Filho, em lio irretocvel, sistematiza a
compreenso acerca da hiptese de dispensa de licitao prevista no
art. 24, inciso IV da Lei de Licitaes, assinalando que incumbe
Administrao Pblica a observncia de dois pressupostos: 1. DEMONSTRAO
CONCRETA E EFETIVA DA POTENCIALIDADE DE DANO: a urgncia deve ser
concreta e efetiva. No se trata de urgncia simplesmente terica.
Deve ser evidenciada a situao concreta existente, indicando-se os
dados que evidenciam a urgncia; 2. DEMONSTRAO DE QUE A CONTRATAO A
VIA ADEQUADA E EFETIVA PARA ELIMNAR O RISCO: a contratao imediata
apenas ser admissvel se evidenciado que ser instrumento adequado e
eficiente para eliminar o risco, devendo-se aplicar o princpio da
proporcionalidade.
Nenhum dos dois pressupostos se fazem presentes no caso
concreto.
A eroso na praia central do Municpio de Maratazes fato notrio
que j vinha ocorrendo h muitos anos antes do requerido Jander Nunes
Vidal assumir o executivo Municipal em janeiro de 2009, e no se
trata de servio que deveria/poderia ter sido contratado de forma
emergencial, j que no oferecia nenhum risco iminente populao e no
se trata de atividade que vinha sendo realizada e cuja soluo de
continuidade poderia acarretar danos e/ou prejuzos para a
administrao ou para os muncipes, quanto mais risco iminente. E,
obviamente, apenas para registrar, vale ressaltar que o problema
(eroso) no foi solucionado nos 70 (setenta) dias em que as mquinas
foram locadas.
Da mesma forma, no se justifica a locao emergencial de maquinrio
para lavagem de algumas poucas e especficas avenidas e irrigao de
poucas e determinadas praas e jardins da cidade.
Infere-se atravs dos documentos relativos execuo dos servios,
especificamente medio de horas do aluguel do caminho pipa e da
retro escavadeira, que supostamente foram realizadas Lavagem das
avenidas Cristiano Dias Lopes, Simo Soares, Rubens Rangel,
Governador Lacerda de Aguiar, Atlntica, Rodovia ES at o lopo.
Irrigao das praas da marinha, do jardim de infncia, principal da
barra, praia da barra, Dr. Roberto e jardim da subida de Maratazes
(doc. 06).Esse servio de lavagem e irrigao, que totalizou 800 horas
segundo consta dos documentos acostados, se restringiu
inexplicavelmente a poucas localidades, apenas lavagem de 6 (seis)
ruas e/ou avenidas e a irrigao de 6 (seis) praas. E o restante do
servio de limpeza e irrigao de toda a cidade, como foi
realizado??Resposta: o servio de limpeza urbana, na poca, j era
objeto de contrato diverso, aquele firmado pelo Municpio de
Maratazes ilegalmente sem licitao com a empresa N.P. Construes
& Servios Ltda., referido no comeo desta exordial, cujo prazo
de vigncia foi de 90 (noventa) dias a contar de 02/01/2009. Tal
contrato, objeto de ao de improbidade com sentena condenatria
(atualmente no Tribunal aguardando julgamento de apelao), teve por
objeto justamente a prestao de servio de limpeza pblica em todo o
Municpio de Maratazes, especificamente, dentre outros, servios de
varrio e capina manual de vias e logradouros pblicos, limpeza
manual de praias e servios complementares, conforme se infere de
sua clusula 1.1 (doc. 07).Portanto, o servio licitado era
totalmente desnecessrio e foi eleito para celebrao do contrato em
questo apenas como uma justificativa para a realizao de mais uma
contratao ilegal firmada pelo requerido Jander Nunes Vidal com seus
aliados. Um descalabro duas empresas contratadas simultaneamente
(ambas com fraude no procedimento licitatrio) para realizao do
mesmo servio pblico.As ilegalidades no param por a.
Como cedio, ainda nos casos e hipteses em que a licitao
dispensada, a lei impe que deve existir uma justificativa para a
escolha do fornecedor do servio e do preo contratado.
Por isso, buscando dar contorno e ares de legalidade contratao
em apreo, a administrao simulou ter realizado oramento de preos com
apenas duas empresas, sendo uma delas a requerida e contratada,
Damoney Comrcio e Transportes de Cargas Ltda., e a outra a empresa
Topsky Comercial Ltda. (doc. 08). Ocorre que tais oramentos so
fictcios e apenas constam formalmente no procedimento.
Em primeiro lugar, deve ser registrado o estranho fato de as
nicas duas empresas com preos cotados serem sediadas no Estado do
Rio de Janeiro. A empresa requerida e vencedora tem sede na Rua
Marechal Rondon, n 280, Miramar, Maca, Rio de Janeiro, e a empresa
Topsky Comercial Ltda. tem sede na Rua Ferreira de Andrade, n 554,
apto 102, bairro Cachambi, Rio de Janeiro-RJ.Em segundo,
estranhamente a empresa Topsky Comercial Ltda. possui objetivos
sociais totalmente diversos do objeto licitado. Infere-se de seu
contrato social, especialmente de sua clusula quarta, que seus
objetivos so:
.... QUARTA DOS OBJETIVOS DA SOCIEDADE: Os objetivos da
sociedade so: Comrcio de Aparelhos, Equipamentos, Instrumentos e
Produtos Farmacuticos, Mdicos, Odontolgicos, Veterinrios,
Hospitalares e Laboratoriais; Material Fotogrfico, tico,
Cinematogrficos e Material de Limpeza, Conservao, Higiene Pessoal e
Bazar em Geral... (doc. 09)No toa que no oramento fraudado,
supostamente apresentado pela empresa Topsky Comercial Ltda., se
verifica no cabealho do documento erro grosseiro com relao ao
endereo da empresa. Consta do referido documento que o n 102 uma
casa, quando, na verdade, a empresa, segundo se infere do INFOSEG,
est situada em um edifcio, sendo 554 o nmero do prdio e 102 o nmero
da sala. Ainda, no mesmo documento consta no cabealho o nmero
errado do CEP da empresa (doc. 08).
Isso se explica pelo fato de o documento no ter sido elaborado
pela empresa Topsky Comercial Ltda., se trantado de documento
falsificado pelos requeridos, em uma afronta aos mais basilares
princpios ticos e morais. Cometeram os requeridos, e dentre eles o
Prefeito Municipal, crime tipificado no ordenamento penal ptrio,
falsificao de documento particular. Esta Promotoria encaminhou
ofcios em abril do corrente ano aos dois scios administradores da
empresa Topsky Comercial Ltda., Antonio Francisco Loures e Cesar
Augusto de Oliveira Almeida, residentes no Rio de Janeiro,
requisitando que informassem se a oferta de preos que consta do
presente procedimento foi realmente apresentada por eles. Consta na
resposta endereada a esta promotoria o seguinte:
... venho respeitosamente informar que no foi ofertada por esta
empresa, nenhum dos servios de aluguel de mquinas referente ao
procedimento descrito no ofcio, desconhecendo por completo o
referido processo licitatrio.
Nesta oportunidade, junta comprovante de inscrio de situao
cadastral, onde consta a atividade econmica da empresa como comrcio
varejista de artigos mdicos e ortopdicos, nunca tendo feito
qualquer oferta de materiais ou servios distintos do objeto social.
(doc. 10).
por isso que ambos os oramentos foram coletados no dia
15/01/2009 (neles constam essa data) e no mesmo dia foi assinado o
contrato em questo com a empresa requerida Damoney Comrcio e
Transporte de Cargas Ltda., mesmo situando-se ambas as empresas no
Estado do Rio de Janeiro.Est claro que o Prefeito Municipal, ao
forjar a coleta de preos com apenas duas empresas situadas fora do
Estado, sendo uma delas a contratada e de propriedade de pessoa com
quem possui escusas ligaes, o requerido Adolfo Luiz Leite, e a
outra uma empresa que no participou do certame, mas sim teve seu
nome utilizado na prtica de crime de falsificao (empresa que sequer
possui dentre seus objetivos sociais o servio licitado), no atendeu
aos interesses da administrao e lei, mas sim a seus interesses
pessoais e de terceiros.
Ainda, deve ser registrado o fato de terem feito parte da
comisso de licitao, na poca, alm do presidente Moacyr dos Santos
Filho (cargo comissionado), dois servidores efetivos que no tinham
a menor qualificao tcnica para comporem a referida comisso, Ftima
Ribeiro Cunha e Domrio Marvila do Rosrio (doc. 11).
Ftima Ribeiro Cunha, conforme depoimento prestado nesta
Promotoria em 09/03/2009, servidora efetiva ocupante do cargo de
Agente de Servios Gerais e expressamente assinalou que foi
convidada para integrar a comisso de licitao apesar de no ter
nenhum tipo de conhecimento tcnico. Extrai-se de seu
depoimento:
...que a equipe de transio do governo municipal convidou a
declarante para integrar a Comisso Permanente de Licitao, apesar de
no contar com experincia na referida rea...que quando passou a
integrar a Comisso de Licitao no detinha nenhum conhecimento para
analisar a documentao, enfim, a legalidade de um processo de
licitao (doc. 12)
Da mesma forma, o servidor efetivo Domrio Marvila do Rosrio,
escriturrio, assinala em depoimento prestado nesta Promotoria de
Justia que no detm conhecimento para analisar a legalidade de um
procedimento de licitao; que tambm no tem conhecimento acerca da
documentao que deve ser apresentada pelas empresas participantes de
um processo de licitao... (doc. 13)
claro que tais servidores, despidos de capacidade tcnica, foram
convidados propositadamente para integrarem formalmente a comisso
de licitao a fim de propiciar que as manobras e ilegalidades
cometidas nas licitaes municipais fossem praticadas de forma
dissimulada, sem que fossem percebidas e questionadas.
Todas essas imoralidades e ilegalidades, desde chamar para
integrar a comisso de licitao servidores sem nenhuma capacidade
tcnica, at falsificar documento particular, foram praticadas pelos
requeridos para tentar dar ares de legalidade fraude cometida, j
que mesmo nos casos em que a dispensa da licitao cabvel, necessrio
que a administrao realize o contrato mais vantajoso para o ente
pblico e no a seus interesses pessoais. No toa e nem coincidncia o
fato de a empresa requerida e seus scios, tambm requeridos, serem
de Maca, Estado do Rio de Janeiro, onde tambm reside Hugo Marvila,
irmo da ento Vice-Prefeita e na poca Secretaria de Educao, Dilca
Marvila de Oliveira, e mesma cidade onde est situada e reside a
scia da empresa Suely Teixeira Neto Me., uma das que tambm foi
beneficiada pela atual administrao municipal em licitaes
fraudulentas (objeto de ao por prtica de improbidade administrativa
ajuizada tambm na presente data) .
Todas essas pessoas fazem parte do esquema montado para obteno
ilegal de lucros em detrimento da coisa pblica. Conforme se infere
de depoimento prestado pelo requerido Jander Nunes Vidal nesta
Promotoria de Justia em 09 de maro de 2009, a ento vice-prefeita e
Secretria de Educao Dilcea Marvila de Oliveira lhe apresentou seu
irmo Hugo Marvila, empresrio residente em Maca-RJ e outros
empresrios ligados a este, todos de Maca. Inclusive, o Secretrio
Municipal de Obras nomeado no incio da gesto de Jander Nunes Vidal,
o requerido Mrio Jos dos Santos Bucker, tambm de Maca-RJ, tendo
sido apresentado ao atual Prefeito Municipal aps este ser eleito no
pleito de 2008.
Muita coincidncia tantas pessoas e empresas de Maca-RJ
envolvidas em nomeaes e contrataes neste Municpio a um s tempo:
logo aps a assuno do cargo pelo atual Prefeito!! Colaciono trecho
do depoimento prestado por Jander Nunes Vidal, acima referido:
... que conhece o Secretrio Municipal de Obras, Sr. Mrio Jos dos
Santos Bucker h pouco tempo, possivelmente a partir de novembro de
2008, que o Sr. Mrio reside no Municpio de Maca/RJ, tenho
conhecido-o por intermdio de seu Secretrio Municipal de Segurana e
Trnsito, Sr. Fendomar; que, embora no tenha certeza, esclarece que
o Sr. Mrio engenheiro civil e exercia atividades junto a Prefeitura
Municipal de Maca, como Su-Secretrio de Obras; que, no ms de
novembro ou dezembro de 2008, a Sra. Dilcia Marvila de Oliveira,
atual Vice-Prefeita e Secretria Municipal de Educao, apresentou ao
declarante a pessoa do Sr. Paulo, natural do Estado do Rio de
Janeiro, scio de Hugo Marvila em uma outra empresa cuja atividade
desconhece; que no sabe o nome completo do referido Sr. Paulo; que
a pessoa de Hugo Marvila irmo da Sra. Dilceia Marvila de
Oliveira... (doc. 14)In casu, restou evidente que a escolha da
empresa contratada no se deu em razo de ter o melhor preo, mas sim
em virtude de uma motivao particular, poltica e imoral, devendo
esse ato, contrrio lei e praticado de forma premeditada e
dolosamente direcionado, ser coibido e reprimido pelo Poder
Judicirio.
II. DO DIREITOEstabelece a Constituio Federal, em seu art. 37,
XXI, que as pessoas jurdicas de direito pblico esto submetidas ao
regime de licitao, necessrio para uma melhor contratao e execuo dos
servios pblicos, exigindo, via de regra, que todas as contrataes
devem ser realizadas mediante prvio processo licitatrio, o qual
constitui requisito essencial validade dos contratos.
Como forma de regulamentar o instituto da licitao adveio a Lei n
8.666/93, estabelecendo que a administrao pblica deve observar o
regime licitatrio para a contratao de servios.
Conforme estabelecido no art. 2 da Lei n 8.666/93, somente nos
casos por ela especificados pode o poder pblico efetuar contrataes
diretamente, sem que realize o procedimento licitatrio.
A ressalva trazida tanto pela Constituio como pela Lei n
8.666/93 diz respeito queles casos em que a licitao invivel
(inexigibilidade de licitao) ou, mesmo sendo vivel, no conveniente
para a administrao a sua realizao (licitao dispensada ou
dispensvel), sendo este o caso que nos interessa.
No que se refere licitao dispensvel, h previso, nos vrios
incisos do art. 24 da Lei de Licitaes e Contratos, de diversas
hipteses em que, apesar do procedimento licitatrio poder ser
realizado, achou por bem o legislador no torn-lo obrigatrio, desde
que estejam expressamente justificados pelo administrador os
motivos da dispensa (observncia do princpio da motivao art. 26,
pargrafo nico e incisos I, II e III da Lei n 8.666/93).
Assim, prev o art. 24, inciso IV da mencionada Lei:
Art.24. dispensvel a licitao:
IV-nos casos de emergncia ou de calamidade pblica, quando
caracterizada urgncia de atendimento de situao que possa ocasionar
prejuzo ou comprometer a segurana de pessoas, obras, servios,
equipamentos e outros bens, pblicos ou particulares, e somente para
os bens necessrios ao atendimento da situao emergencial ou
calamitosa e para as parcelas de obras e servios que possam ser
concludas no prazo mximo de 180 (cento e oitenta)dias consecutivos
e ininterruptos, contados da ocorrncia da emergncia ou calamidade,
vedada a prorrogao dos respectivos contratos;
Com base nesse dispositivo foi realizada indevidamente a
contratao em apreo sem licitao, j que o servio licitado no se
enquadra nas hipteses legais acima elencadas.
Nesse tocante, o Tribunal de Contas da Unio, na deciso plenria n
347/1994, definiu com preciso quando deve ocorrer dispensa de
licitao diante da ocorrncia de emergncia ou calamidade pblica.
Transcrevo o referido decisum:1) Que a situao adversa, dada como de
emergncia ou calamidade pblica, no se tenha originado, total ou
parcialmente, da falta de planejamento, da desdia administrativa ou
da m gesto dos recursos disponveis, ou seja, que ela no possa, em
alguma medida, ser atribuda culpa ou dolo do agente pblico que
tinha o dever de agir para prevenir a ocorrncia de tal situao;2)
Que exista urgncia concreta e efetiva do atendimento a situao
decorrente do estado emergencial ou calamitoso, visando afastar
risco de danos a bens ou sade ou vida de pessoas;
3) Que o risco, alm de concreto e efetivamente provvel, se
mostre iminente e especialmente gravoso;
4) Que a imediata efetivao, por meio de contratao com terceiro,
de determinadas obras, servios ou compras, segundo as especificaes
e quantitativos tecnicamente apurados, seja o meio adequado,
efetivo e eficiente de afastar o risco iminente detectado.
Conforme se depreende da narrativa dos fatos, essas hipteses no
se verificam na hiptese em comento.
Ainda que fosse caso de dispensa de licitao, o que se considera
apenas a ttulo argumentativo, estaria a administrao pblica obrigada
a realizar contrato mais vantajoso para a administrao e no a seus
interesses pessoais. No por outro motivo que estabelece o pargrafo
nico, incisos I, II e III do art. 26 da Lei n 8.666/93, que os
processos de dispensa de licitao devem ser instrudos com
justificativa sobre a situao emergencial, escolha do fornecedor do
servio e justificativa do preo.
Art. 26. As dispensas previstas nos 2o e 4o do art. 17 e no
inciso III e seguintes do art. 24, as situaes de inexigibilidade
referidas no art. 25, necessariamente justificadas, e o
retardamento previsto no final do pargrafo nico do art. 8o desta
Lei devero ser comunicados, dentro de 3 (trs) dias, autoridade
superior, para ratificao e publicao na imprensa oficial, no prazo
de 5 (cinco) dias, como condio para a eficcia dos atos.
Pargrafonico.O processo de dispensa, de inexigibilidade ou de
retardamento, previsto neste artigo, ser instrudo, no que couber,
com os seguintes elementos:
I-caracterizao da situao emergencial ou calamitosa que
justifique a dispensa, quando for o caso;
II-razo da escolha do fornecedor ou executante;
III-justificativa do preo.
In casu, restou evidente que o servio contratado sem licitao no
se deu em razo de sua urgncia e essencialidade, mas sim em virtude
de uma motivao particular de contratar, a todo custo, empresa de
propriedade de pessoas determinadas, os requeridos.
Os rus agiram de forma dolosa, j que o procedimento de dispensa,
iniciado e finalizado em 7 (sete) dias, nele constando documento
falsificado, foi direcionado contratao de empresa pr-determinada,
conforme demonstrado saciedade atravs das provas produzidas.
Os atos em questo caracterizam atos de improbidade
administrativa estabelecidos no artigo 10, caput e incisos V, VIII
e XII e art. 11, caput e inciso I da Lei n 8.429/92, vez que os
requeridos, alm de violarem de forma dolosa a lei e os princpios da
administrao pblica, causaram leso ao errio com contratao por preo
superior ao que seria obtido em caso de licitao (concorrncia) e,
com isso, auferiram benefcio financeiro ilicitamente. Estabelece a
legislao citada:Art. 10. Constitui ato de improbidade
administrativa que causa leso ao errio qualquer ao ou omisso,
dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao,
malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades
referidas no art. 1 desta lei, e notadamente:
V- permitir ou facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem ou
servio por preo superior ao de mercado;VIII - frustrar a licitude
de processo licitatrio ou dispens-lo indevidamente;XII - permitir,
facilitar ou concorrer para que terceiro se enriquea
ilicitamente;
Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta
contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que
viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e
lealdade s instituies, e notadamente:
I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou
diverso daquele previsto, na regra de competncia;
Assim, devidamente caracterizada a prtica de atos de improbidade
que causaram leso ao errio e violaram princpios da administrao
pblica.
III. DOS PEDIDOS LIMINARES
1. Da indisponibilidade de bens dos requeridos (art. 7 da Lei n
8.429/92)
Requer o Ministrio Pblico, nos termos do art. 7 da Lei 8.429/92,
seja liminarmente decretada a indisponibilidade de bens dos
requeridos, solidariamente e at o limite de R$ 588.600,00
(quinhentos e oitenta e oito mil e seiscentos reais), a fim de
garantir, ao final da demanda, o ressarcimento integral ao errio,
nos termos previstos no art. 5 da referida lei. Dispe o art. 7 da
Lei 8.429/92, verbis:
Art. 7 Quando o ato de improbidade causar leso ao patrimnio
pblico ou ensejar enriquecimento ilcito, caber a autoridade
administrativa responsvel pelo inqurito representar ao Ministrio
Pblico, para a indisponibilidade dos bens do indiciado.
Pargrafo nico. A indisponibilidade a que se refere o caput deste
artigo recair sobre bens que assegurem o integral ressarcimento do
dano, ou sobre o acrscimo patrimonial resultante do enriquecimento
ilcito.
Presente se faz o fumus boni juris, vez que comprovada atravs
dos documentos acostados a prtica dolosa de atos mprobos praticados
pelos requeridos, direcionados a fraudar a licitude de procedimento
licitatrio.
Outrossim, o periculum in mora se verifica presente, haja vista
que a demora pode frustrar o resultado prtico do processo, com a
possibilidade de dilapidao do patrimnio pelos requeridos. Em
hipteses desse jaez comum ver o acervo individual patrimonial
desaparecer ou ser transferido prontamente para locais incertos,
dificultando e, o que pior, muitas vezes impossibilitando a reparao
do dano ao errio.
Ainda, deve-se anotar que o periculum in mora est implcito na
dico do artigo 7 da Lei de Improbidade.
No por outro motivo que salienta Fbio Medina Osrio que "O
periculum in mora emerge, via de regra, dos prprios termos da
inicial, da gravidade dos fatos, do montante, em tese, dos prejuzos
causados ao errio", e com base nessa premissa, sustenta o autor que
"a indisponibilidade patrimonial medida obrigatria, pois traduz
conseqncia jurdica do processamento da ao, forte no artigo 37, 4,
da Constituio Federal". (OSRIO, Fbio Medina. Improbidade
administrativa: observaes sobre a Lei 8.429/92. 2. ed. Porto
Alegre: Sntese, 1998. p. 240-241). No mesmo sentido, assevera
Rogrio Pacheco Alves (GARCIA, E.; ALVES, R. P. Op. cit.,, p.
641):
[...] exigir a prova, mesmo que indiciria, da inteno do agente
de furtar-se efetividade da condenao representaria, do ponto de
vista prtico, o irremedivel esvaziamento da indisponibilidade
perseguida em nvel constitucional e legal. Como muito bem percebido
por Jos Roberto dos Santos Badaque, a indisponibilidade prevista na
Lei de Improbidade uma daquelas hipteses nas quais o prprio
legislador dispensa a demonstrao do perigo de dano. Deste modo, em
vista da redao imperativa adotada pela Constituio Federal (artigo
37, 4) e pela prpria Lei de Improbidade (artigo 7), cremos acertada
tal orientao, que se v confirmada pela melhor jurisprudncia.
Este tambm o entendimento perfilhado pelos tribunais ptrios,
inclusive pelo Superior Tribunal de Justia, conforme se verifica do
aresto abaixo transcrito, verbis:
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA. NULIDADE DO ACRDO DE ORIGEM, POR FUNDAMENTAR SUAS
RAZES DE DECIDIR NO PARECER DO PROCURADOR REGIONAL DA REPBLICA.
INOCORRNCIA. MEDIDA CAUTELAR DE INDISPONIBILIDADE DE BENS. ART. 7o.
E 16 DA LEI 8.429/92. DESNECESSIDADE DE DEMONSTRAO DO PERICULUM IN
MORA, QUE SE TEM POR IMPLCITO. DISSDIO JURISPRUDENCIAL. SMULA
83/STJ. RESSALVA DO PONTO DE VISTA DO RELATOR. AGRAVO REGIMENTAL
DESPROVIDO.
1. No h nulidade no acrdo recorrido por ter-se fundado suas
razes de decidir do parecer do Procurador Regional da Repblica,
tendo em vista que o Magistrado pode reportar-se ao parecer
ministerial, a precedentes jurisprudenciais e mesmo s razes das
partes para fundamentar seu entendimento, no incorrendo em
nulidade
o julgado que transcreve trechos de outras peas do processo em
suas razes de decidir, tratando-se a irresignao de mero
inconformismo da parte.2. O pedido cautelar de indisponibilidade de
bens (arts. 7o. e 16 da Lei 8.429/92), dada a que a sua
inquestionvel natureza cautelar, exige demonstrao dos dois
requisitos clssicos da cautelaridade: periculum in mora e fumus
boni iuris; contudo, a 1a. Seo desta Corte Superior uniformizou a
sua jurisprudncia, admitindo o periculum in mora implcito na Ao de
Improbidade Administrativa: REsp. 1.319.515/ES, Rel. p/acrdo
Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, julgado em 22/08/2012 (acrdo
pendente de publicao).
3. Ressalta-se que o Processo Cautelar adquiriu, desde o Cdigo
Buzaid (1973), compondo o seu Livro III, a reclamada autonomia
processual, didtica e cientfica, equivalendo a um retorno
jus-metodolgico eliminar-se a exigncia daqueles seus requisitos
especficos, sem embargo da sua aptido para preservar relaes
jurdicas em situao de risco devidamente evidenciada, de acordo com
as possibilidades e a limites do sistema processual positivo.
4. Agravo Regimental desprovido.(AgRg Edcl 1271045/RP; Rel. Min.
Napoleo Nunes Maia Filho, DJ: 12/09/2012).
O valor requerido para a indisponibilidade de bens, R$
588.600,00 (quinhentos e oitenta e oito mil e seiscentos reais), se
justifica pelo fato da necessidade de garantir, alm do prejuzo ao
errio, a multa imposta como penalidade no art. 12 e incisos da Lei
n 8.429/92. Nesse sentido trilha a jurisprudncia ptria, conforme se
infere do aresto proferido pelo Superior Tribunal de Justia, abaixo
colacionado:
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA.
INDISPONIBILIDADE DE BENS. GARANTIA DE EVENTUAL EXECUO. LIMITES.
VALOR DO DANO AO ERRIO, ACRESCIDO DE POSSVEL IMPOSIO DE MULTA
CIVIL, ESTIMADO PELO AUTOR DA AO. CONTA-CORRENTE. POSSIBILIDADE.
PODERES DE CAUTELA E DE CONDUO DO FEITO PELOS MAGISTRADOS.
OBSERVNCIA DE PRECEITOS LEGAIS SOBRE VEDAO INDISPONIBILIDADE.
1. pacfico nesta Corte Superior entendimento segundo o qual a
indisponibilidade de bens deve recair sobre o patrimnio dos rus em
ao de improbidade administrativa de modo suficiente a garantir o
integral ressarcimento de eventual prejuzo ao errio, levando-se em
considerao, ainda, o valor de possvel multa civil como sano
autnoma.
2. Na espcie, o Ministrio Pblico Federal quantifica inicialmente
o prejuzo ao errio na esfera de R$ 189.455,85 (cento e oitenta e
nove mil e quatrocentos e cinquenta e cinco reais e oitenta e cinco
centavos). Esta , portanto, a quantia a ser levada em conta na
decretao de indisponibilidade dos bens, no esquecendo o valor do
pedido de condenao em multa civil, se houver (vedao ao excesso de
cautela).
3. Assim, aplica-se a jurisprudncia do Superior Tribunal de
Justia no sentido de que, at a liqidao, devem permanecer bloqueados
tanto quantos bens foram bastantes para dar cabo da execuo em caso
de procedncia da ao.
4. Deixe-se claro, entretanto, que ao juiz responsvel pela
conduo do processo cabe guardar ateno, entre outros, aos preceitos
legais que resguardam certas espcies patrimoniais contra a
indisponibilidade, mediante atuao processual dos interessados a
quem caber, p. ex., fazer prova que determinadas quantias esto
destinadas a seu mnimo existencial.
5. lcita a decretao de indisponibilidade sobre ativos
financeiros do agente ou de terceiro beneficiado por ato de
improbidade. (Precedentes: REsp 1078640/ES, Rel. Ministro LUIZ FUX,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 09/03/2010, DJe 23/03/2010; REsp
535.967/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em
21/05/2009, DJe 04/06/2009)
6. Agravo regimental no provido (AgRg AgRg AResp 100.445/BA,
rel. Min. Mauro Campbell Marques, DJ: 23/05/2012)
No mesmo sentido o entendimento esposado no AgRg no Resp
1311013/RO, de relatoria do Min. Humberto Martins, publicado no
Dirio da Justia do dia 13/12/2012.
Registre-se, por fim, que tal medida constritiva no irreversvel,
se tratando apenas de uma garantia cujo deferimento de faz
necessrio para resguardar o fiel cumprimento da lei, tendo carter
preventivo, para acautelar direito difuso, ou seja, a defesa do
patrimnio pblico.
2. Do afastamento cautelar do Prefeito Municipal do cargo (art.
20 da Lei n 8.249/92
Consoante prescreve a regra inserta no pargrafo nico do art. 20
da Lei n. 8.249/92, caber o afastamento liminar do agente pblico do
exerccio do cargo quando a medida se fizer necessria instruo
processual. Por outro lado, dispe no mesmo sentido o art. 12 da Lei
Federal n. 7.347/85, ao dizer que poder o juiz conceder mandado
liminar, com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a
agravo.
O pedido de afastamento liminar, sem audincia prvia,
justifica-se devido ao fato de o requerido Jander Nunes Vidal, na
condio de Prefeito Municipal, estar em contato direto com a mquina
burocrtica da Administrao Municipal e j ter dado demonstraes mais
do que suficientes da sua disposio para fraudar/falsificar
documentos e montar esquemas fraudulentos como o que ora se
descortina. O requerido Jander Nunes Vidal o superior hierrquico
dos servidores que participaram do procedimento licitatrio
fraudulento e se continuar frente do Executivo Municipal encontrar
facilidade em forjar ou engendrar contraprovas e exercer seu poder
para corromper e coagir testemunhas (servidores) que dependem de
seus cargos como meio de vida. Tais servidores, ainda que no tenham
praticados atos decisrios no procedimento licitatrio, sero
importantes testemunhas na instruo processual.
Conforme j assinalado, faziam parte da comisso de licitao, na
poca, dois servidores efetivos da Prefeitura Municipal de
Maratazes, Domrio Marvila do Rosario e Ftima Ribeiro Cunha que,
apesar de atualmente no mais exercerem cargos comissionados, ao
menos no na comisso de licitao, continuam sendo servidores
municipais e esto sob a hierarquia do requerido Jander Nunes Vidal
que, se continuar frente do Executivo Municipal, utilizar sua
influncia como forma de corromper e ameaar esses servidores que
dependem de seus cargos como meio de vida e outras testemunhas.
O requerido j demonstrou saciedade sua disposio para fraudar
documentos e montar esquemas fraudulentos como o que ora se
descortina e, caso continue rente do executivo, testemunhas
importantes para o cabal esclarecimento dos fatos se calaro
mediante o temor de represlias.
Coincidentemente, na data de hoje esteve nesta Promotoria de
Justia o servidor efetivo da Prefeitura Municipal de Maratazes,
Marcelo Sonsim de Oliveira, o qual exerce o cargo de Fiscal
Ambiental e o nico servidor efetivo lotado na Secretaria Municipal
de Meio Ambiente, relatando que decidiu pedir exonerao de seu cargo
porque se sentiu constrangido e responsabilizado pela sociedade
local por omisses e aes do Poder Pblico Municipal que sempre agiu
com descaso para com os deveres e obrigaes dos servios e conservao
ambientais. O Governo Municipal sempre se omitiu e dificultou o seu
exerccio da funo competente ao cargo de fiscal, impedindo-o de usar
o veculo para fiscalizao, no oferecendo equipamentos e ferramentas
de trabalho e impedindo-o de fiscalizar e monitorar ocorrncias de
danos ambientais.
Referido servidor procurou esta Promotoria indignado e com a
finalidade de dar conhecimento sobre os desmandos e descaso que
presenciou por parte da Prefeitura Municipal em sua rea de atuao.
Narrou que passou a se sentir ameaado pela equipe designada pelo
requerido Jander Nunes Vidal, sendo tratado com desrespeito a ponto
de no suportar e pedir exonerao. Transcrevo trecho de depoimento
onde os fatos so expostos:
... se sente ameaado pelo uso coercitivo de poder por parte da
equipe designada pelo prefeito municipal. Equipe esta que ocupa
todos os cargos da Secretaria de Meio Ambiente e que, entre aes
inconvenientes e ofensivas a dignidade humana, fez com que o Fiscal
Ambiental se sentisse tratado com desrespeito ao ponto de pedir
demisso de seu cargo ... (doc. 18)O servidor efetivo em questo
chegou ao ponto de se prejudicar, pedindo exonerao de seu cargo
efetivo por se sentir ameaado e desrespeitado simplesmente porque
queria exercer suas funes dignamente. Imagine a presso que sofrer
um servidor potencial testemunha contra os requeridos e o prejuzo
que isso acarretar para a instruo processual. As provas so
concretas e evidentes.Assim, in casu, o afastamento do requerido
Jander do comando do Executivo Municipal medida salutar a fim de
que o agente pblico no venha a influir na apurao das
irregularidades, mesmo porque tal afastamento no ir acarretar a
suspenso de seus vencimentos, mas, to somente, tir-lo do contato
com as provas que possam ser requisitadas por este Juzo da prpria
Administrao Municipal e coibir a intimidao de testemunhas.
H que se ressaltar que, in casu, um crime de falsidade
documental foi praticado e, certamente, o culpado pela prtica
direta e imediata do falso aparecer com muito mais facilidade
estando o requerido Jander Nunes Vidal afastado de suas funes. Tal
fato gravssimo e ganha relevo com o envolvimento inegvel do chefe
do poder executivo municipal nessa prtica delituosa, o qual,
indevidamente, num pssimo exemplo, continua frente da administrao
pblica municipal, dissimulando gerir os interesses dos muncipes
enquanto, na verdade, vem causando prejuzos aos cofres pblicos ao
tempo em que enriquece ilicitamente. Por outro lado, cumpre
registrar que a liminar pleiteada tem como condo, ainda, resguardar
a Administrao Pblica da continuidade de atos que importem em
imoralidade, como vem acontecendo h anos. Visa a liminar estancar
esses atos que causam leso aos mais altaneiros princpios
constitucionais da administrao. Como bem anota Pazzaglini Filho em
sua obra Improbidade Administrativa, Aspectos jurdicos da defesa do
patrimnio pbico, o deferimento de medida liminar como cautela em ao
civil pblica destinada a reparar os danos da improbidade
administrativa ou reprimir o enriquecimento ilcito, justificada
pela indispensabilidade de se garantir a efetividade dos princpios
constitucionais da Administrao Pblica, por certo mais privilegiado
que o direito individual que restringe (Improbidade Administrativa,
Aspectos jurdicos da defesa do patrimnio Pblico. Pazzaglini Filho,
Marino, et ali. So Paulo: Atlas, 1999, pp. 197).
Seja pela garantia de no se conspurcar as provas, seja para
impedir que o agente pblico continue a causar danos morais e
patrimoniais ao ente pblico que gere, que se torna imprescindvel
tal medida. Nesse sentido, transcrevo aresto proferido pelo Colendo
Superior Tribunal de Justia, verbis:MEDIDA CAUTELAR. EFEITO
SUSPENSIVO A RECURSO ESPECIAL INTERPOSTO. ADMISSO EM RARA
EXCEPCIONALIDADE. PREFEITO. DENNCIA. IMPROBIDADE. AFASTAMENTO DO
CARGO. PROVIDNCIA QUE SE IMPE EM BENEFCIO DO ERRIO E DA MORALIDADE
PBLICA.
- Constituindo os fatos irrogados ao Prefeito, crime em tese, e
havendo possibilidade de, no exerccio do cargo, manipular
documentos, pressionar testemunhas, dificultando a apurao dos
fatos, e mais, com vistas a repetio da conduta reprovvel, impe-se
decretar o afastamento temporrio do Prefeito at o trmino da instruo
criminal e julgamento do mrito, motivadamente (art. 2, II, de
Decreto-lei 201/67). "Fumus boni iuris" indemonstrado. - Agravo
conhecido e desprovido. (AgRg na MC n 1411, rel. Min. Jos Arnaldo
da Fonseca, DJ: 19/10/1998)Conforme demonstrado, desde que o
Prefeito Municipal assumiu seu primeiro mandato vem montando
esquemas e fraudando licitaes para se beneficiar e beneficiar
terceiros, no se preocupando em bem administrar o Municpio, que
enfrenta graves e srias carncias nas reas de sade, educao, sem
contar os problemas ambientais e afetos Infncia e Juventude.
Para evitar todo esse mal, todo esse descaso com a coisa pblica,
que se torna necessrio o seu afastamento, a fim de preservar a
integridade da Administrao Municipal e de seus administrados e,
acima de tudo, resguardar a instruo processual. Tem por escopo,
portanto, a liminar na presente ao, assegurar a integridade do
patrimnio pblico e da moralidade administrativa, bem como assegurar
a instruo processual, a fim de que os poderes do chefe do Executivo
municipal no tenham o condo de influir na produo das provas,
resguardando a justia da futura sentena, o que somente ser possvel
com seu afastamento do cargo, pelo menos at que se conclua a
instruo processual.IV DOS PEDIDOSEstando comprovados os atos de
improbidade administrativa que violaram princpios que regem a
Administrao Pblica e causaram prejuzo ao errio, requer o Ministrio
Pblico do Estado do Esprito Santo:
1. seja a presente autuada e processada na forma e no rito
preconizado no art. 17 da Lei n 8.429/92;
2. seja dispensado o pagamento de custas, emolumentos e outros
encargos, desde logo, vista do disposto no art. 18 da Lei n
7.347/85, aplicado subsidiariamente;
3. sejam confirmados os pedidos liminares;
4. sejam as intimaes do autor feitas pessoalmente, dado o
disposto no artigo 236, 2, do Cdigo de Processo Civil e no art. 14
do Provimento n 14/99, de 08/03/99, da Corregedoria Geral da Justia
do Estado do Esprito Santo, com a redao que lhe foi dada pelo
Provimento n 15/99, de 14/04/99;
5. a intimao do Municpio de Maratazes, na pessoa de seu
representante legal, para que, como litisconsorte facultativo,
venha integrar a lide, j que, em tese, tem interesse no deslinde da
causa e existe previso legal nesse sentido (art. 17, 3, da Lei n
8.429/92 e art. 6, 3, da Lei n 4.717/65);
6. sejam determinadas as notificaes dos requeridos para,
querendo, oferecerem manifestaes por escrito, que podero ser
instrudas com documentos e justificaes, dentro do prazo de quinze
dias, na forma prevista no 7 do art. 17 da Lei n 8.429/92;
7. seja recebida a petio inicial, determinando-se as citaes dos
requeridos para, querendo, contestarem o presente pedido, no prazo
de quinze dias, sob pena de confisso e revelia, permitindo-se ao
Oficial de Justia utilizar-se da exceo prevista no art. 172, 2, do
Cdigo de Processo Civil;
8. seja, ao final, julgado procedente o presente pedido,
para:
8.1. reconhecer a nulidade do contrato firmado com a empresa
Damoney Comrcio e Transporte de Cargas Ltda. e condenar os
requeridos pela prtica dos atos de improbidade administrativa
previstos nos arts. 10, caput, e incisos V, VIII e XII e art. 11,
caput, e inciso I da Lei n 8.429/92, aplicando-lhes as sanes civis
alistadas no art. 12, incisos II e III do mesmo diploma legal;
9. a condenao dos requeridos no pagamento das custas processuais
e eventuais honorrios de assistente tcnico e perito judicial;10. a
produo de todas as provas admitidas em Direito, notadamente
testemunhal e documental, depoimento pessoal dos requeridos, sob
pena de confisso, realizao de percias e inspees judiciais.
D causa o valor de R$ 588.600,00 (quinhentos e oitenta e oito
mil e seiscentos reais).Maratazes, 29 de maio de 2013.
Camila de Melo Baptista
Promotora de Justia Art.24. dispensvel a licitao:
(...)
IV-nos casos de emergncia ou de calamidade pblica, quando
caracterizada urgncia de atendimento de situao que possa ocasionar
prejuzo ou comprometer a segurana de pessoas, obras, servios,
equipamentos e outros bens, pblicos ou particulares, e somente para
os bens necessrios ao atendimento da situao emergencial ou
calamitosa e para as parcelas de obras e servios que possam ser
concludas no prazo mximo de 180 (cento e oitenta)dias consecutivos
e ininterruptos, contados da ocorrncia da emergncia ou calamidade,
vedada a prorrogao dos respectivos contratos.
Como exemplo, cito contratao que o Prefeito Jander Nunes Vidal
firmou, sem licitao, no dia 02/01/2009, com posto de combustvel de
propriedade de seu colaborador de campanha eleitoral, um
ex-prefeito deste Municpio (Ananias Francisco Vieira), cujo objeto
foi o abastecimento da frota municipal pelo perodo de 90 (noventa)
dias. Tal contratao fraudulenta, que teve como ntido propsito o
pagamento de dvida de campanha eleitoral, deu origem ao ajuizamento
de Ao de Improbidade Administrativa no dia 27 de fevereiro de 2013
pelo Ministrio Pblico Estadual (Processo que tramita sob o n
069.11.003537-0), tendo sido deferida liminar por este juzo para
decretar a indisponibilidade de bens dos requeridos, no valor de R$
200.000,00 (duzentos mil reais), inclusive do requerido Jander
Nunes Vidal.
Saliente-se que este no o nico contrato ilegal firmado pelo
Municpio de Maratazes com a empresa Damoney Comrcio e Transportes
de Cargas Ltda. que objeto de Ao de Improbidade Administrativa. Na
presente data ajuizada, tambm, ao em que so rus o Prefeito
Municipal Jander Nunes Vidal, a empresa ora requerida e seus scios,
Adolfo Luiz Leite e Anna Carla da Silva Curvelo Leite, alm de
outras pessoas, ao fundamentada no Procedimento de Licitao n
006/2010 (Prego Presencial n 004/2010), fraudado em conluio com a
empresa do falecido Paulo Gontijo de Aguiar, acima citado (pessoa
que junto com o requerido Adolfo Luiz Leite entregou a quantia de
R$ 200.000,00 para ser repassada para o Prefeito Municipal, ora
requerido).
Ainda, na data de hoje, tambm ajuizada pelo Ministrio Pblico
Estadual Ao de Improbidade Administrativa decorrente do Processo
Licitatrio n 16/2009 (Carta Convite n 01/2009), em que foi
contratada pelo Municpio de Maratazes a empresa Suely Teixeira
Neto, coincidentemente tambm situada no Municpio de Maca-RJ, para
fornecer merenda escolar pelo perodo de 30 dias (05/02/2009 a
05/03/2009), no valor de R$ 75.990,25, sendo convidadas, de fachada
outras duas empresas para participarem do certame, sendo elas ARBC
Atacadista Ltda. e Pro Oeste Med Produtos Mdicos Hospitalares
Ltda., ambas com sede no Estado do Rio de Janeiro e de propriedade
de pessoas da mesma famlia.
JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos
Administrativos. 11. Ed. So Paulo: Dialtica, 2005, p. 238.
No por outro motivo que estabelece o pargrafo nico, incisos I,
II e III do art. 26 da Lei n 8.666/93, que os processos de dispensa
de licitao devem ser instrudos com justificativa sobre urgncia, a
escolha do fornecedor do servio e justificativa do preo.
Existe Termo de Ajustamento de Conduta celebrado h mais de
quatro anos com o Municpio de Maratazes visando a estruturao e
aparelhamento adequado dos pronto atendimentos e Unidades de Sade,
no cumprido at a presente data. Pior do que isso, desde anteontem
(27/05/2013) h uma equipe do Centro de Apoio do Meio Ambiente do
Ministrio Pblico que est aqui no Municpio vistoriando tais unidades
de sade a pedido desta Promotoria e, na data de hoje, me foi dito
informalmente que a situao no Municpio catica e que as unidades de
sade no tm a menor condio de estarem sequer em funcionamento.
Relataram os profissionais que os mdicos no cumprem a carga horria,
sendo os enfermeiros que fazem todo tipo de atendimento, inclusive
prescrio de medicao. Ainda, relataram que a higienizao feita apenas
uma vez por semana, o que faz com que tais unidades de sade sejam
verdadeiros locais de proliferao de bactrias e contgio de todo tipo
de doenas, sem contar a precariedade da estrutura fsica e ausncia
dos medicamentos e materiais mais bsicos, inclusive para se fazer
um simples curativo. Tais fatos, resultado do trabalho que se
encerrar hoje (29/05/2013), sero formalmente relatados e
encaminhados a este rgo para a tomada das providncias cabveis.
Verifica-se atravs de matria veiculada no jornal A Gazeta do dia
03 de abril de 2013 a precariedade e descaso com a Educao neste
Municpio doc. 15.
Neste ano j foram ajuizadas 6 Aes Civis Pblicas contra o
Municpio para obrig-lo a exercer seu dever de polcia na proteo ao
meio ambiente (invaso de reas de APP em lagoas e despejo de dejetos
de pescados nas margens das lagoas e do rio Itapemirim). Alm disso,
a populao local sofre reiteradamente, h mais de sete anos, com
frequentes queimadas e forte odor no conhecido lixo de Jacarand
doc. 16. Enquanto toda essa situao de descaso ocorre com relao s
polticas pblicas essenciais, foi gasta a vultosa quantia de R$
8.253.246,96 (oito milhes, duzentos e cinquenta e trs mil, duzentos
e quarenta e seis reais e noventa e seis centavos) nos ltimos trs
anos com a contratao de shows musicais, muitas delas realizadas com
fraude no procedimento licitatrio doc. 17.
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