LEANDRO BORTOLETO

Coleção TRIBUNAIS e MPU

Coordenador HENRIQUE CORREIA

DireitoADMINISTRATIVOPara os concursos de Analista dos TribunaisDE ACORDO COM:

• EC 88/15• Lei Complementar 152/15• Leis 13.243/16 13.204/15, 13.190/15, 13.173/15, 13.172/15, 13.146/15, 13.135/15,

13.105/15, 13.140/15, 13.129/15• Medidas Provisórias 703/15, 700/15

INCLUI: • Questões dissertativas (estudos de caso) comentadas• Questões de concursos comentadas• Análise da Lei nº 11.416/06.

• Edital esquematizado

5.ª edição

revista, atualizada e ampliada

ç

2016

27

CAPÍTULO I

Sumário • -

-

1. INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO O direito administrativo é o ramo do direito que, em essência, pode ser com-

preendido como o “conjunto de normas e princípios que regem a Administração Pública 1.

-vidade administrativa. Mas, o que é a atividade administrativa? Ou, quem compõe

-pondem, na verdade, a pressupostos lógicos para a devida compreensão do direito

1.1. O Estado e as funções estatais -

2

Direito administrativo modernoOriginal sem destaque.

Curso de direito constitucional p. 39.

28

DIREITO ADMINISTRATIVO – Leandro Bortoleto

Cada Estado é organizado e conduzido de acordo com a vontade de seu povo.

a existência ou não de uma divisão territorial do poder. Podem ser destacados dois

No Estado unitário um só centro político Estado Federado

existe divisão do poder político entre centros de poder existentes no território de um mesmo Estado, como é o caso do Brasil.

atividades estatais entre os Poderes Executivo, Legislativo e Judiciário.

O Estado exerce o poder de maneira tripartida. Na verdade, é preciso ressaltar, º

emana do povo, isto é, o poder estatal é oriundo do povo e é uno. Dessa forma, não há poderes, mas sim funções, que são atribuídas a órgãos diferentes, os quais são independentes e harmônicos entre si, nos termos do art. 2º

-

-

Assim, . Entretanto, a Cons-

º). Nesse -

(art. 61, § 1º

julgar, por exemplo, no caso de julgamento, pelo Senado Federal, do Presidente da impeachment)

Federal de Julgamento.

29

Cap. I – INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO E PRINCÍPIOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA

Da mesma maneira, -tivo, já que,de maneira atípica, -ário

Porém, não há como exercerem suas atividades principais sem que se utilizem da ativi-

exemplo.

exercer a atividade administrativa com repercussão imediata na coletividade como, -

3.

-

executada, de maneira secundária, pelos demais poderes.

FUNÇÕES ESTATAIS TÍPICA ATÍPICA

LEGISLATIVAPoder Legislativo

Poder Executivo

Poder Judiciário

JURISDICIONALPoder Judiciário

Poder Executivo

Poder Legislativo

ADMINISTRATIVAPoder Executivo

Poder Legislativo

Poder Judiciário

Direito administrativo modernoe 49.

30

DIREITO ADMINISTRATIVO – Leandro Bortoleto

1.2. Governo e Administração Pública

de estudo do direito administrativo.

A confusão é instalada, notadamente, pelo fato de que, no sistema presidencia--

Para esclarecer melhor, o 4

-

-

Adminis-

políticas do Governo 5.

1.3. Administração Pública

-

legal.

Direito administrativo brasileiroDireito administrativo brasileiro.

31

Cap. I – INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO E PRINCÍPIOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA

1.3.1. Conceito

pode ser vista em vários sentidos, destacando-se em sentido amplo e estrito e em 6

a) em sentido amplo atividade política e a atividade administrativa -

b) em sentido estritoexclusivamente,

à função administrativa exercida pelos órgãos administrativos. É apenas

administrativo.

a) sentido subjetivo, formal ou orgânico conjunto de pessoas jurídicas, órgãos públicos e agentes públicos que realizam a atividade admi-nistrativa. Aqui, o que é levado em conta é quem faz a atividade adminis-

abrange os órgãos dos Poderes Executivo, Legislativo e Judiciário, nas esferas federal, estadual e municipal

--

-

b) sentido objetivo, material ou funcionalcomo -dade administrativa. A ênfase, nesse sentido, é para a atividade, para o que

e não quem a executa.

Direito administrativo

32

DIREITO ADMINISTRATIVO – Leandro Bortoleto

O conteúdo da atividade administrativaPietro, inclui o serviço público, a polícia administrativa e o fomento, mas há quem

intervenção7. O serviço público -

dades coletivas

-

A polícia administrativa impõe restri-

proteção ao interesse público

O fomento é atividade pela qual ocorre o incentivo, o estímulo, à iniciativa do setor privado de utilidade pública. Essas entidades privadas, em razão da atividade

A atividade de intervenção pode ser feita de duas maneiras. A intervenção direta ocorre quando o Estado atua diretamente na área econômica, por meio das

vez, a intervenção indireta se dá pela econômica privada.

a atividade administrativa

Estado, regida predominantemente pelo direito público8

-

9.

10.

administrativa, consistente em serviços públicos, fomento, polícia administrativa e intervenção.

7. Direito administrativoDireito administrativo

Curso de direito administrativo10. Direito administrativo

33

Cap. I – INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO E PRINCÍPIOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA

ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA (SENTIDO ESTRITO)

Sentido subjetivo, formal ou orgânico Sentido objetivo, material ou funcional

--

A um

e aprimoramento dos bens, serviços e interesses da coletividade 11

atividade administrativa não representa um favor para quem a exerce. O adminis--

nhando um dever -

é o bem comum da coletividade.

--

1.4. Direito administrativo

-

é relativamente recente, sendo, normalmente, apontada a França como seu local de origem, , à época dos movimentos revolucionários.

qual o monarca concentrava todos os poderes do Estado, quando não se falava em

Os movimentos revolucionários romperam com a ordem vigente e surgiu o Estado

nova realidade12. Assim, o direito administrativo “nasceu com o Estado de Direito 13.

11. Direito administrativo brasileiro. 12. MELLO, Celso Antônio Bandeira de. Curso de direito administrativo

p. 39.13. Curso de direito administrativo

34

DIREITO ADMINISTRATIVO – Leandro Bortoleto

das Faculdades de Direito de São Paulo e de Olinda pelo Decreto 608, de 16/8/1851, 14.

1.4.2. Conceito-

trativo, existindo diversos critérios. Entretanto, vale a pena destacar os expostos a 15.

Pelo , o direito administrativo se restringiria à disci-

, o direito administrativo regula a atividade daquele

Legislativo e no Poder Executivo. Pelo , o direito admi-nistrativo cuida de toda atividade do Estado que não seja a jurisdicional ou a legisla-

administrativo, pelo , é o conjunto de princípios que disciplinam a Administração Pública.

-tivo como o “conjunto harmônico de princípios jurídicos que regem os órgãos, os

-16.

o ramo do direito público que tem por objeto os órgãos, agentes e pessoas jurídicas administrativas que integram a Administração Pública, a atividade jurídica não contenciosa que exerce e os bens de

17.

No senso comum, a palavra fonte representa a ideia de origem, de nascedouro. E, no direito, não é diferente, pois são das fontes jurídicas que surgem, emanam as normas jurídicas 18.

14. MELLO, Oswaldo Aranha Bandeira de. Princípios gerais de direito administrativoMalheiros, 2007. v.1. p. 139-140.

15. Direito administrativo. 23. Curso de direito administrativo. 8. ed.

16. Direito administrativo brasileiro.

17. Direito administrativo18. MELLO, Oswaldo Aranha Bandeira de. Princípios gerais de direito administrativo

Malheiros, 2007. v.1. p. 219.

35

Cap. I – INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO E PRINCÍPIOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA

Quais são as fontes do direito administrativo?

principal fonte norma-. Todavia, aqui lei deve ser compreendida no sentido amplo,

todos os atos legislativos e não somente lei em sentido estrito. Assim, são atos legis-

-mentares, ordinárias e delegadas, as medidas provisórias, os decretos legislativos e

fontes primárias.

A lei, no sentido empregado, é a principal fonte do direito administrativo, pois

todos os atos legislativos, a principal fonte, a que se constitui no ancoradouro de

dispositivos aplicados ao direito administrativo como, por exemplo, os artigos 5º, 21, 23, 37, 71, entre outros.

Entretanto, há outras importantes fontes no direito administrativo, merecendo destaque a doutrina, a jurisprudência e os costumes.

A doutrina é o estudo desenvolvido pelos juristas --

dos institutos administrativos.

A jurisprudência decisões judiciais reiteradas sobre determinado assuntodo direito administrativo. É importante frisar que a jurisprudência possui, em regra, caráter orientador

há casos em que a jurisprudência tem força vinculante, isto é, há casos em que a decisões profe-

ridas pelo STF na ação declaratória de inconstitucionalidade, na ação direta de constitucionalidade (CF, art. 102, § 2º) e a súmula vinculante.

Súmula vinculante nº 3 – Nos processos perante o Tribunal de Contas da União asseguram-se o contraditório e a ampla defesa quando da decisão puder resultar anulação ou revogação de ato administrativo

do ato de concessão inicial de aposentadoria, reforma e pensão.

36

DIREITO ADMINISTRATIVO – Leandro Bortoleto

Súmula vinculante nº 4 – Salvo nos casos previstos na Constituição, o salário mínimo não pode ser usado como indexador de base de cálculo de vantagem de servidor público ou de empregado, nem ser substituído por decisão judicial.

Súmula vinculante nº 5 – A falta de defesa técnica por advogado no processo administrativo disciplinar não ofende a Constituição.

Súmula vinculante nº 6 – Não viola a constituição o estabelecimento de remuneração inferior ao salário mínimo para as praças presta-doras de serviço militar inicial.

Súmula vinculante nº 13 – A nomeação de cônjuge, companheiro ou

inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa

-quer dos poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, compreendido o ajuste mediante designações recíprocas, viola a Constituição Federal.

Súmula vinculante nº 15 – -gens do servidor público não incide sobre o abono utilizado para se atingir o salário mínimo.

Súmula vinculante nº 16 – Os artigos 7º, IV, e 39, § 3º (redação da EC 19/98), da constituição, referem-se ao total da remuneração perce-bida pelo servidor público.

Súmula vinculante nº 21 – É inconstitucional a exigência de depósito ou arrolamento prévios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo.

Súmula vinculante nº 33 – Aplicam-se ao servidor público, no que couber, as regras do regime geral da previdência social sobre aposen-tadoria especial de que trata o artigo 40, § 4º, inciso III da Constituição

Súmula vinculante nº 37 – Não cabe ao Poder Judiciário, que não tem função legislativa, aumentar vencimentos de servidores públicos sob o fundamento de isonomia.

Súmula vinculante nº 42 – É inconstitucional a vinculação do reajuste de vencimentos de servidores estaduais ou municipais a índices fede-rais de correção monetária.

Súmula vinculante nº 43 – É inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prévia apro-vação em concurso público destinado ao seu provimento, em cargo que não integra a carreira na qual anteriormente investido.

Súmula vinculante nº 44 – Só por lei se pode sujeitar a exame psico-técnico a habilitação de candidato a cargo público.

LE

GIS

LA

ÇÃ

O

57

Cap. I – INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO E PRINCÍPIOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA

3. LEGISLAÇÃO RELACIONADA AO CAPÍ-TULO

» CONSTITUIÇÃO FEDERAL

Art. 37.

» LEI Nº 9.784/99

Art. 2º -

-

[...]

4. QUESTÕES

4.1. Questões comentadas

01. Avaliador – TRT 4/2015) As prerrogativas

limitadores e garantias aos direitos indi-

-

limites das competências administrativas

é correto

--

ria nesse aspecto, sendo garantido ao -

rio e da ampla defesa, ainda que dife-

--

-

infringir garantias constitucionais dos

c) concluir que a auto-executoriedade é

-

caso de de pender de interferência do Poder Judiciário.

defesa.

-sados aos administrados, de modo que

-

não gere impacto patrimonial na esfera -

administrativo.

COMENTÁRIO-

A Administra-ção Pública, portanto, tem força, ,

-

direitos fundamentais, tutelando-os, com o que sofre restrições, São dois polos opostos, que se contrapõem e

5858

QU

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DE

CO

NC

UR

SO

DIREITO ADMINISTRATIVO – Leandro Bortoleto

56ou57

lado, a Administração tem como função a tutela dos direitos fundamentais e, por outro, a con-

-

-

fundamentais e, dessa maneira, a medida de -

º

salientar que, ,

- no

caso das sanções decorrentes da polícia admi-

coloquem emou quando for

58

e por ela

ao administrado o cumprimento da medida

ao administrado, destacando-se que pode se

-

56. Direito administrativop. 61.

57.Bandeira de Mello (Curso de direito administrativo2010. p. 56).

58. Direito administrativo brasileiro. p. 141.

--

59

-bilidade, de tal modo que nem todos os atos

02. (FCC – Analista Judiciário – Área Judiciária Determi-

nada empresa do ramo farmacêutico, res-

fármaco necessário ao tra tamento de -

-var de dar um pronto retorno ao particu-

-

c) impessoalidade.

e) proporcionalidade.

COMENTÁRIO Por força do

princípio da , o agente público deve

Pública deve ser organizada para que se alcance -

-nal

-

59. Curso de direito administrativo. 27. ed. São

5959

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SO

Cap. I – INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO E PRINCÍPIOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA

Pelo , a deve ser .

-

-

-

-

-

da razoabilidade por alguns autores e por ela,

03. (FCC – TRT 1/ Analista Judiciário – Exec. Mandados/2013) -

-

podem ser excludentes, razão pela qual -

lha dentre eles, de acordo com o caso concreto.

-

c) autotutela permite o controle dos atos praticados pelos entes que integram a

-

-

a todos os demais.

os demais.

COMENTÁRIO

Pelo princípio da ou do , a -

(autarquias, fundações públicas, sociedades

Os princípios da e da -

–

.Apesar de o princípio da -

ser o que

-pios da e da

.O princípio da

, caput

-

-

estava pautada no interesse público.

04. (FCC – TRT 20 – Analista Judiciário/2011) No

-

--

c) o controle de seus próprios atos, com -

administrativos.-

-

6060

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DE

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UR

SO

DIREITO ADMINISTRATIVO – Leandro Bortoleto

-macia do interesse privado, inerente à

COMENTÁRIOO princípio da especia-

lidade decorre dos princípios da legalidade e da indisponibilidade do interesse público60. De

--

-

-

ou do controle.

alternativa diz respeito ao princípio da auto--

quando possuir vício de legalidade, ou o revo--

portuno diante do interesse público.-

-

criados.

-

05. (Fundação Carlos Chagas – Analista Exec. de Mandados / TRT da 15ª Região / 2009)

60. Direito administrativop. 68.

previstos em leis esparsas, ou, mesmo, não expressamente contemplados no

--

trativa.-

-

dos chefes do poder executivo.

COMENTÁRIO

-

-

-

indisponibilidade do interesse público, os quais -

ser citado o art. 2º da Lei nº 9.784/99 (Lei do --

06. (Cespe – Analista Administrativo / TRE do Maranhão / 2009)

-ver em confronto com a CF, sendo fun-

em especial, deve nortear a sua conduta