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Direito Administrativo para TRF Prof. Cyonil Borges Aula 04

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AGENTES PBLICOS PARTE I

Oi Pessoal,

O assunto, da aula de hoje, animador, afinal todos desejam ser agentes

pblicos !

Se assim vamos logo aula.

Ah! Tenho o costume de usar muitos exemplos do Tribunal de Contas da

Unio (TCU), que o local onde, atualmente, trabalho, mas podem ficar

sossegados (as), pois basicamente as situaes se repetem...

Outra coisa, algumas jurisprudncias apresentadas so do TCU, isso porque

esta Corte de Contas que controla a admisso e a aposentadoria dos

servidores pblicos federais, ok? Em frente!

Por fim, destaco que a aula ser apresentada em trs partes.

A primeira contendo a teoria propriamente dita, acompanhada de algumas

questes de bancas organizadoras em geral, por acreditar, piamente, na

Lei de Lavoisier (nada se cria, tudo se copia).

No caso, alm da Lei 8.112, de 1990, tive de avanar pelo texto

constitucional, por ser bastante comum nossa ilustre organizadora recortar

expressamente trechos do captulo da Administrao Pblica (arts. 37 a 43

da CF/1988).

A segunda parte da aula s de questes aplicadas em 2010 pela

organizadora FCC.

A terceira, e ltima parte, composta por todas as questes de FCC, do ano

de 2011, em forma de simulado.

A inteno uma s: gabaritarmos a prova!

Boa aula a todos!

Cyonil Borges



TEORIA

1 A RAZO DE SER DOS AGENTES PBLICOS

Vocs j pensaram por que, realmente, existem agentes pblicos? A

resposta relativamente simples. O Estado tem atribuies a serem

cumpridas. E tais atribuies no so efetivamente desempenhadas pelo

Estado, pois este um ser, uma pessoa, imaterial, ou seja, sem existncia

fsica, enfim, o Estado no tem pernas e sequer braos. Desse modo,

necessrio que algum materialize a atuao do Estado. Nesse contexto,

surgem os agentes pblicos.

Antes da classificao dos agentes pblicos, til conceitu-los. Para

tanto, possvel nos socorrermos s lies doutrinrias, bem como, s

normas. Vejamos.

Doutrinariamente, podemos dizer que os agentes pblicos

constituem um conjunto de pessoas que, de alguma forma, exercem

uma funo pblica, como prepostos do Estado. De pronto, vejamos o

conceito de agente pblico nas normas jurdicas. Para tanto, faamos a

leitura da Lei 8.429/1992, popularmente conhecida como "Lei de

Improbidade Administrativa". O conceito que a norma em referncia d

categoria o que se segue:

Reputa-se agente pblico, para efeitos desta Lei, todo aquele que

exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por

eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer

forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou

funo nas entidades mencionadas no artigo anterior.

A despeito da Lei de Improbidade dispor sobre as sanes aplicveis

aos agentes pblicos nos casos de enriquecimento ilcito na administrao

pblica, o conceito contido em tal norma pode ser utilizado para a definio

geral, a qual, conforme se observa, bastante ampla, englobando dos

mais altos escales (detentores de mandato, tal como o Presidente da

Repblica), at queles que executam as mais simples tarefas.

Feitas essas consideraes iniciais, passemos classificao dos

agentes pblicos.

2 CLASSIFICAO DOS AGENTES PBLICOS

A doutrina clssica divide servidores pblicos da seguinte forma:

polticos; administrativos; honorficos; delegatrios; e credenciados.

J a doutrina moderna enquadra-os em: polticos, particulares em



colaborao, servidores pblicos estatais e agentes militares.

Vejamos, abaixo, a clssica.

Os Agentes Polticos so aqueles incumbidos das mais altas

diretrizes estabelecidas pelo Poder Pblico, em outros termos, so aqueles

que desenham o destino da nao. Ocupam os mais elevados postos da

Administrao Pblica, sejam cargos, funes, mandatos ou comisses,

com ampla liberdade funcional e com normas especficas para sua escolha.

So exemplos unnimes entre os doutrinadores: Membros do Legislativo

(Deputados, Senadores e Vereadores), Chefes de Poder Executivo

(Presidente da Repblica, Governadores e Prefeitos), assessores diretos

destes (Ministros e Secretrios), e os membros de carreira diplomtica.

Gosto de apontar, em turma, que os agentes polticos transpiram o

poder. So aqueles que voc lembra quando se menciona poder constitudo.

Quando se pensa em Poder Executivo Federal, qual a 1 imagem que vem

lembrana? O Presidente da Repblica, o Ministro de Estado. So agentes

polticos, como vimos. E assim se sucede no poder legislativo.

O amigo se questiona: a classificao acima dita unnime, ento

qual a divergncia existente? Desvenda Mister M. Vamos a ela.



H certa discusso doutrinria a respeito da possibilidade de

incluso de alguns agentes na categoria dos agentes polticos, tais

como os Magistrados; membros do Ministrio Pblico (Procuradores da

Repblica e Promotores do Ministrio Pblico dos Estados), e dos

Tribunais de Contas.

Alguns autores mostram-se a favor; outros se apresentam contrrios

a tal incluso. Ento como se comportar na PROVA?

Informamos que o STF no Recurso Extraordinrio 228.977/SP,

referindo-se especificamente aos Magistrados, tratou-os como agentes

polticos, investidos para o exerccio de atribuies constitucionais, sendo

dotados de plena liberdade funcional no desempenho de suas funes, com

prerrogativas prprias e legislao especfica.

Assim, sem maiores discusses, alm dos integrantes do

Legislativo, Chefes de Executivo (e seus auxiliares diretos), os

Magistrados podem ser enquadrados na categoria de agentes

polticos.

Legal. E os membros dos Tribunais de Contas?

A doutrina clssica enquadra-os como agentes polticos. Porm, o

STF, estranhamente, afirmou, com todas as letras, que os membros dos

TCs so agentes administrativos.



Quanto aos membros do Ministrio Pblico, ou seja, promotores

de justia e procuradores da repblica, de modo geral, a corrente

moderna no os situa como agentes polticos.

Duas so as principais caractersticas comuns dos agentes

polticos:

a) boa parte de suas competncias obtida diretamente da

Constituio; e,

b) de regra no se submetem s regras comuns aplicveis aos

servidores pblicos. o caso dos Juzes, os quais no se submetem

Lei 8.112/1990, por exemplo.

Os Agentes Administrativos, por sua vez, constituem o maior

contingente dos agentes pblicos e so os que exercem cargos, empregos

ou funes pblicos, no mais das vezes, de carter permanente. No

so membros de Poder do Estado, sequer exercem atribuies

polticas ou governamentais. Integram, sim, o quadro funcional dos

entes da federao, bem como o das entidades da Administrao

Indireta.

Os agentes administrativos submetem-se hierarquia funcional

e ao regime jurdico estabelecido pela entidade qual pertencem. So

agentes administrativos: servidores pblicos ocupantes de cargos

efetivos; exercentes, exclusivamente, de cargos em comisso;

exercentes de empregos ou funes pblicos; e os servidores

temporrios (estes ltimos so referidos no inc. IX do art. 37 da

CF/1988). Isso mesmo. Os temporrios so agentes pblicos, apesar de

no ocuparem cargo ou emprego pblico. Mas, se temporrio no ocupa

cargo, nem emprego, ocupa o qu? Ocupa a tal funo temporria.



No caso da Unio, a Lei que rege os temporrios Lei 8.745, de

1993. Mas no se preocupem em ler tal norma, pois ela no cai,

reiteradamente, na prova, ok? E quando cai, um desastre geral, porque

ningum sabe o gabarito, nem os Professores, que precisam consultar a lei,

rsrs...

Por sua vez, os Agentes Honorficos so cidados (particulares

em colaborao) que, em razo de sua condio cvica, sua

honorabilidade ou de sua reconhecida capacidade profissional, so

convocados para colaborar transitoriamente com o Estado, sem vnculos

empregatcios ou estatutrios, e, no mais das vezes, no recebendo

remunerao por tal atividade (esta a principal caracterstica dos

honorficos: no so remunerados em espcie dindim, no mximo, um

vale coxinha). Mas podem receber compensaes, como, por exemplo,

folgas por terem trabalhado nas eleies como mesrios.

A despeito de os agentes honorficos (particulares em colaborao)

no serem servidores pblicos (so agentes), exercem funo

pblica, sendo, por consequncia, considerados funcionrios pblicos,

ao menos para fins penais. Vejamos o que estabelece o art. 327 do

Cdigo Penal:

Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os

efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem

remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.

1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo,

emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha

para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada

para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.

(Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os

autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes

de cargos em comisso ou de funo de direo ou



assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade

de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda

pelo poder pblico. (Includo pela Lei n 6.799, de 1980)

Em razo da transitoriedade do vnculo, a funo pblica

desempenhada pelos agentes honorficos no h de ser considerada

para efeitos de acumulao de cargos, funes ou empregos

pblicos. So agentes honorficos: jurados, os mesrios eleitorais,

os comissrios de menores.

Os Agentes Delegados ou delegatrios so particulares em

colaborao com Estado que tm sob sua incumbncia a execuo de

certas atividades, obras ou servios pblicos, por sua conta e risco, enfim,

em seu nome prprio. Sujeitam-se s normas e fiscalizao

permanente do Estado, em especial do Poder Pblico delegante

(Administrao Direta e, excepcionalmente, Agncias Reguladoras).

So exemplos de agentes delegatrios: concessionrios,

permissionrios e autorizatrios de servios pblicos; os titulares

(donos) de cartrio; leiloeiros; e tradutores oficiais. Lembro, por

relevante, que, da lista apresentada, os tabelies submetem-se a

concurso pblico de provas E ttulos (art. 236 da CF/1988).

Por fim, os Agentes Credenciados so os que recebem a

incumbncia da Administrao para represent-la em determinado



ato ou praticar certa atividade especfica, mediante remunerao do

Poder Pblico, em momento ou tempo certo. o caso, por exemplo,

dos peritos credenciados pela Justia, para que elaborem laudos

necessrios tomada de deciso por parte do magistrado. Muitas vezes, o

magistrado precisa determinar, por exemplo, a indisponibilidade de bens de

um particular, para fazer frente a uma eventual dvida que vai ser satisfeita

judicialmente. S que Juiz no sabe quanto custa um imvel

(ilustrativamente). Da ocorre a designao do perito credenciado para fazer

a avaliao.

Bom, apenas para finalizar. Foram apresentados exemplos de cada

uma das categorias desses agentes, os quais so infindveis. Ento, se

poupem de ficar se perguntando se este ou aquele agente pblico

administrativo, honorfico etc. Entendam os conceitos, logo fica mais fcil

acertar na prova, ok? Vamos prosseguir com a matria, tratando de alguns

conceitos essenciais ao bom entendimento.

3 CONCEITOS BSICOS

3.1 CARGOS, EMPREGOS E FUNES

Cargos pblicos podem ser vistos como as mais simples e

indivisveis unidades de competncia a serem exercidas por um agente

regido por estatuto prprio, que, no caso federal, a 8.112/1990.

Esta definio est em linha com o disposto na Lei 8.112/90, que

estatui o regime jurdico dos servidores pblicos da Unio, na

Administrao Direta, bem como nas Autarquias (inclusive as de regime

especial) e nas fundaes pblicas, em mbito FEDERAL. importante

destacar, desde logo, que:

I) A Lei 8.112, de 1990, no abrange os servidores das

demais esferas federativas, uma vez que estados e

municpios tem sua prpria autonomia, devendo, portanto,

estabelecer seu prprio regime jurdico de servidores; e,

II) A Lei 8.112, de 1990, no alcana sociedades mistas e

empresas pblicas da Unio. Assim, o campo de

abrangncia da Lei a Administrao Direta, Autarquias e

Fundaes Pblicas FEDERAIS.



Apenas para ilustrar, vejamos o art. 2 da Lei 8.112/1990, que define

cargo pblico como: o conjunto de atribuies e responsabilidades

previstas na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um

servidor.

Sinceramente, esse conceito a no muito til no... Se

escondermos a parte final (cometidas a servidor) o conceito serve,

praticamente, para qualquer coisa, de goleiro de time de futebol at

astronauta...

Por isso, parte da doutrina prefere conceituar cargo pblico como um

lugar inserido na organizao do servio pblico, regido por norma

prpria (no caso federal, a Lei 8.112, de 1990) a ser preenchido por

servidor pblico, com funes prprias e remunerao fixada em lei.

Esclareo que os cargos na Lei 8.112, de 1990, so de provimento

efetivo ou comissionado. Ou seja, aqueles que ocupam exclusivamente

cargos em comisso tambm ocupam, obviamente, cargos. S que tais

cargos no so efetivos, mas sim comissionados. Mas importante

registrar essa informao, pois COMISSIONADOS NO SO

EMPREGADOS PBLICOS, NO SO REGIDOS PELA CLT. Peo no

confundir o fato de tais servidores seguirem o RGPS (sistema de

previdncia) com a natureza jurdica do cargo: comissionado.

Vejamos o conceito de emprego, ento.

O cargo pblico difere do emprego pblico essencialmente no

que se refere ao vnculo que une o ocupante ao Estado: no caso do cargo

pblico, o vnculo estatutrio, institucional, unilateral, legal (de

novo: no caso da Unio, a Lei 8.112, de 1990); no do emprego pblico, o



vnculo contratual, bilateral, sob a regncia da Consolidao das Leis do

Trabalho CLT.

Os empregados pblicos, a despeito de no terem direito

estabilidade constitucional referente ao exerccio de cargo pblico ou ao

regime prprio de previdncia dos servidores pblicos, devem ser

admitidos mediante concurso, ante o que estabelece o inc. II do art. 37

da Constituio Federal.

Questo interessante se possvel, HOJE, a contratao sob o

regime de emprego pblico (CLT) na Administrao Direta,

Autrquica e Fundacional FEDERAL?.

Bom, isso diz respeito redao do caput do art. 39 da CF/1988, que

teve sua constitucionalidade apreciada mediante a Ao Declaratria de

Inconstitucionalidade ADI 2135.

Em tal julgado, o Supremo deferiu, cautelarmente, para suspender a

vigncia do dispositivo, em razo de aparente inconstitucionalidade no rito

formal para sua aprovao. Assim, por conta das nuances do processo de

controle de constitucionalidade, com a suspenso da vigncia do caput do

art. 39, volta a valer a redao anterior de tal dispositivo, que a seguinte:

Art. 39 A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os

Municpios instituiro, no mbito de sua competncia,

regime jurdico nico e planos de carreira para os

servidores da administrao pblica direta, das

autarquias e fundaes.

Assim, primeiro de tudo: com a ADI 2135, a Lei 8.112, de 1990,

pode voltar a ser chamada de regime jurdico nico. Vejamos outros

detalhes a respeito.

A Lei 8.112/1990 instituiu, para a Unio (pessoas jurdicas de Direito

Pblico), o chamado Regime estatutrio, legal, institucional. um

sistema legal, e no contratual, por se tratar de uma Lei, qual os



ocupantes de cargos efetivos e comissionados em nvel federal

aderiro.

Seu campo de abrangncia diz respeito, repetimos, UNIO e no

aos estados/municpios, os quais detm competncia para editar suas

prprias leis referentes aos servidores de sua esfera, em razo da

autonomia concedida pelo art. 18 da CF/1988.

Cabe, aqui, explicitar o sentido da expresso Regime Jurdico

constante do art. 1o da Lei 8.112/1990. Regime jurdico um conjunto de

regras que regula determinado instituto. No caso, a Lei 8.112/1990 trata da

vida funcional do servidor pblico, de seu ingresso originrio at sua sada,

com ou sem extino definitiva do vnculo, nessa ordem, aposentadoria e

readaptao, por exemplo.

Necessrio ressaltar que o Estatuto, mesmo em mbito federal,

abrange no a totalidade dos agentes pblicos, mas somente os

servidores pblicos das pessoas jurdicas de Direito Pblico

(Administrao Direta e Indireta de Direito Pblico, inclusive,

agncias especiais), no conceito dado pela Lei, ou seja, os ocupantes de

CARGOS PBLICOS.

O Cdigo dos Servidores Civis no abrange, por exemplo, os

agentes polticos (Presidente da Repblica, Deputados, Magistrados, por

exemplo), tampouco os particulares que colaboram com o poder

pblico (Leiloeiros e tradutores, por exemplo), ou mesmo empregados

pblicos (os tais celetistas).



Bom, finalmente, a Funo pblica, de maneira residual, pode ser

definida como o conjunto de atribuies s quais no corresponde cargo

ou emprego pblico. No se pode dizer que as funes, no sentido de

desempenho de atribuies, sejam excludentes com relao aos

cargos/empregos pblicos. De fato, na clssica assertiva do mestre Hely

Lopes, todo cargo tem funo, mas pode haver funo sem cargo. Por

isso que se diz que possvel que a funo no corresponda a cargo. Com

efeito, quando se fala em funes pblicas, tm-se claras pelo menos

duas situaes:

I) Na contratao temporria de servidores, em razo de

necessidade temporria de excepcional interesse pblico

(inc. IX do art. 37 da Constituio Federal). Em razo da

transitoriedade que a contratao visa a atender, muitas vezes

em carter de urgncia, dispensa-se mesmo a realizao de

concurso pblico, dado que o trmite normal de um

procedimento complexo como o concurso pblico para seleo

de pessoal inviabilizaria o atendimento da situao excepcional.

Tais agentes so submetidos, maior parte das vezes, a

processo seletivo simplificado;

II) No preenchimento de funes de confiana, referentes

chefia, assessoramento ou outro tipo de atividade para as

quais o legislador no haja criado cargos de natureza efetiva.

Ressalto, desde logo, que h uma distino conceitual

importantssima para concursos pblicos entre as funes de

confiana e os cargos em comisso. Essa distino ser

trabalhada mais frente.

Mata rpido essa: temporrios fazem concurso? NO! Mas como,

temporrio no faz concurso? Um dia desses eu vi um para o IBGE... Olha

s, gente, vamos ler, juntos, o inc. IX do art. 37 da CF/1988:

a lei estabelecer os casos de contratao por tempo

determinado para atender a necessidade temporria de

excepcional interesse pblico.

Assim, uma primeira observao. Para a contratao temporria

exige-se LEI.



A CF exige concurso pblico para CARGOS E EMPREGOS pblicos

(inc. II do art. 37 da CF/1988), da, no h necessidade de concurso

para os temporrios. MAS COMO NO?

O concursando se pergunta: os TEMPORRIOS NO TM

CARGO/EMPREGO? No! Ento, os temporrios possuem o qu?

FUNES pblicas temporrias. Passemos, ento, a falar um pouco mais

sobre tais funes temporrias, j que o assunto est se tornando comum

em provas recentes.

De cara, sero destacados julgados do STF que vm consolidando

posio mais conservadora da Corte a respeito das contrataes

temporrias: estas no podem ser utilizadas indiscriminadamente,

para atividades da rotina administrativa.

O caso mais clssico ( novo, mas j clssico) o relacionado s

atividades da Defensoria Pblica. Vejamos o que diz a ADIN 3700,

apreciada em 2008 e noticiada no informativo do Supremo do modo que se

v:

Contratao Temporria de Advogado e Exerccio da Funo de

Defensor Pblico

Por vislumbrar ofensa ao princpio do concurso pblico (CF, art.

37, II), o Tribunal julgou procedente pedido formulado em ao direta ajuizada pelo Conselho Federal da Ordem dos

Advogados do Brasil, para declarar a inconstitucionalidade da Lei 8.742/2005, do Estado do Rio Grande do Norte, que dispe sobre a contratao temporria de advogados para

o exerccio da funo de Defensor Pblico, no mbito da Defensoria Pblica do referido Estado-membro. Considerou-se

que, em razo de desempenhar uma atividade estatal permanente e essencial jurisdio, a Defensoria Pblica no convive com a possibilidade de que seus

agentes sejam recrutados em carter precrio. Asseverou-se ser preciso estrutur-la em cargos de provimento

efetivo, cargos de carreira, haja vista que esse tipo complexo



de estruturao que garante a independncia tcnica das

Defensorias, a se refletir na boa qualidade da assistncia a que tm direito as classes mais necessitadas. Precedente citado:

ADI 2229/ES (DJU de 25.6.2004).

O destaque no consta do texto original. O caso incidental, ou seja,

tratou ESPECIFICAMENTE das atividades dos defensores. Da, mais

recentemente, o STF fixou parmetros para as contrataes temporrias

de forma mais clara:

ADI N. 3.430-ES

RELATOR: MIN. RICARDO LEWANDOWSKI

EMENTA: CONSTITUCIONAL. LEI ESTADUAL CAPIXABA QUE

DISCIPLINOU A CONTRATAO TEMPORRIA DE SERVIDORES

PBLICOS DA REA DE SADE. POSSVEL EXCEO PREVISTA

NO INCISO IX DO ART. 37 DA LEI MAIOR.

INCONSTITUCIONALIDADE. ADI JULGADA PROCEDENTE.

I A contratao temporria de servidores sem concurso

pblico exceo, e no regra na Administrao Pblica,

e h de ser regulamentada por lei do ente federativo que assim

disponha.

II Para que se efetue a contratao temporria, necessrio

que no apenas seja estipulado o prazo de contratao em

lei, mas, principalmente, que o servio a ser prestado revista-

se do carter da temporariedade.

III O servio pblico de sade essencial, jamais pode-

se caracterizar como temporrio, razo pela qual no

assiste razo Administrao estadual capixaba ao

contratar temporariamente servidores para exercer tais

funes.

IV Prazo de contratao prorrogado por nova lei

complementar: inconstitucionalidade.

V pacfica a jurisprudncia desta Corte no sentido de no

permitir contratao temporria de servidores para a execuo

de servios meramente burocrticos. Ausncia de relevncia

e interesse social nesses casos.

VI Ao que se julga procedente.

* noticiado no Informativo 555

O trecho negritado para que se registre o seguinte: as atividades

que sejam consideradas essenciais no podem ser objeto de

contratao direta.

3.2 CARGOS VITALCIOS, EFETIVOS E EM COMISSO



Inicialmente, vejamos o que diz o inc. V do art. 37 da CF/1988:

V - as funes de confiana, exercidas exclusivamente

por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos

em comisso, a serem preenchidos por servidores de

carreira nos casos, condies e percentuais mnimos

previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de

direo, chefia e assessoramento

Os destaques, mais uma vez, no constam do texto original: funes

de confiana so para servidores de cargos EFETIVOS, enquanto que

os cargos em comisso devem ser preenchidos por servidores de

CARREIRA, nos casos/condies/percentuais mnimos estabelecidos em

LEI.

Funes de

Confiana

Servidores de cargos

EFETIVOS (EXCLUSIVO)

Destinam-se

APENAS s

atribuies de

direo, chefia e

assessoramento

Cargos em

Comisso Servidores de CARREIRA

Alguns pontos comuns entre as funes e os cargos

comissionados:

I) destinam-se Direo e ao Assessoramento Superior. por

isso que, recorrentemente, referem-se a tais cargos como os de D.A.S.

Ressalto que tanto os cargos em comisso, como as funes de

confiana, devem ter por finalidades atribuies de comando ou de

assessoria. Um cargo de motorista no pode ser, por exemplo, um cargo

comissionado (exclusivamente), pois no de comando ou assessoria,

apesar de ser um cargo de direo..., rsrs....

II) so preenchidos sem a necessidade de concurso pblico

prvio, no oferecendo garantia de permanncia do titular no cargo

(estabilidade). Dispensam, ainda, motivao para a exonerao de

seus ocupantes, com exceo feita, por exemplo, aos Diretores de Agncias

Reguladoras, que, a despeito de exercerem cargos de direo, no so

exonerveis (demissveis) ad nutum, uma vez que contam com mandato;

III) no h nomeao para FUNES DE CONFIANA, mas to

s mera designao. De fato, como para ocupar FUNO DE CONFIANA o

sujeito j tem que ser detentor de cargo efetivo, ser meramente

DESIGNADO para a funo de confiana. Vejamos o que diz o 4o do art.

15 da Lei 8.112:



O incio do exerccio de funo de confiana coincidir

com a data de publicao do ato de designao, salvo

quando o servidor estiver em licena ou afastado por qualquer

outro motivo legal, hiptese em que recair no primeiro dia til

aps o trmino do impedimento, que no poder exceder a

trinta dias da publicao.

Perceba que o incio do exerccio da funo de confiana

IMEDIATO, e tem incio com a publicao do ato que designa para tal.

A razo uma s: como o sujeito j possui cargo efetivo, ento por que

nome-lo, novamente? Assim, ser DESIGNADO para a funo de

confiana.

Por fim uma breve nota sobre cargos vitalcios: esses so de

previso constitucional, isto , cargos vitalcios so aqueles previstos na

CF de 1988. Aps a aquisio da vitaliciedade, somente por meio de

processo judicial com sentena transitada em julgado poder ocorrer

a perda do cargo pelo vitalcio. Podem ser citados como exemplos de

tais cargos: o dos Magistrados (art. 95, I, CF); o de membros do

Ministrio Pblico (art. 128, 5, I, a, CF) e dos membros dos

Tribunais de Contas (art. 73, 3, CF).



3.3 CRIAO DE CARGOS PBLICOS

Aqui, a observao singela: cargos pblicos so criados por

LEI. Seria, praticamente, s isso. Mas tem um segredinho, como sempre...

Como a criao de cargos se faz por lei (com exceo dos cargos

de legislativo, que so criados por Resoluo), a extino tambm se faz

por Lei, ante um princpio vlido para o direito, de modo geral, que

chamamos de simetria (ou paralelismo de forma), dizer, como se

faz, desfaz-se. Se o cargo pblico criado por lei, por lei deve ser

extinto. Mas bom recordar que a CF/1988 d a possibilidade de extino

de cargos pblicos VAGOS por decreto (vejam o inc. VI do art. 84 da

CF/88).

Detalhe: cargos pblicos preenchidos tambm podem ser

extintos. S que, neste caso, necessria a edio de uma LEI, por

conta do nosso princpio da simetria.

3.4 PADRO, CLASSE, CARREIRA, CARGOS ISOLADOS E QUADRO.

Essa passagem para que os amigos possam ter uma breve noo a

respeito de como se organizam os quadros de pessoal da Administrao

Pblica. Vamos l.

Os cargos a serem ocupados por servidores pblicos organizados

em carreira so distribudos em padres e classes.

Classes constituem o agrupamento de cargos da mesma

profisso, com idnticas atribuies, responsabilidades e

vencimentos. Classes, portanto, constituem os degraus de crescimento

em uma carreira.

Interessante notar que PADRO a subdiviso de uma classe, ou

seja, DENTRO DAS CLASSES, TEMOS OS PADRES.

Quando um servidor ocupante de cargo organizado em carreira

muda de CLASSE PROMOVIDO. J quando ele muda de padro, SEM

MUDAR DE CLASSE, PROGREDIDO.



A Lei 8.112/1990 fala s de PROMOES e no de progresses

funcionais. E, detalhe: segundo a Lei, a promoo forma simultnea

de provimento e vacncia. Confiram nos arts. 8 e 33 da norma. Depois

voltaremos a esse assunto (provimento e vacncia). Mas, antes,

continuemos a entender a organizao dos quadros da Administrao.

Carreira o agrupamento de classes de uma mesma profisso

ou atividade, organizadas sob o fundamento da hierarquia. Para o

ingresso em uma carreira referente a cargos efetivos, o provimento

dever ser originrio (a ocorrer por nomeao), devendo ser precedido,

sob a gide da atual Constituio Federal, de concurso pblico (nesse

ponto, uma paradinha, e leiam ao art. 37, inc. II, CF).

De outra parte, h cargos que no se encontram organizados

em carreira, sendo nicos em sua categoria. So tais cargos ditos

isolados. Um exemplo destes o cargo de Ministro. No ano X, tem

determinadas atribuies e remunerao; no ano Y, as atribuies e

remunerao so as mesmas. Ou seja, no h alterao na

complexidade das atribuies, semelhana do que ocorre com os

cargos organizados em carreira.

Ao somatrio de carreiras, cargos isolados, e, ainda, das funes

de um mesmo rgo ou Poder d-se a denominao de quadro.



E assim se organiza a Administrao: cargos organizados em

carreira, exemplo, tcnico de controle externo do TCU, e cargos isolados,

exemplo, auditor, o que substitui os Ministros, do TCU.

Ah! Um ltimo detalhe. Se um sujeito de cargo de nvel mdio galga

todas as classes e nveis de sua carreira, chegando ao topo de tal carreira,

mesmo que ele seja excelente, no poder ser ascendido a uma

carreira de nvel superior, uma vez que o STF vem decidindo que isso

inconstitucional, por se tratar de uma situao que no mais autorizada

pela atual constituio. Ou seja, se o sujeito em questo quiser passar para

uma carreira de nvel superior, ter de prestar novo concurso.

4 ACESSIBILIDADE A CARGOS PBLICOS

A acessibilidade quer dizer como se faz para termos acesso aos

cargos e empregos pblicos. Ento, o que preciso fazer para ingressar

em um cargo efetivo? No vale responder fazer cursinho! Em realidade, a

resposta CONCURSO PBLICO. Ento, para podermos falar sobre o

ingresso dos servidores nos quadros da Administrao, a primeira coisa

falar sobre os concursos. A seguir.

4.1 A REGRA DO CONCURSO PBLICO

Repassemos, inicialmente, os contedos gerais a respeito do

concurso pblico, a partir do regramento constitucional estabelecido no inc.

II do art. 37 da CF, que assim dispe:

A investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de

provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei,

ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao.

Vrias observaes podem ser feitas em relao a este inciso.

Primeiro: a exigncia de concurso pblico ocorre no s com

relao aos servidores estatutrios, mas tambm com relao aos

empregados pblicos. Perceba que, mesmo as empresas estatais

exploradoras de atividades econmicas (1 do art. 173 da CF), como as

Sociedades de Economia Mista e as Empresas Pblicas, devem contratar seu

pessoal por meio de concurso pblico. Esse, inclusive, o entendimento do

STF. Mas, responde rpido a: todo acesso a cargo pblico demanda



concurso pblico. Sem entrar em detalhes, um item assim estaria ERRADO,

uma vez que cargos em comisso no demandam concurso. Tenham

ateno, ento!

Nesse primeiro ponto tambm ressalto que o inc. I do art. 37 da CF,

com redao dada pela EC 19/98, dispe:

os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos

brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei,

assim como aos estrangeiros, na forma da lei.

Verifica-se a possibilidade de no s os brasileiros, natos ou

naturalizados, terem acesso a cargos/empregos/funes pblicos, mas

tambm os estrangeiros. Contudo tal acesso permitido aos

estrangeiros no amplo e irrestrito: h cargos privativos de brasileiro

natos. So exemplos de cargos privativos de brasileiros natos: Presidente e

Vice-Presidente da Repblica; Presidente da Cmara dos Deputados;

Presidente do Senado Federal; e, Ministro de Estado da Defesa.

Segundo: o concurso pode ser s de provas ou de provas e

ttulos, no se admitindo concurso s de ttulos (releiam o inc. II do

art. 37). O amigo ento se questiona: e o famoso exame curricular? No

cabvel?

Esclareo que as contrataes temporrias, por excepcional

interesse pblico, referidas no inc. IX do art. 37 da CF/1988, e j objeto

de comentrios acima, no esto sujeitas regra do concurso pblico,

cabendo, no entanto, conforme o caso, processo seletivo simplificado

mediante provas, provas e ttulos, ou ANLISE CURRICULAR. Da

mesma forma, alerto para a inexigibilidade de concurso para o

preenchimento de determinados cargos vitalcios, tais como os de Ministros

do STF e do Tribunal de Contas da Unio, dentre outros.

Pois bem. Seguindo adiante, podemos ver o concurso como um

procedimento administrativo composto de vrias etapas, tais como a

inscrio, a aprovao e a nomeao do candidato, para citar apenas

algumas.

A inscrio no gera ao candidato o direito realizao das provas,

haja vista que a Administrao pode alterar a data ou mesmo desistir de

realiz-las, tratando-se, pois, de uma expectativa de direito dos

candidatos.

Na doutrina, boa parte dos autores tem entendido que a aprovao

gera ao candidato expectativa de direito investidura no cargo ou

emprego em questo, ou seja, o aprovado em concurso pblico tem

mera expectativa de direito nomeao. Contudo, as coisas vm

mudando.



Por uma questo de moralidade, de respeito aos cidados ainda bem

que a jurisprudncia vem mudando. No STJ, decises como as seguintes

passaram a surgir:

Servidor pblico - Concurso - Aprovao de candidato

dentro do nmero de vagas previstas em edital -

Direito lquido e certo nomeao e posse no cargo.

(Recurso em Mandado de Segurana n 19.922)

O destacado ainda bem da frase anterior por conta da certa

tranquilidade de que as decises como essa citada podem trazer para

centenas, milhares, de candidatos, os quais aprovados em concurso pblico,

NAS VAGAS PREVISTAS NO EDITAL, simplesmente no so chamados

pela Administrao. Com tais precedentes, muitos tero chance de no

serem deixados de lado pela Administrao.

Agora, j notaram como passaram a proliferar concursos com

cadastros de reserva?

Pois , se no h vagas previstas no edital, no tem como que se

falar de direito nomeao. Essa a razo de concurso com cadastro de

reserva.

E, agora, o martelo foi batido pelo STF (RE 598099). O Supremo

reconheceu o direito subjetivo nomeao. Segundo a Corte, a

Administrao Pblica dever agir eficientemente ao deflagrar concurso

pblico para provimento de cargos pblicos e nomear os candidatos

aprovados em nmero igual ao dos cargos vagos previstos no edital

do certame, homenageando-se a profissionalizao da funo pblica.

Terceiro ponto: a validade do concurso (melhor seria eficcia,

mas deixa pra l) est prevista no inc. III do art. 37 da CF/1988:

o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois

anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo

Apesar de ser uma questo mais do que batida em concurso atentem que

a vigncia do concurso de AT dois anos, PRORROGVEL por igual

perodo, ou seja, FACULTADO Administrao prorrogar, tratando-

se, portanto, de ato discricionrio da Administrao.

Uma observao, alis, trs interessantes:

I) o prazo inicial determina a prorrogao. Assim, um concurso

pode ter vigncia de seis meses, prorrogveis por mais seis;

II) o concurso s pode ter seu prazo de vigncia prorrogado

caso ainda esteja em vigor. Assim, concursos vencidos no podem

ser prorrogados, pois no existem mais; e,



III) a contagem de prazo de vigncia ocorre a partir da

homologao do resultado mesmo, enfim, oportunidade em que a

Administrao reconhece a legitimidade de todas as etapas do concurso.

Quarto ponto: a questo do ingresso dos deficientes nos quadros

da Administrao. Vamos ns de novo na CF/1988:

VIII - a lei reservar percentual dos cargos e empregos

pblicos para as pessoas portadoras de deficincia e

definir os critrios de sua admisso

De pronto, percebam que o dispositivo constitucional no isenta os

portadores de deficincia de prestar concurso para ingresso nos quadros da

Administrao. O que se preserva, contudo, o direito de tais pessoas de

participarem de concursos pblicos, para cargos que sejam compatveis

com as deficincias que portem.

A propsito, a Lei 8.112/90, ao regulamentar a matria, estatui:

s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se

inscrever em concurso pblico para provimento de cargo cujas

atribuies sejam compatveis com a deficincia de que so

portadoras; para tais pessoas sero reservadas at 20% das vagas

oferecidas no concurso.

Percebe-se, pelo dispositivo transposto, que o limite mximo.

Mas, interessante notar que, a partir de decises judiciais, pode-se

afirmar que nem todo concurso precisa reservar vagas para

deficientes. Tratemos, sinteticamente, do Mandado de Segurana

26310/STF.

Com base nesse entendimento, a Suprema Corte considerou

legtimo o edital de concurso para o preenchimento de duas vagas que

no reservou nenhuma para deficientes. Entendeu a Corte Suprema

que reservar uma vaga, ou seja, cinquenta por cento das vagas existentes,

implicaria majorao indevida dos percentuais legalmente

estabelecidos. Ento, simplesmente a partir desse julgado, podemos dizer



que NEM TODO CONCURSO PBLICO RESERVAR VAGAS PARA

DEFICIENTES. Alis, a prpria definio de deficincia por vezes traz

polmica. Vejamos, por exemplo, a questo dos monoculares.

O STF, ao tratar do RMS 26.071 entendeu que J.F.A., portador de

viso monocular, tinha o direito de ocupar o cargo de tcnico judicirio do

Tribunal Superior do Trabalho (TST). A deciso foi adotada por unanimidade

da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal (STF).

No caso, os ministros da Turma concordaram com o entendimento do

relator de que viso monocular uma necessidade especial e legitima o

portador a concorrer s vagas especiais nos concursos pblicos.

Agora, vejam s: o candidato, a despeito de ser possuidor de viso

em um olho s, no era considerado deficiente, por conta das normas que

tratam da matria, pois teria plena capacidade visual no olho direito. Ora,

gritante que tal situao (monocular) deve ser considerada deficincia, na

linha do decidido pelo STF. Destaque-se que esse mesmo

posicionamento do STJ (viso monocular deficincia, para efeitos de

participao em concurso).

de incumbncia de junta mdica oficial avaliar se o portador

de deficincia possui condies de exercer o cargo pretendido, ou,

ainda, informar se o candidato mesmo deficiente. Caso no seja

deficiente, o candidato que houver concorrido para a vaga nessa qualidade

ter sua aprovao invalidada, e dever ser convocado o deficiente seguinte

na ordem de classificao, para que se adote o mesmo procedimento

verificatrio.

Quinto ponto: o estabelecimento de limitaes ao acesso a

cargos e empregos pblicos, ou seja, firmar que s a partir de

determinada altura, tal sexo, determinada condio fsica, e outros, o

candidato pode ter acesso ao cargo ou emprego pretendido.

As limitaes ao acesso aos cargos/empregos pblicos s devem ser

aceitas quando razoveis e em consonncia com a ordem jurdica.

No caso de veto participao de candidato, dever sempre ser

motivada. Tal regra encontra-se consolidada na Smula 684, do STF:

inconstitucional o veto no motivado participao de candidato a

concurso pblico.

Tambm no devem ser admitidas as odiosas restries

discriminatrias, em relao origem, sexo, raa, religio, etc. De toda

forma, h necessidade de estabelecimento de requisitos que

permitam aferir a aptido do interessado em ingressar no servio

pblico. Tais requisitos, em virtude do princpio da legalidade, devem gozar

de previso legal, e no apenas no edital do certame. Nesse quadro,

cumpre trazer lume o RE 184.432-RS, apreciado pelo STF:



O edital de concurso no instrumento idneo para o

estabelecimento de limite de idade para a inscrio em

concurso pblico; para que seja legtima tal exigncia

imprescindvel a previso em lei. Nada impede que o edital

mencione ou mesmo reproduza o que dispe a Lei, a ttulo de

exigncia. O que se veda realizao de exigncias

exclusivamente por meio de edital.

O momento de exigncia dos requisitos para o exerccio das

atribuies do cargo tambm importante: devem ser cumpridos quando

da posse, e no no momento de inscrio, conforme a Smula 266 do

STJ. Quanto s carreiras especficas da rea jurdica, Juzes e Membros do

MP, h outras regras. Mas no vm ao caso no curso de Direito

Administrativo.

Com relao s limitaes de idade, o STF entende ser razovel

(Smula 683) a sua existncia, desde que a natureza das atribuies do

cargo as exija. Por exemplo: idade mxima para agentes da Polcia

Federal, haja vista a necessidade de vigor fsico.

Por fim, a questo da exigncia dos exames psicotcnicos, que

pode ser entendida, em certa medida, como uma espcie de limitao.

Se fossemos citar a jurisprudncia do STF a respeito do assunto,

passaramos horas aqui. Mas basta apenas uma smula para entendermos.

a Smula 686 da Corte Constitucional, que assim estabelece:

S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a

habilitao de candidato a cargo pblico.

No h dvida, portanto: s a LEI possibilita a exigncia de

exames psicotcnicos.

Quinto ponto: o concurso para seleo de servidores diferente

do concurso modalidade de licitao. Pode parecer bobo, mas isso ainda

cai em prova...



Os de l (de licitaes) tm por objeto a escolha de um ALGO

(trabalho tcnico, artstico, cientfico), e os de c (Lei 8.112/1990),

a escolha de ALGUM. No podem ser confundidos.

Olha s um exemplo do assunto, em prova do TCU

(analista/TCU/2005):

Considerando que a Agncia Nacional de Telecomunicaes

(ANATEL) uma autarquia federal, julgue os itens a seguir.

77 Considere que a ANATEL pretenda selecionar pessoas

para ocuparem cargos de provimento efetivo lotados na

autarquia. Nessa situao, a ANATEL deve selecionar tais

pessoas mediante procedimento licitatrio realizado na

modalidade concurso.

Gabarito da questo: ERRADO, claro. Mas, a lio: NUNCA

DIGAM NUNCA EM CONCURSOS. Pode cair, sim, questo fcil na prova

do TCU...

4.2 PROVIMENTOS: FORMAS E TIPOS

Podemos dizer que o incio da relao do candidato com o cargo

pblico e com a Administrao Pblica se d com o provimento.

Provimento o ato administrativo mediante o qual uma pessoa

passar a ser a detentora do cargo, ou seja, o preenchimento de cargo.

A forma originria de provimento de cargos pblicos a nomeao.

Antes dela, a pessoa mera pretendente a um cargo, dizer, um

concursando.

Importante que os cargos em comisso tambm tm provimento.

Basta ver o que diz o art. 9 da 8.112/1990, que diz que os provimentos

so EFETIVOS (para o cargo efetivo, obviamente) e EM COMISSO,

para cargos dessa natureza.



Da, algo importante: as outras formas de provimento s so

aplicveis aos cargos efetivos, no aos cargos em comisso. Vamos

tratar de todas as formas de provimento, comeando pela nomeao.

A nomeao, forma de provimento originrio, que inaugura tal

vnculo, sendo uma das formas de provimento previstas na Lei 8.112/1990

(art. 8).

Muita gente confunde nomeao com posse. So coisas distintas.

NOMEAO o primeiro provimento. POSSE o ato formal em que o

NOMEADO firma o compromisso de exercer o cargo, ou seja, o

compromisso solene, no qual se afirma: eu quero o cargo!

o momento em que se investe servidor, coloca a capa com Poderes,

algo do tipo Batman. Apesar de fazerem parte do mesmo procedimento (o

concurso), a nomeao e a posse no podem ser confundidas, embora

s possamos falar em posse se tiver ocorrido, preliminarmente, nomeao

(vejam o 4 do art. 13 da Lei n 8.112/1990).

Mais uma forma de provimento da Lei n 8.112/1990: a promoo.

Como sobredito, as formas de provimento, de acordo com a Lei

8.112/1990, so sete: Nomeao, Aproveitamento, Promoo,

REintegrao, REconduo, REadaptao e REverso.

O concursando pensa: nossa, que coisa chata! Cheio de nomes! Sabe

o que ns fazemos para memorizar? N P A RE RE RE RE! O que isso? As

iniciais de cada uma das formas de provimento apontadas pela Lei n

8.112/1990.



Fazer o qu? Tem que dar um jeito de lembrar. Tem um mnemnico,

olha a o Rei Narciso Reformou o Ptio da Amada Rainha Regina

escolham! Ah para cada uma das formas de provimento que

comeam com RE colocamos uma palavra-chave para memorizao.

Exemplo: reintegrao palavra chave: DEMISSO.

Vejamos, ento, cada uma delas, apenas deixando de lado a

nomeao, j abordada.



O aproveitamento, em regra, diz respeito ao retorno ao servio

pblico de servidor que estava em disponibilidade. Disponibilidade no

nada mais que estar sem trabalhar, ocorrendo em razo da extino

do cargo ou da declarao da desnecessidade deste.

O servidor em disponibilidade permanece com remunerao

proporcional ao tempo de servio, conforme estabelece o 3 do art.

41 da atual Constituio Federal, at o adequado aproveitamento, em cargo

com atribuies compatveis com o cargo anteriormente ocupado.

J a promoo o movimento no mbito de uma mesma carreira,

com adio de vencimentos e de responsabilidades, ocorrendo pela

mudana de CLASSE. Lembrem-se do que j foi dito: a mudana de

CLASSES promoo, enquanto que a mudana de PADRES dentro

de uma classe PROGRESSO FUNCIONAL.

No h promoo com relao a cargos isolados, uma vez que

estes no compem uma carreira. A promoo pode ocorrer por

merecimento ou por antiguidade (tempo de servio). Chamo ateno,

ainda, para dois pontos com relao promoo:

I) muitos doutrinadores criticam a insero da promoo como forma

de provimento. De fato, ao ser promovido, o servidor continua ligado ao

cargo pblico, sendo discutvel, doutrinariamente, ver-se a promoo como

forma de provimento. Todavia, para fins de concurso pblico, no cabe

tal discusso, uma vez que a Lei 8.112/1990 coloca, textualmente, a

promoo como forma de provimento;

II) no h que se falar de promoo de uma carreira para

outra, como de Analista para Auditor da Receita, por exemplo. Nesse caso,

a hiptese diferente. Seria uma espcie de ascenso, o que

inadmissvel, na viso do STF;



III) a promoo tambm uma forma de vacncia, prevista no

art. 33 da Lei 8.112/1990. Atentem para essa informao, uma vez que o

examinador adora brincar com as formas simultneas de VACNCIA E

DE PROVIMENTO.

Por sua vez, a reintegrao ocorre no caso de desfazimento de

deciso que levou demisso de servidor estvel. A palavra-chave para

a reintegrao , portanto, DEMISSO. A invalidao (desfazimento) da

deciso pode ser administrativa ou judicial. Mas, vem a pergunta: e se o

cargo do sujeito que foi demitido estiver ocupado? Vai ser reintegrado

aonde?

Se o cargo do reintegrado estiver ocupado, o ocupante, se

estvel, dever ser reconduzido ao seu cargo de origem (se ainda

estiver vago). Se o cargo anterior estiver preenchido, o servidor

estvel ser aproveitado em outro cargo, ou mesmo posto em

disponibilidade.

Interessante anotar que a condio para a

reintegrao/reconduo do servidor pblico a ESTABILIDADE.

Apesar de extremamente criticvel, o que dispe a CF/1988 (vejam o 2

do art. 41 da CF). Ressalte-se, ainda, que a Lei 8.112/1990 assegura ao



injustamente demitido o ressarcimento de todas as vantagens

(remuneraes, por exemplo) que faria jus.

J a reconduo ocorre em duas hipteses na reintegrao do

ocupante do cargo e na inabilitao de estgio probatrio e a palavra-

chave RETORNO AO CARGO ANTERIOR.

A 1 hiptese j foi abordada acima. No caso da inabilitao em

estgio probatrio, o inabilitado dever ter ocupado cargo anterior, no

qual j era estvel. Desse modo, ao ser inabilitado no novo cargo, dever

retornar ao anteriormente ocupado.

Interessante questo diz respeito possibilidade da reconduo a

pedido. Imaginemos o seguinte: um Auditor da Receita logrou xito (foi

aprovado) no concurso para Perito da Polcia Federal. O Auditor, que j era

estvel no servio pblico, resolve tomar posse e entrar em exerccio no

cargo de perito. Posteriormente, descontente com o novo cargo, revolve

pedir para ser reconduzido.

Tal situao juridicamente possvel, dado se tratar de um ato

menos gravoso do que a reprovao do servidor no estgio probatrio, que

poderia dar motivo reconduo. Inclusive, esse foi o entendimento

perfilhado pelo STF ao apreciar, dentre outros, o RMS 22.933-DF, de 1998.

Portando, no h dvida: reconhece-se o direito do servidor estvel

reconduo enquanto durar o estgio probatrio do novo cargo.

Ficamos assim. Seja pela inabilitao no novo cargo, ou mesmo

em razo de pedido do servidor, o STF tem resguardado esse direito do

servidor, ENQUANTO DURA O ESTGIO PROBATRIO NO NOVO

CARGO.

Ah! Antes que algum pergunte, o estgio probatrio, PELA

JURISPRUDNCIA DOS TRIBUNAIS SUPERIORES, tem durao de 36

MESES. O QU???? , isso mesmo! J volto a falar sobre isso.

Pergunta capciosa: possvel a reconduo entre esferas

distintas da Federao? Noutras palavras: servidor pblico federal passa

em um concurso para um cargo estadual, arrepende-se, pede para voltar.

Pergunta-se: possvel a reconduo do servidor em questo? Resposta

difcil...

Na viso da AGU, TCU e Tribunais Superiores h o entendimento

de que sim possvel a reconduo entre diferentes esferas da

Federao. Guarda a com carinho esta informao.

A readaptao trata da possibilidade de recolocao do servidor

que tenha sofrido limitao (que nossa palavra-chave para esta forma de

provimento), fsica ou sensvel (mental), em suas habilidades,

impeditiva do exerccio das atribuies do cargo que ocupava. Portanto, por

meio da readaptao, o servidor ser remanejado para um cargo

compatvel com sua nova situao laboral.



Para que possa ocorrer a readaptao, o novo cargo ter que ser

compatvel com o anterior, dizer, com atribuies afins, nvel de

escolaridade compatvel etc. Desse modo, no pode um auditor do INSS

cargo de atribuio de nvel superior, por exemplo, ser readaptado na

condio de motorista cargo de atribuio de nvel mdio, com atribuies

nitidamente diferenciadas. Ressalte-se que, na hiptese de inexistncia

de cargo vago, o readaptando exercer suas atribuies na condio

de excedente.

ATENO: EXCEDENTE diferente de DISPONVEL. Excedente,

trabalha, e, por isso, recebe normalmente sua remunerao.

Disponvel no est trabalhando, recebendo, por conseguinte,

remunerao proporcional ao tempo de servio.

Reverso o retorno do servidor aposentado atividade

(Aposentou, voltou! Volta por reverso). Pode ocorrer em decorrncia de

duas situaes.

Na 1, a insubsistncia de motivo de invalidez (reverso DE

OFCIO), a causa que levou aposentadoria (uma enfermidade) no existe

mais.

Em tal situao, o servidor em processo de reverso dever ser

submetido ao exame da junta mdica oficial, a qual, ento, dever declarar

que inexiste (insubsistente) o fato motivador da aposentadoria.

Estando provido o cargo do servidor revertido, este exercer suas

atribuies como excedente, at a ocorrncia de vaga.

Na 2 situao, a reverso ocorre a pedido do servidor, desde que

haja interesse da administrao (ato discricionrio), e se cumpridas as

seguintes condies:

- pedido do servidor, o qual deveria ser estvel na atividade;

- aposentadoria ocorrida nos cinco anos anteriores solicitao,

sendo que essa aposentadoria tem que ter sido a pedido,

voluntria. No h que se falar em reverso para:

I) aposentados pela compulsria, pois completaram a idade

mxima para o exerccio de cargos EFETIVOS;



II) aposentados por invalidez: neste caso, se no existir mais o

motivo de invalidez e no for impossvel a reverso pelo

transcurso de prazo decadencial, o servidor ser revertido DE

OFCIO; e,

- necessidade de cargo vago. ATENO: no h que se falar em

excedente na reverso a pedido, pois a Lei EXIGE a existncia

de cargo vago para tal hiptese.

Depois de aferidos todos os requisitos anteriores, a reverso a

pedido ATO DISCRICIONRIO da Administrao Pblica, ou seja, ficam

a critrio desta. Isso serve para que a Administrao avalie se a reverso

em questo refere-se a um servidor que tem um histrico de til ao

interesse pblico.

No fosse assim, a Administrao teria de reverter alguns que,

absolutamente, no teriam contribuio significativa a dar ao poder pblico,

por seu histrico. Da, bem racional que a reverso a pedido do servidor

fique a critrio da Administrao Pblica.

Por fim, uma ltima informao: REMOO e REDISTRIBUIO

(tambm chamada relotao) no so formas de PROVIMENTO, so

formas de DESLOCAMENTO do servidor ou cargo pblico,

respectivamente.



A remoo deslocamento do servidor, com ou sem mudana de

sede, para desempenhar suas atribuies em outra unidade do mesmo

quadro. Redistribuio o deslocamento do cargo efetivo, ocupado ou

no, no mbito do quadro geral de pessoal, para outro rgo ou atividade.

Ambos no so hipteses de provimento ou vacncia.

Vejamos dois exemplos, para situarmos a questo:

Na sala de determinado rgo X, em So Paulo, tem 10 cadeiras

cargos -, sendo que apenas sete existem pessoas sentadas servidores. No

rgo Y, localizado no Rio de Janeiro, tem 12 cadeiras, sendo que apenas

10 esto preenchidas. Assim, o servidor pode ser removido de So Paulo

para o Rio de Janeiro, pergunta-se: quantas vagas foram criadas? Quantos

servidores entraram? No houve vacncia e sequer provimento, exatamente

porque o nmero de servidores e de cargos permaneceu constante.

Agora, o rgo X precisa de novas cadeiras em um novo

departamento que acaba de ser criado. Bom, como vimos, a criao de

novas cadeiras (cargos) depende de lei, no entanto, como das 12 cadeiras

no RJ apenas 10 esto preenchidas, e como em SP, h trs cadeiras

subutilizadas, que tal deslocarmos as cadeiras para o novo

departamento, isso mesmo, que tal redistribuir, promover a relotao



das cadeiras? Notem que, igualmente, no houve reduo ou acrscimo

do quantitativo de servidores, no sendo, portanto, o caso de se falar

em vacncia ou em provimento. Acrescento que a redistribuio pode

acarretar o deslocamento de cadeiras ocupadas. Por exemplo: houve a

criao de um novo departamento da Receita, com a reunio de tarefas

afetas matria previdenciria. Assim, possvel redistribuir as cadeiras do

INSS para a Receita, e, conforme o caso, os servidores sentados nas

cadeiras sero igualmente redistribudos.

J a remoo pode ocorrer de ofcio (no interesse da

administrao) ou a pedido do servidor.

Na remoo de ofcio, caso seja necessria a mudana de sede do

servidor, este far jus ajuda de custo (com um mximo de at trs

remuneraes, conforme regulamento), para compensar despesas

ocorridas.

Na remoo de ofcio, fica garantido o direito do servidor e de seu

cnjuge, filhos, enteados ou menor sob sua guarda, de se matricular em

instituies de ensino congnere, em qualquer poca, independente de vaga

ou de poca (cuidado! Instituies congneres...No tem o filho do servidor,

civil e militar, estudante de faculdade particular, direito de matricular-se na

Universidade de Braslia ou pblicas em geral, em razo da remoo de

ofcio, a no ser, obviamente, que o curso s seja oferecido pela instituio

pblica).

Notaram o negrito na expresso DE OFCIO neste pargrafo? que

existem outras formas de remoo, que so bem diferentes.

A remoo a pedido pode a ser a critrio da administrao ou

independente do interesse desta.

Na primeira hiptese, o servidor faz o pedido e a Administrao

avalia a convenincia ( ato discricionrio). J remoo a pedido,

independente do interesse da administrao, ocorre nas seguintes

hipteses:

- Para acompanhamento do cnjuge, que tambm deve ser servidor,

ou militar, de qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, dos

Municpios, que foi deslocado no interesse da administrao. Em outros

termos, se o cnjuge passou em concurso ou solicita remoo, ele



quem criou o problema (talvez, no queira mais voc! Rsrsrs...), no

tendo a Administrao o dever de remov-lo, assim entende o STJ;

- Por motivo de doena do servidor, cnjuge, ou dependente que

viva s suas expensas, sendo que dever constar do assentamento

funcional do servidor;

- Em virtude de concurso de remoo, em que o nmero de

interessados superior ao nmero de vagas na unidade de destino.

Em todas as hipteses, SEMPRE que a remoo/redistribuio

implicar o exerccio de atribuies do servidor em outro municpio, ser

concedido um prazo quele de 10 a 30 dias contados da publicao do

ato para a retomada do efetivo desempenho de suas atividades, estando

incluso, nesse prazo, o tempo de deslocamento para a nova sede.

Estando o servidor afastado, ou de licena, o prazo aqui

referenciado dever ser contado a partir do trmino do impedimento.

Ah! Um ltimo detalhe nessa passagem. Peo que se esqueam da

vida de vocs da expresso TRANSFERNCIA. O STF declarou-a

inconstitucional, por ferir o princpio do concurso pblico.

Bom, vamos resumir o que vimos nesse item na j famosa tabelinha:

FORMA DE PROVIMENTO RAZO/PALAVRA-CHAVE

Nomeao Provimento originrio

Aproveitamento Em regra, retorno atividade do servidor

que estava em disponibilidade

Promoo Crescimento na carreira

Reintegrao Demisso. Voltou. Reintegrou.



Reconduo Voltar ao cargo anteriormente ocupado.

Readaptao

Servidor sofreu limitao em sua

capacidade de trabalho. Sendo possvel,

ser readaptado.

Reverso O aposentado voltou ao exerccio de

cargo ativo.

OBSERVAO:

remoo/redistribuio

No so formas de provimento, e sim

de deslocamento de servidor ou cargo

4.3 POSSE x EXERCCIO

A posse, na verdade, aperfeioa a nomeao, dizer, sem posse,

de nada vale a nomeao. por isso que se a doutrina diz que se o

nomeado no tornar posse, o ato jurdico [de nomeao] ser

tornado sem efeito. O prazo para a posse de trinta dias,

improrrogveis, contados da nomeao.

Ah, trs informaes importantes:

- na posse, no h que se falar em assinatura de contrato, mas

sim de um termo, no qual so firmados os compromissos do servidor;

- possvel posse mediante procurao especfica ( 3 do art.

13 da Lei 8.112/1990). Ora, se possvel casamento por procurao, claro

que pode se tomar posse procurao;



- no se pode confundir posse com exerccio. Este ltimo quer

dizer comear a trabalhar. Pode no coincidir com a posse. Olhem s o

que diz o 1 do art. 15 da Lei 8.112, de 1990: de quinze dias o prazo

para o servidor empossado em cargo pblico entrar em exerccio,

contados da data da posse.

Bom, s para registro: o servidor faz jus remunerao a partir

do EXERCCIO e no da POSSE, ok? Tem que trabalhar, feliz e

infelizmente...

E outra: no possvel exerccio por procurao, claro. O

servidor X, profissional em concursos, passa no cargo Y e outorga

procurao ao candidato A. Depois, passa no cargo W, outorgando

procurao ao candidato B. Na boa, isso ia virar uma indstria das provas.

Exerccio tem uma relao com a posse como se fosse o casamento e

a Lua de Mel. possvel casamento (posse) por procurao. J para a lua

de mel (o exerccio), bom entrar em exerccio. E que ele seja

efetivo...rsrsrsrs...

4.4 POSSIBILIDADES DE ACUMULAO DE CARGOS E EMPREGOS

PBLICOS.

De antemo, registre-se que a regra geral que se veda a

acumulao remunerada de cargos, empregos e funes pblicos, seja

na Administrao Direta, seja na Administrao Indireta. A regra da

no-acumulao abrange, portanto, tambm autarquias, fundaes,

empresas pblicas, e sociedades de economia mista, em quaisquer

esferas da federao (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios).



A partir da EC 19/1998, a regra da no acumulao passou a abarcar

as subsidirias daquelas entidades, bem como as sociedades controladas

direta ou indiretamente pelo Poder Pblico. Por consequncia, a presente

regra no impeditiva de ocupaes privadas por parte do servidor

pblico, desde que, obviamente, tais ocupaes no sejam

incompatveis com o cargo exercido pelo servidor (p. ex.: a Lei n

8.112/1990 veda a gerncia de sociedades empresariais, ressalvando

conselhos Fiscal e de Administrao de entidades sob o domnio do Estado,

por exemplo).

H que se ter um pressuposto para que possa ocorrer a acumulao

remunerada: a compatibilidade de horrios. No existindo

compatibilidade de horrios, TODA E QUALQUER acumulao de

cargos/empregos pblicos ser vedada.

A jurisprudncia do TCU admite acumulao com jornada

mxima de 60 horas, ou seja, um cargo/emprego pblico de 40 horas +

um cargo/emprego pblico de 20 horas, por exemplo.

Outro ponto a ser levado em considerao diz respeito observncia

dos tetos constitucionais remuneratrios, estabelecidos no art. 37, XI, da

CF, os quais, no caso de acumulao (acima listados), no podero ser

superados. Aguardem, j falarei sobre os tais tetos remuneratrios (geral e

subtetos nos Estados).

De acordo com o inc. XVI do art. 37 da CF permitida a

acumulao de cargos e empregos pblicos nas seguintes situaes:

a) dois cargos de professor;

b) um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico;

c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de

sade, com profisses regulamentadas.



No h maiores controvrsias no que diz respeito acumulao de

dois cargos de professor. Todavia, no o que se verifica nas duas outras

hipteses.

H falta de preciso no que se refere definio de cargo tcnico

ou cientfico, o que tem provocado algumas dvidas na interpretao que

se faz da expresso. A despeito das controvrsias, pode-se afirmar que h

possibilidade de cargos de nvel mdio serem tidos como tcnicos, desde

que as caractersticas de seu exerccio possam ser entendidas como

tcnicas.

Como exemplo de cargos de nvel mdio que podem ser entendidos

como de caractersticas tcnicas citamos: Programador, Tcnico de

laboratrio, Tcnico de Contabilidade, Auxiliar de Enfermagem, e

desenhista. Cargos de nvel mdio, cujas atribuies sejam de baixa

complexidade, no mais das vezes fazendo parte da rotina administrativo-

burocrtica do Estado, no devem ser considerados tcnicos ou

cientficos, no podendo, por consequncia, serem acumulados com

outro de professor. So exemplos de tais tipos de cargos, de acordo com

o parecer H 194, da extinta Consultoria Geral da Repblica: Agentes

Administrativos, Agente de Portaria, etc.

No mesmo sentido, podemos afirmar que no so todos os cargos de

nvel superior. Exemplo disso: analistas administrativos, de modo geral,

que no tenham por atribuio tarefas tcnicas, como analistas da

rea meio (administrativa) de tribunais judiciais. Logo, no cabe cogitar

de acumulao neste caso, pois, ainda que se trate de um cargo de

professor, o outro no visto como tcnico (o de analista da rea meio

do tribunal judicial em referncia). A propsito, vejamos a questo exigida

em prova anterior elaborada pelo CESPE:

10 - (2006/CESPE/TRF-5/JUIZ) Suponha que Pedro seja

professor em uma universidade pblica. Nesse caso, ele

poder acumular o seu cargo de professor com um cargo de

analista judicirio, rea meio, em tribunal regional federal.

Gabarito: ERRADO



Como o Pedro da questo analista da rea meio, no poderia

acumular o cargo com o de professor, como pr-falado. Da o erro da

questo. Alis, esse tema de acumulao de cargos e empregos pblicos j

foi at tema de prova dissertativa. Mas tudo tem seu tempo. Prossigamos,

por ora, em nossas anlises.

Falemos um pouco do acmulo de cargo/empregos pblicos por parte

de aposentados. Havia certa controvrsia doutrinria se estes poderiam,

ou no acumular os proventos da aposentadoria com a retribuio

pecuniria do cargo, emprego ou funo. Tal dvida foi dirimida,

contudo, com a redao dada pela EC 19/98 ao 10 do art. 37 da CF, que

diz:

vedada a percepo simultnea de proventos de

aposentadoria decorrente do art. 40 ou dos arts. 42 e 142

com a remunerao de cargo, emprego ou funo

pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma desta

Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso

declarados em lei de livre nomeao e exonerao.

Assim, o aposentado pode acumular os proventos recebidos

com:

I) a retribuio pecuniria de outro

cargo/emprego/funo, desde que a hiptese de acumulao

fosse permitida caso em atividade estivesse;

II) cargos eletivos (de Deputado, Prefeito, Governador, etc.);

e

III) cargos em comisso.

H que se destacar, ainda, que as hipteses de acumulao

referem-se a DOIS cargos, empregos ou funes pblicos. Assim, no se

admite o acmulo de trs ou mais cargos/empregos, ainda que algum

deles provenha da aposentadoria. H apenas uma hiptese de

acumulao de trs cargos, em virtude da norma temporria contida no

1 do art. 17 da ADCT: dois de mdico civil, com outro de mdico

militar. Mas, em concursos pblicos, de cinco anos para c, no temos

visto as organizadoras tratar do assunto.



A vedao acumulao tambm no abrange empregos da

iniciativa privada, conforme j dito anteriormente. Assim, possvel, por

exemplo, que o servidor pblico seja vigilante de posto de gasolina, sem

problemas.

Outras hipteses de acumulao permitida so as seguintes:

a) Mandato de Vereador com as vantagens de cargo,

emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo

eletivo. Deve haver, bvio, compatibilidade de horrios, e

servidor deve exercer seu cargo;

b) Ministro do TCU com outra funo de magistrio

(art. 73, 3, da CF/88);

c) Magistrado com uma funo de magistrio (art. 95,

nico, I, da CF 88); e,

d) Membro do Ministrio Pblico com outra funo

pblica de magistrio (art. 128, 5, II, d, da CF/1988).

Mais uma vez, vale a lembrana: vedada a acumulao de

cargos/empregos/funes pblicos, admitindo-se to s os casos de

previso constitucional, desde que haja compatibilidade de horrios

no exerccio das ocupaes pblicas.

4.5 FORMAS DE VACNCIA PREVISTAS NA 8.112/1990

DEFININDO... Vacncia a situao em que o cargo pblico est

vago, sem ocupante, tornando-o passvel de ser provido por algum. As

formas de vacncia previstas na Lei 8.112/1990 so (art. 33):



exonerao, demisso, promoo, readaptao, aposentadoria,

posse em outro cargo inacumulvel e falecimento. ATENO: a

ascenso e a transferncia foram expressamente revogadas pela Lei

9.527/1997.

Inicialmente, cabe fazer diferena entre exonerao e demisso.

Esta ltima uma penalidade, prevista na Lei n 8.112/1990, bem como

no Cdigo Penal (inc. I do art. 92 do CP). J os casos de exonerao no

constituem punies, tratando-se de hipteses especficas, com previso

na Lei 8.112/1990 (arts. 34 e 35).

Destaques pertinentes vacncia:

I) Promoo , a um s momento, vacncia, em cargo inferior, e

provimento, em cargo superior, no mbito de uma carreira. Pode ser por

antiguidade ou por merecimento. A despeito de muitos doutrinadores

criticarem a insero da promoo como forma simultnea de

provimento/vacncia, por razes que, com sinceridade, no so importantes

para nossas exposies aqui, MEMORIZEM: PROMOO FORMA

SIMULTNEA DE PROVIMENTO/VACNCIA;

II) alm da promoo, h outra forma simultnea de

vacncia/provimento, de acordo com a Lei 8.112/1990 (art. 8 e 33): a

readaptao. De fato, ao passar pela limitao na capacidade laboral,

o servidor readaptado, caso possvel, noutro cargo, compatvel com tal

limitao, deixando o primeiro vago, ao tempo que prov o segundo;



III) apesar de no ser indicada expressamente na Lei como

forma de vacncia, a reconduo, em decorrncia de inabilitao em

estgio probatrio, , de acordo com apontamentos da doutrina, forma

simultnea de vacncia, dado que o servidor deixar vago o ltimo

cargo, no qual foi inabilitado, voltando a prover o primeiro. Nessa ltima

hiptese, o servidor, caso estvel, dever ser reconduzido ao cargo

anteriormente ocupado, provendo-o de forma derivada.

H quem aponte, ainda, para a posse em outro cargo no

acumulvel, forma de vacncia expressa, sendo entendida como

provimento implcito.

5 ESTABILIDADE x ESTGIO PROBATRIO

Algum a j deve ter pensado: ih, l vem confuso... essa

interminvel histria a respeito de estabilidade X estgio probatrio... pois

, como a inteno s facilitar a vida dos amigos, vamos direto ao

mago...

Inicialmente, cumpre registrar que o estgio probatrio sempre

andou junto com a estabilidade, a despeito de serem, conceitualmente,

figuras distintas.

Estgio probatrio o perodo a que deve ser submetido o

servidor ESTATUTRIO nomeado para cargo de provimento efetivo.

No estgio probatrio, a capacidade e a aptido do servidor para

desempenho do cargo so constantemente avaliadas. Podemos dizer

que o estgio probatrio funciona como um perodo para confirmao no

cargo.

Respondam rpido a: ser um bom analista judicirio implica,

necessariamente, ser um bom auditor da Receita ou do TCU? A resposta,

evidentemente, no, pois os cargos possuem atribuio distinta. Por isso

que a doutrina diz que a cada novo cargo, novo estgio probatrio.

Isso mesmo. O servidor analista judicirio pode ser estvel no servio

pblico e, ainda assim, ter de se submeter a novo estgio probatrio.

A grande confuso quanto ao instituto em estudo quanto a sua

durao: se de 36 meses (em decorrncia da EC 19/98, que alterou o

perodo de aquisio da estabilidade), ou se de 24 meses, conforme

consta do texto da Lei 8.112/1990. Alguns autores afirmam que o estgio

probatrio de trs anos, e sua transposio necessria para a aquisio

da estabilidade. Em nvel federal, a matria extremamente confusa.



Todavia, em julgados recentes, os tribunais superiores vm adotando a

posio de que o estgio probatrio de 36 meses. Alis, isso j at

caiu no TCU. Olha a:

Conforme recente entendimento do STJ, o prazo do estgio

probatrio dos servidores pblicos de 24 meses, visto que tal

prazo no foi alterado pela Emenda Constitucional n. 19/1998,

que trata apenas da estabilidade dos referidos servidores.

GABARITO: ERRADO. COMENTRIOS tanto o STJ,

quanto o STF tem adotado, como dito, a posio que o

estgio probatrio tem durao de 36 meses.

E, como sobredito, a posio do STF a mesma, em tempos

recentes: o estgio probatrio tem 36 meses de durao.

Um ltimo detalhe. Os critrios de avaliao do estgio

probatrio constam da Lei 8.112, de 1990, art. 20, e so: assiduidade,

disciplina, capacidade de iniciativa, responsabilidade e

produtividade.

J a estabilidade a garantia constitucional dada ao servidor

ocupante de cargo efetivo, nomeado em virtude de concurso pblico,

quanto permanncia no servio pblico aps trs anos de efetivo

exerccio.

Na redao original da CF/88, a estabilidade seria adquirida aps dois

anos de efetivo exerccio, apenas com o decurso do tempo, ou seja, a partir

de um critrio puramente objetivo, em face do mero transcurso do tempo.

Contudo, aps a EC n 19/1998, para a aquisio da estabilidade

so exigidos trs anos de efetivo exerccio, ao trmino dos quais dever

ser precedida de avaliao especial de desempenho por comisso

especial instituda para esse fim (caput e art. 41 da CF/1988), pelo que,

pode-se afirmar, a estabilidade deixou de ser estritamente objetiva,

uma vez que depende da mencionada avaliao especial.

Sinteticamente, podem ser apontadas quatro condies necessrias

para aquisio da estabilidade:

I) aprovao em concurso pblico. Tal condio exclui a

possibilidade de aquisio para quaisquer agentes pblicos que tenham

vnculos empregatcios provisrios ou transitrios junto

Administrao Pblica, tais como os contratados temporariamente por

excepcional interesse pblico (art. 37, inc. IX, CF/88).

II) nomeao para cargo de provimento efetivo. Tal condio

afasta, por exemplo, a aquisio de estabilidade pelos empregados

pblicos, regidos pela CLT, ou, ainda, pelos ocupantes, exclusivamente,

de cargos em comisso.



III) cumprimento de estgio probatrio. S lembrando que o

estgio probatrio deve ser visto com durao de 36 meses, pelos

entendimentos mais recentes dos tribunais superiores.

IV) avaliao especial de desempenho para fins de aquisio

de estabilidade (4 do art. 41 da CF). Assim, o servidor no adquire

estabilidade pelo simples decurso de prazo, mas, de outro modo, deve se

sujeitar avaliao especfica para tanto.

Questo interessante surge na possibilidade de a Administrao no

proceder avaliao de que ora se trata. Nesse caso, na ausncia de

avaliao, seria o servidor estvel ou no?

A resposta que o servidor deve ser considerado estvel, em razo

da avaliao positiva de forma tcita, para efeitos de estabilidade.

Ressalte-se que tal avaliao funcional foi criada em favor da

Administrao. Contudo, no poderia o servidor ser prejudicado pela

inrcia administrativa. O STF corroborou essa afirmativa ao apreciar o

MS 25.543-DF, em 21.8.2003, registrando que a ausncia de avaliao

de desempenho no afasta a presuno de estabilidade no cargo.

Diferentemente do estgio probatrio, a estabilidade NO SERVIO

PBLICO, noutra clssica afirmao doutrinria.

A CF/1988 fala das seguintes hipteses de perda de estabilidade:



I) em virtude de sentena judicial transitada em julgado.

Esta hiptese , praticamente, autoexplicativa uma sentena judicial

irrecorrvel pode determinar a perda do cargo pelo servidor;

II) mediante processo administrativo em que lhe seja

assegurada ampla defesa. Hiptese semelhante anterior, com a

diferena que, neste caso, a via administrativa;

III) em decorrncia de insuficincia de desempenho (inc. III do

1 do art. 41 da CF), na forma de Lei Complementar a ser editada (norma

de eficcia limitada), de mbito nacional. Devem ser assegurados a ampla

defesa e o contraditrio, como condio de validade do processo. No

constitui medida punitiva (no demisso, exonerao) e atende o

princpio da eficincia; e,

IV) em razo de excesso de despesa de pessoal (art. 169, 3,

CF/1988), caso descumpridos os limites para tal natureza despesa,

estabelecidos na Lei Complementar 101/2000 (a to famosa Lei de

Responsabilidade Fiscal LRF). Contudo, para que, neste caso, a

exonerao do servidor estvel ocorra, o ente federativo dever,

preliminarmente, ter adotado as seguintes medidas administrativas:

i) reduo ao menos em 20% das despesas com cargos em

comisso ou funes de confiana; e,

ii) exonerao dos servidores no-estveis. De acordo com o art.

33 da EC n 19/1998, os no-estveis so aqueles admitidos na

administrao direta, na autrquica e na fundacional, no entanto, sem

concurso pblico de provas ou de provas e ttulos aps o dia 5 de outubro

de 1983.

SOMENTE se essas medidas prvias no forem suficientes para

o reequilbrio das despesas de pessoal que se poder promover a

exonerao dos estveis, em decorrncia de excesso de despesa.

Por fim, lembro que o cargo objeto da reduo ser extinto,

sendo vedada a criao de cargo, de emprego, ou de funes com

atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de QUATRO anos

(lembrem aqui do mandato Presidencial). O servidor (estvel!) far jus



indenizao, correspondente a um ms de remunerao BRUTA por

ano de servio (no contribuio, cuidado!).

Apesar de pouco exigido em concursos pblicos, lembro que a

CF/1988, por meio do art. 19 da ADCT, fixou hiptese excepcional de

aquisio da estabilidade por parte de certos agentes pblicos.

Tal instituto tem recebido a denominao por parte da doutrina de

estabilizao constitucional. O referido dispositivo constitucional afirma

que devem ser considerados estveis todos os servidores pblicos civis

federais, estaduais, distritais e municipais, da Administrao Direta e

Indireta de Direito Pblico, que estivessem em exerccio h pelo

menos cinco anos na data de promulgao da CF, de 1988, e que no

houvessem sido admitidos na forma estabelecida no art. 37 da CF (por

via de concurso pbl

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