SÚMULAS DO TSTCOMENTADAS

FERNANDO AUGUSTO DE VITA BORGES DE SALESAdvogado. Mestre em direito. Professor do curso de direito da UNIP — Universidade Paulista

e Professor do curso de direito da UNICID — Universidade Cidade de São Paulo.

SÚMULAS DO TSTCOMENTADAS

EDITORA LTDA.

© Todos os direitos reservados

Rua Jaguaribe, 571CEP 01224-001São Paulo, SP — BrasilFone (11) 2167-1101www.ltr.com.br

Junho, 2015

versão impressa — LTr 5307.9 — ISBN 978-85-361-8481-4 versão digital — LTr 8744.2 — ISBN 978-85-361-8488-3

Dados Internacionais de Catalogação na Publicação (CIP)(Câmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)

Sales, Fernando Augusto de Vita Borges de

Súmulas do TST comentadas / Fernando Augusto de Vita Borges de Sales. — São Paulo : LTr, 2015. “Inclui as últimas Súmulas do TST editadas em maio de 2014.”

Bibliografia.

1. Brasil. Tribunal Superior do Trabalho — Jurisprudência 2. Direito processual do trabalho — Jurisprudência — Brasil I. Título.

15-04377 CDU-347.998:331(81)(094.56)

Índice para catálogo sistemático:

1. Brasil : Súmulas comentadas : Tribunal Superior do Trabalho : Direito 347.998:331(81)(094.56)

2. Brasil : Tribunal Superior do Trabalho : Súmulas : Comentários : Direito 347.998:331(81)(094.56)

LISTA DE ABREVIAÇÕES

ADCT — Atos das Disposições Constitucionais Transitórias

ADIN — Ação direta de inconstitucionalidadeBACEN — Banco Central do BrasilCC — Código CivilCDC — Código de Defesa do Consumidor

(Lei 8.078/1990)CLT — Consolidação das Leis do TrabalhoCP — Código PenalCPC — Código de Processo CivilCRFB ou CF — Constituição da República

Federativa do BrasilCTN — Código Tributário NacionalDes. — DesembargadorDL — Decreto-leiDRT — Delegacia Regional do TrabalhoDSR — Descanso Semanal RemuneradoEAOAB — Estatuto da Advocacia e Ordem dos

Advogados do Brasil (Lei 8.906/94)EC — Emenda constitucionalEPI’s — Equipamentos de proteção individualLRF — Lei de Recuperação e Falências

(Lei 11.101/2005)LMS — Lei do Mandado de Segurança

(Lei 12.016/2009)

LRC — Lei do Representante Comercial (Lei 4.886/1965)

LSA — Lei da Sociedade Anônima (Lei 6.404/1976)

Min. — MinistroMP — Ministério PúblicoMPv — Medida provisória NCPC — Novo Código de Processo CivilOJ — Orientação jurisprudencialPar. — ParágrafoRel. — RelatorRITST — Regimento Interno do TSTRSR — Repouso Semanal Remunerado

(Descanso Semanal Remunerado)STF — Supremo Tribunal FederalSTJ — Superior Tribunal de JustiçaSDI-1 — Seção de Dissídio Individual 1SDI-2 — Seção de Dissídio Individual 2SDC — Seção de Dissídio ColetivoTFR — Tribunal Federal de RecursosTP — Tribunal Pleno (TST)TRT — Tribunal Regional do TrabalhoTST — Tribunal Superior do Trabalho

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COMO CONSULTAR A OBRA:

As súmulas comentadas estão dispostas em ordem numérica, conforme numeração dada a elas pelo próprio TST. Somente as súmulas que estão em vigor são comentadas.

O leitor encontrará a transcrição integral da súmula e, logo abaixo, antes dos comentários, menção ao assunto tratado, à legislação correlata e a eventuais súmulas do TST relacionadas.

Algumas súmulas contêm incisos. Nesses casos, os incisos são analisados um a um, individualmente.

Como muitas súmulas tratam do mesmo assunto, para evitar a repetição, nos comentários de uma determinada súmula poderá haver indicação de outra súmula do TST, que complementa o assunto em comento. O leitor será remetido para a outra súmula com a seguinte observação:

Sobre mandado de segurança, ver comentários à súmula 33.

Isso significa que a súmula em comento trata de algum aspecto do mandado de segurança, mas a explicação sobre o que é mandado de segurança está em outra súmula à qual o leitor deverá se dirigir para ter o entendimento completo do assunto.

Há nos comentários, ainda, quando cabível, a indicação de súmulas de outros tribunais. Tais súmulas trazem a indicação do tribunal correspondente (STF ou STJ, normalmente). Quando há menção de uma súmula sem a indicação do tribunal correspondente, é porque ela é do TST.

Nos comentários, muitas vezes há menção a um artigo de lei. Quando se trata de um Código ou uma Lei mais conhecida, a indicação é feita com a abreviatura da lei e o artigo, separados por uma barra (ex.: CLT/71 significa que é o art. 71 da Consolidação das leis do trabalho).

Em vista da promulgação do novo Código de Processo Civil (Lei 13.105/2015), que entrará em vigor em março de 2016, inserimos no livro indicações aos artigos da nova lei, embora mantidas as disposi-ções do CPC atual, ainda vigente. Assim, o leitor encontrará no texto a indicação do artigo referente ao CPC atual, logo seguido da indicação do artigo correspondente no novo CPC. Por exemplo: CPC/500 [NCPC/997]. As súmulas e OJs foram mantidas sem qualquer ressalva, porque caberá ao TST adequá-las.

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SUMÁRIO

Súmula 1 ................................................................................ 15Súmula 6 ................................................................................ 15Súmula 7 ................................................................................ 18Súmula 8 ................................................................................ 19Súmula 9 ................................................................................ 19Súmula 10 .............................................................................. 19Súmula 12 .............................................................................. 20Súmula 13 .............................................................................. 20Súmula 14 .............................................................................. 21Súmula 15 .............................................................................. 21Súmula 16 .............................................................................. 22Súmula 18 .............................................................................. 23Súmula 19 .............................................................................. 23Súmula 23 .............................................................................. 23Súmula 24 .............................................................................. 24Súmula 25 .............................................................................. 24Súmula 27 .............................................................................. 25Súmula 28 .............................................................................. 26Súmula 29 .............................................................................. 26Súmula 30 .............................................................................. 27Súmula 32 .............................................................................. 27Súmula 33 .............................................................................. 28Súmula 36 .............................................................................. 28Súmula 39 .............................................................................. 28Súmula 43 .............................................................................. 29Súmula 44 .............................................................................. 30Súmula 45 .............................................................................. 30Súmula 46 .............................................................................. 30Súmula 47 .............................................................................. 31Súmula 48 .............................................................................. 31Súmula 50 .............................................................................. 32Súmula 51 .............................................................................. 32Súmula 52 .............................................................................. 32Súmula 53 .............................................................................. 33Súmula 54 .............................................................................. 33Súmula 55 .............................................................................. 33

Súmula 58 .............................................................................. 34Súmula 60 .............................................................................. 34Súmula 61 .............................................................................. 35Súmula 62 .............................................................................. 35Súmula 63 .............................................................................. 35Súmula 65 .............................................................................. 36Súmula 67 .............................................................................. 36Súmula 69 .............................................................................. 36Súmula 70 .............................................................................. 37Súmula 71 .............................................................................. 37Súmula 72 .............................................................................. 38Súmula 73 .............................................................................. 38Súmula 74 .............................................................................. 38Súmula 77 .............................................................................. 39Súmula 80 .............................................................................. 39Súmula 81 .............................................................................. 40Súmula 82 .............................................................................. 40Súmula 83 .............................................................................. 41Súmula 84 .............................................................................. 42Súmula 85 .............................................................................. 42Súmula 86 .............................................................................. 43Súmula 87 .............................................................................. 43Súmula 89 .............................................................................. 44Súmula 90 .............................................................................. 44Súmula 91 .............................................................................. 45Súmula 92 .............................................................................. 45Súmula 93 .............................................................................. 45Súmula 96 .............................................................................. 46Súmula 97 .............................................................................. 46Súmula 98 .............................................................................. 46Súmula 99 .............................................................................. 47Súmula 100 ............................................................................ 48Súmula 101 ............................................................................ 50Súmula 102 ............................................................................ 51Súmula 109 ............................................................................ 52Súmula 110 ............................................................................ 52

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Súmula 112 ............................................................................ 53Súmula 113 ............................................................................ 54Súmula 114 ............................................................................ 54Súmula 115 ............................................................................ 54Súmula 117 ............................................................................ 55Súmula 118 ............................................................................ 55Súmula 119 ............................................................................ 55Súmula 122 ............................................................................ 56Súmula 124 ............................................................................ 56Súmula 125 ............................................................................ 57Súmula 126 ............................................................................ 57Súmula 127 ............................................................................ 58Súmula 128 ............................................................................ 58Súmula 129. ........................................................................... 59Súmula 132 ............................................................................ 59Súmula 138 ............................................................................ 60Súmula 139 ............................................................................ 60Súmula 140 ............................................................................ 61Súmula 143 ............................................................................ 61Súmula 146 ............................................................................ 62Súmula 148 ............................................................................ 62Súmula 149 ............................................................................ 62Súmula 152 ............................................................................ 63Súmula 153 ............................................................................ 63Súmula 155 ............................................................................ 64Súmula 156 ............................................................................ 64Súmula157 ............................................................................. 65Súmula 158 ............................................................................ 65Súmula 159 ............................................................................ 65Súmula 160 ............................................................................ 66Súmula 161 ............................................................................ 66Súmula 163 ............................................................................ 67Súmula 164 ............................................................................ 67Súmula 170 ............................................................................ 68Súmula 171 ............................................................................ 69Súmula 172 ............................................................................ 69Súmula 173 ............................................................................ 69Súmula 178 ............................................................................ 70Súmula 182 ............................................................................ 70Súmula 184 ............................................................................ 70Súmula 186 ............................................................................ 71Súmula 187 ............................................................................ 71Súmula 188 ............................................................................ 71Súmula 189 ............................................................................ 72Súmula 190 ............................................................................ 72Súmula 191 ............................................................................ 72Súmula 192 ............................................................................ 73Súmula 197 ............................................................................ 74Súmula 199 ............................................................................ 74Súmula 200 ............................................................................ 75

Súmula 201 ............................................................................ 76Súmula 202 ............................................................................ 76Súmula 203 ............................................................................ 76Súmula 206 ............................................................................ 77Súmula 211 ............................................................................ 77Súmula 212 ............................................................................ 77Súmula 214 ............................................................................ 78Súmula 217 ............................................................................ 79Súmula 218 ............................................................................ 79Súmula 219 ............................................................................ 79Súmula 221 ............................................................................ 80Súmula 225 ............................................................................ 80Súmula 226 ............................................................................ 81Súmula 228 ............................................................................ 81Súmula 229 ............................................................................ 81Súmula 230 ............................................................................ 82Súmula 239 ............................................................................ 83Súmula 240 ............................................................................ 83Súmula 241 ............................................................................ 83Súmula 242 ............................................................................ 84Súmula 243 ............................................................................ 84Súmula 244 ............................................................................ 85Súmula 245 ............................................................................ 86Súmula 246 ............................................................................ 86Súmula 247 ............................................................................ 86Súmula 248 ............................................................................ 87Súmula 253 ............................................................................ 87Súmula 254 ............................................................................ 88Súmula 257 ............................................................................ 88Súmula 258 ............................................................................ 88Súmula 259 ............................................................................ 89Súmula 261 ............................................................................ 89Súmula 262 ............................................................................ 90Súmula 263 ............................................................................ 90Súmula 264 ............................................................................ 91Súmula 265 ............................................................................ 92Súmula 266 ............................................................................ 92Súmula 268 ............................................................................ 92Súmula 269 ............................................................................ 93Súmula 275 ............................................................................ 93Súmula 276. ........................................................................... 94Súmula 277 ............................................................................ 94Súmula 278 ............................................................................ 95Súmula 279 ............................................................................ 95Súmula 282 ............................................................................ 96Súmula 283 ............................................................................ 96Súmula 285 ............................................................................ 97Súmula 286 ............................................................................ 97Súmula 287 ............................................................................ 97Súmula 288 ............................................................................ 98

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Súmula 289 ............................................................................ 98Súmula 291 ............................................................................ 99Súmula 293 ............................................................................ 99Súmula 294 ............................................................................ 99Súmula 296 ..........................................................................100Súmula 297 ..........................................................................101Súmula 298 ..........................................................................102Súmula 299 ..........................................................................103Súmula 300 ..........................................................................104Súmula 301 ..........................................................................104Súmula 303 ..........................................................................105Súmula 304 ..........................................................................105Súmula 305 ..........................................................................106Súmula 307 ..........................................................................106Súmula 308. .........................................................................107Súmula 309 ..........................................................................108Súmula 311 ..........................................................................108Súmula 312 ..........................................................................108Súmula 313 ..........................................................................109Súmula 314 ..........................................................................109Súmula 315 ..........................................................................109Súmula 318 ..........................................................................110Súmula 319 ..........................................................................110Súmula 320 ..........................................................................110Súmula 322 ..........................................................................111Súmula 326 ..........................................................................111Súmula 327 ..........................................................................111Súmula 328 ..........................................................................112Súmula 329 ..........................................................................112Súmula 330 ..........................................................................112Súmula 331 ..........................................................................113Súmula 332 ..........................................................................115Súmula 333 ..........................................................................115Súmula 336 ..........................................................................116Súmula 337 ..........................................................................117Súmula 338 ..........................................................................118Súmula 339. .........................................................................119Súmula 340 ..........................................................................120Súmula 341 ..........................................................................120Súmula 342 ..........................................................................120Súmula 344 ..........................................................................121Súmula 345 ..........................................................................121Súmula 346 ..........................................................................121Súmula 347 ..........................................................................122Súmula 348 ..........................................................................122Súmula 350 ..........................................................................123Súmula 351 ..........................................................................123Súmula 353 ..........................................................................124Súmula 354 ..........................................................................124Súmula 355 ..........................................................................125

Súmula 356 ..........................................................................125Súmula 357 ..........................................................................125Súmula 358 ..........................................................................126Súmula 360 ..........................................................................126Súmula 361 ..........................................................................127Súmula 362 ..........................................................................127Súmula 363 ..........................................................................128Súmula 364 ..........................................................................128Súmula 365 ..........................................................................128Súmula 366 ..........................................................................129Súmula 367 ..........................................................................129Súmula 368 ..........................................................................130Súmula 369 ..........................................................................132Súmula 370 ..........................................................................133Súmula 371 ..........................................................................134Súmula 372 ..........................................................................134Súmula 373 ..........................................................................135Súmula 374 ..........................................................................135Súmula 375 ..........................................................................135Súmula 376 ..........................................................................136Súmula 377 ..........................................................................136Súmula 378 ..........................................................................139Súmula 379 ..........................................................................140Súmula 380 ..........................................................................140Súmula 381 ..........................................................................141Súmula 382 ..........................................................................141Súmula 383 ..........................................................................141Súmula 384 ..........................................................................142Súmula 385 ..........................................................................143Súmula 386 ..........................................................................143Súmula 387 ..........................................................................144Súmula 388 ..........................................................................145Súmula 389 ..........................................................................145Súmula 390 ..........................................................................146Súmula 391 ..........................................................................147Súmula 392 ..........................................................................147Súmula 393 ..........................................................................148Súmula 394 ..........................................................................149Súmula 395 ..........................................................................149Súmula 396 ..........................................................................150Súmula 397 ..........................................................................150Súmula 398 ..........................................................................151Súmula 399 ..........................................................................151Súmula 400. .........................................................................152Súmula 401 ..........................................................................152Súmula 402 ..........................................................................153Súmula 403 ..........................................................................153Súmula 404 ..........................................................................154Súmula 405 ..........................................................................155Súmula 406 ..........................................................................155

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Súmula 407 ..........................................................................156Súmula 408 ..........................................................................157Súmula 409 ..........................................................................157Súmula 410 ..........................................................................158Súmula 411 ..........................................................................158Súmula 412 ..........................................................................158Súmula 413 ..........................................................................158Súmula 414 ..........................................................................159Súmula 415 ..........................................................................160Súmula 416 ..........................................................................160Súmula 417 ..........................................................................161Súmula 418 ..........................................................................162Súmula 419 ..........................................................................162Súmula 420 ..........................................................................163Súmula 421 ..........................................................................163Súmula 422 ..........................................................................164Súmula 423 ..........................................................................164Súmula 424 ..........................................................................165Súmula 425 ..........................................................................165Súmula 426 ..........................................................................166Súmula 427 ..........................................................................166Súmula 428 ..........................................................................166Súmula 429 ..........................................................................167Súmula 430 ..........................................................................167Súmula 431 ..........................................................................168Súmula 432 ..........................................................................168

Súmula 433 ..........................................................................168Súmula 434 ..........................................................................169Súmula 435 ..........................................................................169Súmula 436 ..........................................................................170Súmula 437 ..........................................................................171Súmula 438 ..........................................................................172Súmula 439 ..........................................................................172Súmula 440 ..........................................................................173Súmula 441 ..........................................................................173Súmula 442 ..........................................................................174Súmula 443 ..........................................................................175Súmula 444 ..........................................................................176Súmula 445 ..........................................................................176Súmula 446 ..........................................................................177Súmula 447 ..........................................................................177Súmula 448 ..........................................................................177Súmula 449 ..........................................................................178Súmula 450 ..........................................................................179Súmula 451 ..........................................................................179Súmula 452 ..........................................................................180Súmula 453 ..........................................................................180Súmula 454 ..........................................................................180Súmula 455 ..........................................................................181Súmula 456 ..........................................................................181Súmula 457 ..........................................................................182Súmula 458 ..........................................................................183Súmula 459 ..........................................................................184

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APRESENTAÇÃO

O livro que você tem em suas mãos é a minha pequena contribuição para aqueles que se ocupam com o estudo do Direito do Trabalho, como advogados, juízes, promotores, contadores, administradores, pro-fissionais de RH, professores e alunos, entre outros.

Ele procura trazer, de uma maneira simples e didática, comentários às diversas súmulas do TST, que constituem uma fonte importante e renovadora do Direito do Trabalho.

Súmula é um verbete que registra a interpretação pacífica ou majoritária adotada por um Tribunal a respeito de um tema específico, com a dupla finalidade de tornar pública a jurisprudência para a sociedade, bem como de promover a uniformidade entre as decisões.

O Código de Processo Civil registra, no art. 479, que o julgamento, tomado pelo voto da maioria absoluta dos membros que integram o tribunal, será objeto de súmula e constituirá precedente na unifor-mização da jurisprudência.

Por esse motivo, a súmula é extremamente importante no mundo jurídico, constituindo-se num pode-roso instrumento de interpretação da lei e do direito, do qual os operadores do direito não podem ficar alheios.

Na Justiça do Trabalho, em especial, as súmulas exercem um papel de destaque, contando, o TST, com mais de 440 verbetes que abordam os diversos temas do direito laboral. E é preciso destacar a louvável atuação do TST em mantê-las atuais.

Nos últimos anos, um esforço concentrado foi feito pelos seus Ministros para atualizar as suas súmu-las. Nesse processo, algumas súmulas foram canceladas por estarem superadas pela lei ou pela moderna jurisprudência; outras foram canceladas porque incorporadas a outras já existentes e que tratavam do mesmo assunto; outras foram modificadas, para se adequar à atualidade; algumas foram criadas a partir de Orientações Jurisprudenciais (OJ); e muitas foram mantidas. E o processo de atualização continua constante, com o TST editando, modificando ou cancelando várias súmulas por ano.

Fizemos comentários súmula por súmula, item por item, procurando mais esclarecer do que complicar. Esperamos ter alcançado esse objetivo, e que esta obra seja realmente útil de uma forma ou outra.

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SÚMULA 1

PRAZO JUDICIAL.

Quando a intimação tiver lugar na sexta-feira, ou a publicação com efeito de intimação for feita nesse dia, o prazo judicial será contado da segunda-feira ime-diata, inclusive, salvo se não houver expediente, caso em que fluirá no dia útil que se seguir.

Assunto: intimação; prazo.

Legislação correlata: CLT/774, 775; CPC/234 [NCPC/269].

Súmulas do TST relacionada: 30; 262; 427.

Comentários

Conforme disposição do CPC/234[NCPC/269], intimação é o ato pelo qual se dá ciência a alguém dos atos e termos do processo, para que faça ou deixe de fazer alguma coisa. A intimação pode ser feita pessoal-mente — por oficial de justiça ou pelo correio —, ou por publicação no Diário Oficial.

O prazo para fazer ou deixar de fazer o que determina a intimação começa correr a partir desta (CLT/774), excluindo-se o dia de início — data da inti-mação — e incluindo-se o dia do término (CLT/775; CPC/184[NCPC/224]). O primeiro dia da contagem do prazo deve sempre cair em dia útil porque, conforme dispõe o CPC/184, § 2º[NCPC/224, § 2º], os prazos somente começam a correr do primeiro dia útil após a intimação. Assim, se a intimação ocorrer numa sexta--feira, tendo em mira que sábados e domingos não são considerados dias úteis de expediente forense, o prazo somente começa a correr na segunda-feira seguinte. Se a segunda-feira for dia feriado, o prazo começa a correr no primeiro dia útil subsequente. No mesmo sentido, a súmula 310 do STF:

STF, súmula 310.

INTIMAÇÃO OU PUBLICAÇÃO COM EFEITO DE IN-TIMAÇÃO NA SEXTA-FEIRA. INÍCIO DO PRAZO JUDI-CIAL. Quando a intimação tiver lugar na sexta-feira, ou a publi-cação com efeito de intimação for feita nesse dia, o prazo judicial terá início na segunda-feira imediata, salvo se não houver expe-diente, caso em que começará no primeiro dia útil que se seguir.

SÚMULA 6

QUADRO DE CARREIRA. HOMOLOGAÇÃO. EQUIPARAÇÃO SALARIAL.

I — Para os fins previstos no § 2º do art. 461 da CLT, só é válido o quadro de pessoal organizado em carreira quando homologado pelo Ministério do Trabalho, excluindo-se, apenas, dessa exigência o quadro de carreira das entidades de direito público da adminis-tração direta, autárquica e fundacional aprovado por ato administrativo da autoridade competente.II — Para efeito de equiparação de salários em caso de trabalho igual, conta-se o tempo de serviço na função e não no emprego. III — A equiparação salarial só é possível se o empre-gado e o paradigma exercerem a mesma função, desempenhando as mesmas tarefas, não importando se os cargos têm, ou não, a mesma denominação. IV — É desnecessário que, ao tempo da reclamação sobre equiparação salarial, reclamante e paradigma estejam a serviço do estabelecimento, desde que o pedido se relacione com situação pretérita.V — A cessão de empregados não exclui a equiparação salarial, embora exercida a função em órgão gover-namental estranho à cedente, se esta responde pelos salários do paradigma e do reclamante.VI — Presentes os pressupostos do art. 461 da CLT, é irrelevante a circunstância de que o desnível salarial tenha origem em decisão judicial que beneficiou o paradigma, exceto se decorrente de vantagem pessoal, de tese jurídica superada pela jurisprudência de Corte Superior ou, na hipótese de equiparação salarial em cadeia, suscitada em defesa, se o empregador produ-zir prova do alegado fato modificativo, impeditivo ou extintivo do direito à equiparação salarial em relação ao paradigma remoto.VII — Desde que atendidos os requisitos do art. 461 da CLT, é possível a equiparação salarial de trabalho intelectual, que pode ser avaliado por sua perfeição técnica, cuja aferição terá critérios objetivos. VIII — É do empregador o ônus da prova do fato impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparação salarial. IX — Na ação de equiparação salarial, a prescrição é parcial e só alcança as diferenças salariais vencidas no período de 5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento.X — O conceito de “mesma localidade” de que trata o art. 461 da CLT refere-se, em princípio, ao mesmo município, ou a municípios distintos que, comprovada-mente, pertençam à mesma região metropolitana.

Assunto: equiparação salarial.Legislação correlata: CRFB/7º, XXX; CLT/5º e 461.Súmulas do TST relacionadas: 19; 127; 159; 455.

Comentários

A súmula em comento trata das várias situações que envolvem a equiparação salarial.

A equiparação salarial é o instituto que visa garan-tir remuneração igual para trabalho igual. Na lição de

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igual produtividade e mesma perfeição técnica, entre pessoas, cuja diferença de tempo no serviço não seja superior a 2 anos.

O tempo de serviço, para efeito de equiparação, con-ta-se na função e não no emprego. Assim, pouco importa há quantos anos trabalha na empresa o empregado e o paradigma: o que vale, para fins de equiparação, é o tempo que ele exerce a mesma função.

No mesmo sentido, podemos destacar a súmula 202 do STF:

STF, súmula 202.

EQUIPARAÇÃO DE SALÁRIO. TRABALHO IGUAL. TEMPO DE SERVIÇO NA FUNÇÃO OU EMPREGO. Na equiparação de salário, em caso de trabalho igual, toma-se em conta o tempo de serviço na função, e não no emprego.

Inciso III:

Para gerar a equiparação, é indispensável que os empregados exerçam idêntica função, que pode ser entendida como a atribuição — ou o conjunto delas — que o empregador confere a cada categoria profissional ou comete individualmente a determinados trabalhado-res para a execução do serviço. Função não se confunde com cargo. Função é a tarefa que o trabalhador tem a incumbência de desempenhar, independentemente do nome do cargo que ocupa.

Assim, para fins de equiparação salarial, o que importa é que reclamante e paradigma tenham efeti-vamente exercido a mesma função, não importando o nome que os cargos que ocupam tenham ou venham a ter.

Todavia, é preciso ter em mente que a ausência de qualificação técnica, exigida por lei, é um impeditivo do direito à equiparação. Veja-se a OJ 296 da SDI-1 do TST:

TST, SDB-1, OJ 296.

EQUIPARAÇÃO SALARIAL. ATENDENTE E AUXILIAR DE ENFERMAGEM. IMPOSSIBILIDADE. Sendo regula-mentada a profissão de auxiliar de enfermagem, cujo exercício pressupõe habilitação técnica, realizada pelo Conselho Regional de Enfermagem, impossível a equiparação salarial do simples atendente com o auxiliar de enfermagem.

Inciso IV:

Para de caracterizar a equiparação salarial é preciso que o empregado e o paradigma tenham trabalhado jun-tos, no mesmo período de tempo. Como lembra Almeida (2010: 136), “o paradigma apontado deve ser concomi-tante com o requerente na prestação de serviço”.

Mas o importante a se destacar é que não há neces-sidade de que, ao tempo da reclamação trabalhista, reclamante ou paradigma, ou os dois, estejam ainda trabalhando para o empregador. Isso se dá, porque a

Martinez (2011: 416), “[...] é o procedimento de cor-reção de desigualdade salarial que tem por objetivo atribuir igual retribuição, sem distinção de sexo, nacio-nalidade ou idade, a quem preste trabalho de igual valor, em idêntica função, ao mesmo empregador, na mesma localidade”.

Assim, trabalhadores que desempenham funções iguais devem receber salário igual. A CRFB/7º, XXX proíbe que haja diferença salarial para trabalhadores que prestem serviço de igual valor e a CLT/5º dispõe que a todo salário de igual valor corresponderá salário igual, sem distinção de sexo.

Por conta da CLT/461, a equiparação ocorre por conta de identidade de função desempenhada pelo empregado, em trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador, em mesma localidade. A súmula em comento procura regular a questão da equiparação, por ausência de lei específica.

Inciso I:

Quadro de carreira é aquele em que as promoções devem ser feitas por antiguidade e merecimento alterna-damente. Ele é excludente da equiparação salarial, por força da CLT/461, § 2º. Se o empregador tiver quadro de carreira, seus empregados não terão direito à equi-paração.

Todavia, é preciso observar que nas empresas pri-vadas, o quadro de carreira, para ter validade e servir de excludente do direito à equiparação, deve ser homo-logado pelo Ministério do Trabalho.

Assim, o quadro de carreira organizado pelo empre-gador que não for homologado pelo Ministério do Tra-balho não terá validade para os fins da CLT/461, § 2º.

Mas é bom observar que se o quadro for organizado sem a alternância no critério da promoção, a equiparação poderá ocorrer, como dispõe a OJ 418 da SDI-1 do TST:

TST, SBDI-1, OJ 418.

EQUIPARAÇÃO SALARIAL. PLANO DE CARGOS E SA-LÁRIOS. APROVAÇÃO POR INSTRUMENTO COLETI-VO. AUSÊNCIA DE ALTERNÂNCIA DE CRITÉRIOS DE PROMOÇÃO POR ANTIGUIDADE E MERECIMENTO. Não constitui óbice à equiparação salarial a existência de plano de cargos e salários que, referendado por norma coletiva, prevê critério de promoção apenas por merecimento ou antiguidade, não atendendo, portanto, o requisito de alternância dos critérios, previsto no art. 461, § 2º, da CLT.

Em se tratando de quadro de carreira organizado por pessoa jurídica de direito público interno não há a necessidade da homologação, bastando a simples apro-vação do ato administrativo pela autoridade competente.

Inciso II:

A equiparação salarial pressupõe a realização de trabalho de igual valor. Para caracterizar o trabalho de igual valor é preciso que o trabalho seja realizado com

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— 2ª Quando a diferença decorre de tese jurídica supe-rada pela atual jurisprudência do TST;

Equiparação salarial em cadeia é aquela em que um empregado pretende a equiparação com outro empre-gado, que por sua vez havia obtido judicialmente a equi-paração com outro empregado. No caso de equiparação salarial em cadeia, cabe ao empregador o ônus da prova dos fatos modificativos, extintivos e impeditivos, em relação ao paradigma remoto.

Inciso VII:

É possível a equiparação salarial de trabalho inte-lectual.

Trabalho intelectual é aquele que exija raciocínio para criar, resolver, calcular, projetar, controlar, ava-liar, gerir, dentre outros, e que normalmente depende do conhecimento técnico de matérias para as quais se faz necessário aprendizado e estudo. Ele se contrapõe ao trabalho braçal, que se entende como o trabalho mecânico que normalmente não tem variações, exercido manualmente.

Mas a questão mais difícil, todavia, está em estabe-lecer critérios para se apurar a diferença no que se refere à perfeição técnica. Não é possível adotar-se critérios meramente subjetivos, como que é mais inteligente. Mas pode-se estabelecer critérios objetivos, como, por exem-plo, titulação, estabelecendo-se diferenças entre mestres e doutores, ou entre especialistas e mestres.

Por esse critério de titulação, uma faculdade pode pagar mais para um professor que tenha doutorado do que para outro que tenha mestrado, sem que isso gere a equiparação. O que não se justifica é pagar salários dife-rentes para professores que tenham a mesma titulação. Nesse caso, presentes os demais requisitos, a equipara-ção é devida.

Inciso VIII:

A distribuição do ônus da prova, no processo do tra-balho, se faz de acordo com a CLT/818 e o CPC/333[N-CPC/373]. Assim, é ônus do reclamante a prova do fato constitutivo do seu direito alegado (CLT/818 + CPC/333, I[NCPC/373, I]) e é ônus da reclamada a prova dos fatos modificativos, extintivos e impeditivos do direito do reclamante (CLT/818 + CPC/333, II [NCPC/373, II]).

No caso da equiparação salarial, não há diferença na distribuição do ônus da prova. Assim, é ônus do reclamante apontar o paradigma com o qual pretende a equiparação (fato constitutivo do seu direito), bem como é da reclamada o ônus da prova dos fatos modificativos, extintivos e impeditivos do direito do reclamante.

Na prática, isso significa que, apontando o recla-mante o paradigma (e cumprindo o seu ônus processual),

maioria das ações trabalhistas — até por razões óbvias — é ajuizada depois que o empregado deixa de prestar serviços para o empregador.

Como a prescrição da pretensão trabalhista é de 2 anos, a reclamação pode alcançar fatos pretéritos, ou seja, já ocorridos há tempo passado.

Inciso V:

Um dos requisitos para a equiparação salarial é que reclamante e paradigma laborem para o mesmo empregador. Mas é preciso observar que a cessão do empregado para outra empresa ou para órgão da admi-nistração pública (direta, indireta ou autarquias) não elide a equiparação salarial, desde que o salário continue a ser pago pela empresa cedente.

Assim, se a mesma empresa é a responsável pelo pagamento do salário do reclamante e do paradigma, configura-se mesmo empregador, ainda que eles pres-tem serviço em outra empresa ou órgão público, que não seja o cedente. O salário de ambos, pois, deverá ser o mesmo, desde que atendidos os demais requisitos exigi-dos à equiparação salarial.

Vale salientar que isso não se aplica se o cedente for o órgão público. É que no serviço público não há equiparação salarial, vedada pela CRFB/37, XIII. Nesse sentido, a OJ 297 da SDI-1 do TST:

TST, SDI-1, OJ 297.

EQUIPARAÇÃO SALARIAL. SERVIDOR PÚBLICO DA ADMINISTRAÇÃO DIRETA, AUTÁRQUICA E FUNDA-CIONAL. ART. 37, XIII, DA CF/1988. O art. 37, inciso XIII, da CF/1988, veda a equiparação de qualquer natureza para o efeito de remuneração do pessoal do serviço público, sendo ju-ridicamente impossível a aplicação da norma infraconstitucional prevista no art. 461 da CLT quando se pleiteia equiparação sala-rial entre servidores públicos, independentemente de terem sido contratados pela CLT.

No caso de empregados de empresa pública ou de sociedade de economia mista, não existe a vedação cons-titucional, de sorte que poderá haver equiparação, desde que preenchidos os demais requisitos (ver comentários à súmula 455)

Inciso VI:

Se presentes os requistos legais, a equiparação é devida. E por isso, pouco importa se o motivo da dife-rença de salário foi uma decisão judicial que favoreceu o paradigma. A lógica é a seguinte: se o paradigma rece-beu salário maior em razão de uma decisão judicial, e o reclamante fazia a mesma função, com o mesmo valor, ele tem o direito de receber igual salário, sendo devida a equiparação.

Duas situações excepcionam essa situação:— 1ª Quando a diferença salarial decorre de vantagens

pessoais, tal como, por exemplo, adicional por tempo de serviço ou gratificação por função, previsto na súmula 372;

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SÚMULA 7

FÉRIAS.

A indenização pelo não-deferimento das férias no tempo oportuno será calculada com base na remunera-ção devida ao empregado na época da reclamação ou, se for o caso, na da extinção do contrato.

Assunto: fériasLegislação correlata: CRFB/7º, XVII; CLT/142-145Súmulas do TST relacionadas: 14; 46; 81; 89; 171; 261; 328; 450.

Comentários

Denominam-se férias o período do contrato de trabalho em que o empregado não presta serviços, mas aufere remuneração do empregador. O trabalhador adquire o direito às férias após o decurso do prazo de 12 meses de trabalho. Amauri Mascaro Nascimento (2009: 1168) define-as como sendo “um certo número de dias consecutivos durante os quais, cada ano, o trabalha-dor que cumpriu certas condições de serviço, suspende o seu trabalho, recebendo, não obstante sua remuneração habitual”.

O objetivo das férias é propiciar a restauração do organismo após um período em que foram gastas ener-gias no trabalho sendo um instituto ligado, pois, à saúde e à medicina do trabalho. Por isso mesmo que, além de um direito, as férias são um dever do empregado, haja vista que a lei proíbe-o de vendê-las integralmente ao empregador.

Para ter direito às férias, o empregado deve cum-prir um período de trabalho, que é denominado período aquisitivo. Assim, após cada período de 12 meses de trabalho, o trabalhador adquire o direito às férias.

Caso o empregado, com direito adquirido às férias, não as usufrua, posto não concedidas pelo empregador, terá direito a ser indenizado pelo período correspon-dente (CLT/146).

O valor dessa indenização deve ser aferido com base no valor do salário que o trabalhador percebia no momento do ajuizamento da reclamação trabalhista ou da rescisão do contrato, conforme o caso. Para Martins (2010: 592) “essa interpretação é feita com base no art. 142 da CLT, que determina que a remuneração das férias será calculada na data da sua concessão. Não sendo o caso de conceder as férias, mas de indenizá-las, o cálculo será feito com base no salário vigente à época da cessão do contrato de trabalho”.

Assim, se o trabalhador não recebeu as férias venci-das em 2010, quando percebia salário equivalente a R$ 2.000,00, e ajuizou ação trabalhista em 2013, quando foi dispensado e percebia salário de R$ 3.000,00, será esse o valor para cálculo das férias e não os R$ 2.000,00 de quando as férias se venceram.

o ônus passa a ser da reclamada para provar que o salá-rio era igual; a diferença advinha de vantagens pessoais; a função não era a mesma; o paradigma produzia mais que o reclamante; havia diferença superior a dois anos na função etc.

Inciso IX:

A prescrição, em se tratando de equiparação, segue o que dispõe a CRFB/7º, XXIX: prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato de trabalho.

A prescrição quinquenal conta-se a partir do ajuiza-mento da ação trabalhista, retroativamente. Mas deve--se levar em conta que a prescrição quinquenal, no caso, é apenas parcial, ou seja, ela se dará mês a mês, a partir da sua ocorrência. Assim, ajuizada a ação em março de 2013, estarão prescritas somente as parcelas (diferenças salariais) dos meses anteriores a março de 2008.

Inciso X:

O empregado e o seu paradigma devem prestar serviços na mesma localidade e na mesma empresa, não necessariamente no mesmo estabelecimento. O conceito de mesma localidade abrange o mesmo município ou municípios distintos que pertençam à mesma região metropolitana (que tenham, a princípio, a mesma condi-ção socioeconômica).

O que realmente importa, para fins de equiparação salarial, é que empregado e paradigma tenham prestado o serviço na mesma localidade. Por conta disso, pouco importa que eles residam em localidades diferentes ou se a contratação de ambos se deu em local diverso.

TST, SDI-1, acórdão.

EQUIPARAÇÃO SALARIAL. CONTRATAÇÃO EM LOCA-LIDADES DIVERSAS. IRRELEVÂNCIA. Não viola o art. 461 da CLT decisão que reconhece o direito à equiparação salarial uma vez reconhecida a presença dos requisitos erigidos em lei, ainda que sua contratação tenha se dado em localidades diversas. O art. 461 da CLT nada refere quanto à obrigatoriedade de a contratação ter se dado na mesma localidade desde que o tra-balho de igual valor prestado ao mesmo empregador se dê na mesma localidade. Recurso de embargos não conhecido. (E-RR: 529972-62.1999.5.01.5555, Rel. Min. Lelio Bentes Corrêa, Julga-mento 5.9.2005, DJ 23.9.2005.)