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Modelagem de Projetos de Parceria Público-Privada

Antônio Fernando G. PinheiroAdvogado Sócio

PINHEIRO, MOURÃO E RASO ADVOGADOS

Conceito e Características Principais das PPP

As parcerias público-privadas são novas modalidades de contratação entre o ente público e o particular, de trato continuado, para a implementação, sob a responsabilidade destes, de atividades com algum interesse público.

A característica principal das PPP é gerar compromissos financeiros firmes e de longo prazo por parte do ente público, permitindo a este, em contrapartida, disponibilizar à sociedade serviços públicos ou com algum interesse público, sendo os investimentos requeridos para tanto financiados pelo particular.

A contraprestação a ser paga pelo ente público ao particular será obrigatoriamente precedida da disponibilização do serviço objeto do contrato de PPP.

Os contratos de PPP terão um prazo não inferior a 5 e nem superior a 35 anos, e valor não inferior a R$ 20 milhões.

Modalidades de Contratação das PPP

a) Concessão Patrocinada - é a concessão de serviços públicos ou de obras públicas de que trata a Lei nº 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, quando envolver, adicionalmente à tarifa cobrada dos usuários, contraprestação pecuniária do parceiro público ao parceiro privado (art. 2º, Parágrafo 1º, da Lei nº 11.079/04).

b) Concessão Administrativa - é o contrato de prestação de serviços de que a Administração Pública seja a usuária direta ou indireta, ainda que envolva execução de obra ou fornecimento e instalação de bens (art. 2º, Parágrafo 2º, da Lei nº 11.079/04).

Principais diferenças das PPP em relação às Concessões Comuns

• O ente público participa financeiramente do custeio do serviço público ou da obra delegada;

• os projetos de parceria público-privada deverão ser economicamente viáveis e proporcionar valor agregado para a sociedade (“value for money”);

• a remuneração do parceiro privado será determinada segundo seu desempenho;

Principais diferenças das PPP em relação às Concessões Comuns

• o parceiro privado terá garantia do pagamento de sua remuneração;

• os riscos inerentes ao projeto são repartidos entre o ente público e o parceiro privado;

• os ganhos econômicos obtidos pelo parceiro privado com a redução do risco de crédito dos financiamentos utilizados serão compartilhados com o ente público.

Marco Regulatório

A modelagem de projetos de PPP no âmbito federal se faz com observância dos seguintes diplomas legais:

- Lei Federal n.º 11.079/04- Lei Federal n.º 8.987/95- Lei Federal n.º 9.074/95- Lei Federal n.º 8.666/93- Decreto nº 5.977/06- Lei Complementar n.º 101/00- Leis e decretos que regulam as PPP nos respectivos Estados ou Municípios

Marco Regulatório no Estado de Minas Gerais

A modelagem de projetos de PPP no Estado de Minas Gerais se faz com observância dos seguintes diplomas legais:

- Lei 11.079/04, que estabeleceu as normas gerais para a licitação e contratação das PPP no âmbito da administração pública;- Lei 14.868/03, que instituiu o Programa Estadual de Parcerias Público-Privadas;- Lei nº 14.869/03, que criou o Fundo de Parcerias Público-Privadas do Estado de Minas Gerais;- Decreto nº 43.702, de 16/12/03, que instalou o Conselho Gestor de Parcerias Público Privadas e instituiu a Unidade de PPP de Minas Gerais.- Decreto 44.565/07, que institui o procedimento de manifestação de interesse no Estado de Minas Gerais

Alternativas para a Modelagem de Projetos de PPP

a) Modelagem realizada diretamente pelo ente público:

a.1) Modelagem realizada pelo ente público interessado utilizando seus própriosquadros;

a.2) Modelagem com a participação de assessores contratados através de licitação(procedimento conforme a Lei 8.666/93);

a.3) Modelagem com a participação de assessores contratados por notóriaespecialização, com inexigibililidade de Licitação (art. 25, Inciso II, da Lei 8.666/93).


b) Modelagem baseada em estudo desenvolvido pelo setor privado, emresposta a manifestação de interesse

Fundamento Legal: art. 21 da Lei 8.987/95 c/c art. 31 da Lei 9.074/95.

“Art. 21. Os estudos, investigações, levantamentos, projetos, obras e despesas ou investimentos já efetuados, vinculados à concessão, de utilidade para a licitação, realizados pelo poder concedente ou com a sua autorização, estarão à disposição dos interessados, devendo o vencedor da licitação ressarcir os dispêndios correspondentes, especificados no edital.”

“Art. 31. Nas licitações para concessão e permissão de serviços públicos ou uso de bem público, os autores ou responsáveis economicamente pelos projetos básico ou executivo podem participar, direta ou indiretamente, da licitação ou da execução de obras ou serviços.”


Aplicabilidade dos arts. 21 da Lei nº 8.987/95 e 9.075/95 à Lei das PPP:

“Art. 3º. As concessões administrativas regem-se por esta Lei, aplicando-se-lhes adicionalmente o disposto nos arts. 21, 23, 25 e 27 a 39 da Lei nº 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, e no art. 31 da Lei nº 9.074, de 7 de julho de 1995.

§ 1º. As concessões patrocinadas regem-se por esta Lei, aplicando-se-lhes subsidiariamente o disposto na Lei nº 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, e nas leis que lhe são correlatas.”

Projetos passíveis de estudo via Manifestação de Interesse

A realização de estudos e projetos através do mecanismo da Manifestação de Interesse cobre as seguintes modalidades:

a) Concessão Comum de Serviços Públicos (art 1º da Lei nº 8.987 de 1995)

b) Permissão de Serviços Públicos (art 1º da Lei nº 8.987 de 1995)

c) Concessão Patrocinada (art 2º, § 1º, da Lei nº 11.079/04)

d) Concessão Administrativa (art 2º, § 2º, da Lei nº 11.079/04)

Atividades Principais Inerentes à Modelagem de um Projeto de PPP

A modelagem de um projeto de PPP demandará as seguintes atividades principais:

a) Avaliação econômico-financeira do modelo.

b) Modelagem institucional do relacionamento público-privado.

c) Diagnóstico jurídico do modelo de contratação proposto.

d) Estruturação jurídica da concessão e do edital de licitação.

e) Apresentação de “workshops” e prestação de esclarecimentos sobre o modelo.

Estudos Pertinentes à Modelagem

a) Análise econômico-financeira do objeto da PPP, a partir de estudos de viabilidade oude projeto básico, se existente.

b) Avaliação dos riscos inerentes ao projeto – elaboração de Matriz de Riscos.

c) Verificação das condições para licenciamento ambiental – estudos de impactoambiental conforme exigido pela legislação, ou levantamento de passivos ambientaisexistentes.

d) Avaliação do impacto social do projeto sobre as comunidades atingidas.


e) Estudos técnicos complementares (p. ex.: estudos e projeções de tráfego emrodovias; estudos de localização de praças de pedágio, etc.).

f) Avaliação dos indicadores de desempenho adequados para verificação da qualidadedos serviços do concessionário – subsídios para elaboração do Quadro de Indicadores de Desempenho (QID).

g) Avaliação de desapropriações necessárias para a realização do projeto.


h) Análise de sensibilidade para definição de tarifas e da contraprestação adicional, no caso de concessões patrocinadas.

i) Análise de sensibilidade para definição da contraprestação a ser paga pelo entepúblico, no caso de concessões administrativas.

j) Estudos sobre a viabilidade legal do modelo proposto para a contratação da PPP.

k) Estudos sobre aspectos jurídicos específicos do edital e do contrato.

Definições Principais para Elaboração do Edital

a) Escopo do contrato e prazo de duração.

b) Garantia de proposta do licitante (“bid bond”).

c) Procedimento licitatório:

c.1) possibilidade de etapa de qualificação de propostas técnicas (art. 12, Inciso I daLei 11.079/04);c.2) definição da forma de apresentação das propostas (propostas em envelopes lacrados ou propostas escritas seguidas de lances em viva voz – art. 12, Inciso III, da Lei 11.079/04); c.3) inversão de fases de habilitação e julgamento (art. 13 da Lei 11.079/04);


d) Definição do critério de julgamento (menor contraprestação a ser paga pela Administração / melhor proposta resultante da combinação do critério acima com o de melhor técnica / menortarifa / melhor proposta resultante da combinação da menor tarifa com o de melhor técnica) (art. 12, Inciso II da Lei 11.079/04).

e) Procedimento de aferição do desempenho do concessionário.

f) Garantia de pagamento da contraprestação a ser paga pelo ente público.

g) Fórmula de reajuste da contraprestação e da tarifa (esta última no caso de concessão patrocinada).


h) Procedimento de habilitação de licitantes (p.ex. exigência de apresentação de Metodologia de Execução).

i) Diretrizes para apresentação da Proposta Econômica.

j) Diretrizes para apresentação da Metodologia de Execução (se for o caso).

k) Critérios de Análise da Metodologia de Execução (se for o caso).

l) Plano de Negócios da Concessionária.


m) Garantia de Cumprimento de Obrigações contratuais (“performance bond”).

n) Seguros.

o) Regras de compartilhamento dos riscos.

p) Penalidades e Prêmios.

q) Mecanismo de solução de disputas relacionadas ao contrato de concessão.

Procedimentos Finais

• Acompanhamento da aprovação da minuta do edital pelo órgão gestor das PPP;

• Suporte ao ente público na submissão da minuta do edital e do contrato à consultapública;

• Incorporação ao edital e ao contrato de sugestões recebidas no processo de consultapública.

• Entrega do edital e do contrato na forma final.

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Dados de Contato do Palestrante

Antônio Fernando G. Pinheiro – Advogado SócioPINHEIRO, MOURÃO E RASO [email protected]

Rua Pernambuco 353, 7º andar30.130-150 - Belo Horizonte - MGFone (31) 3261-1400Fax (31) 3261-8199www.pmradv.com.br

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