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LACAZ MARTINS, HALEMBECK, PEREIRA NETO, GUREVICH RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA EMPRESARIAL EMPRESARIAL GUREVICH & SCHOUERI ADVOGADOS Dr. Ricardo Lacaz Martins

ApresentaçAo Responsabilidade Empresarial Tributaria

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RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA EMPRESARIALEMPRESARIAL

GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS

Dr. Ricardo Lacaz Martins

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Responsabilidade

Tributária

Empresarial

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Responsabilidade Tributária Empresarial Responsabilidade Tributária Empresarial -- ÍndiceÍndice

1. Alcance da sucessão quanto aos débitos tributários.

2. Sucessão na aquisição do fundo de comércio ou do

estabelecimento.

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estabelecimento.

3. Responsabilidade dos sócios, gerentes e diretores.

4. Execução fiscal do responsável.

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Alcance da sucessão quanto aos do débitos tributári osAlcance da sucessão quanto aos do débitos tributári os(art. 129 do CTN) (art. 129 do CTN)

“Art. 129. O dispositivo nesta Seção aplica-se por igual aos

créditos tributários definitivamente constituídos ou em curso de

constituição à data dos atos nela referidos, e aos constituídos

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posteriormente aos mesmos atos, desde que relativos a

obrigações tributárias surgidas até a referida data.”

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Alcance da sucessão quanto aos do débitos tributári osAlcance da sucessão quanto aos do débitos tributári os(art. 129 do CTN)(art. 129 do CTN)

Os sucessores tornam-se responsáveis pelos débitos

fiscais do sucedido, desde de que vinculados aos

sucessores, em relação aos seguintes débitos:

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� débitos já lançados (passivo fiscal conhecido);

� débitos em curso de constituição;

� débitos constituídos posteriormente (passivo oculto ou

contingente).

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Tributária

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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)

O adquirente do fundo de comércio ou estabelecimento

comercial é responsável pelos débitos tributários

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(lançados ou ocultos) relativos ao fundo ou

estabelecimento adquirido.

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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)

“Art. 133. A pessoa natural ou jurídica de direito privado que

adquire de outra, por qualquer título, fundo de comércio ou

estabelecimento comercial, industrial ou profissional e

continuar a respectiva exploração, sob a mesma ou outra razão

social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos

relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos até a

datadoato:

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datadoato:

I. integralmente, se o adquirente cessar a exploração do

comércio, indústria ou atividade;

II. subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na

exploração ou iniciar dentro de 6 (seis) meses, a contar da data

da alienação, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de

comércio, indústria ou profissão.”

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Tributária

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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)

LIMITAÇÕES:

� não há a necessidade da aquisição ser onerosa, a

responsabilidade ocorre mesmo se a aquisição for a título

gratuito;

� a sucessão ocorre somente se há a aquisição de fundo de

comércio ou estabelecimento, comercial, industrial ou

profissional (filial ou sucursal) e não simplesmente de

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profissional (filial ou sucursal) e não simplesmente de

estoque, máquinas ou marca;

� a mudança da razão social não afasta a sucessão do fundo

de comércio ou do estabelecimento;

� o sucessor somente responde pelos tributos relativos ao

fundo de comércio ou do estabelecimento adquirido – o

ICMS ou o ISS devidos por outra filial que não entrou no

negócio não pode ser cobrado do adquirente. O fisco tende

a cobrar IR e a CSL do sucessor.

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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)

Presunção de aquisição do fundo de comércio - se o

contribuinte adquire o ativo fixo e o estoque e continua a

explorar a atividade presume-se que houve a aquisição

do fundo de comércio.

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“TRIBUTÁRIO. EMBARGOS À EXECUÇÃO SUCESSÃO.

RESPONSABILIDADE.

Havendo sucessão, caracterizada pela compra de fundo de

comércio, o sucessor responde pelos débitos tributários do

sucedido.” (RESP 51.504 -1- SP)

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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)

Da parte expositiva do acórdão tiramos os seguintes

elementos para a caracterização da aquisição material do

fundo de comércio:

� diversidade de sócios;

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� diversidade de sócios;

� constituição de nova empresa do mesmo ramo de

atividade da anterior devedora;

� utilização pela nova empresa de depósito fechado no

mesmo endereço do devedor original.

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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)

O sucessor não é responsável pelas multas (punitivas ou

moratórias) do estabelecimento ou do fundo de comércio

adquirido.

“O STF sustenta o entendimentode que o sucessor é

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“O STF sustenta o entendimentode que o sucessor é

responsável pelos tributos pertinentes ao fundo ou

estabelecimento adquirido, não porém pela multa que, mesmo

de natureza tributária, tem o caráter punitivo.”

(RE 82.754 - SP)

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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)

� responsabilidade do sucessor é exclusiva ou integral -

se o alienante cessar a exploração da atividade;

� responsabilidade supletiva ou subsidiária – se o

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� responsabilidade supletiva ou subsidiária – se o

alienante prosseguir na atividade ou iniciar nova

atividade no mesmo ou em outro ramo em até seis

meses da venda do fundo ou estabelecimento.

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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)

“EXECUÇÃO FISCAL – RESPONSABILIDADE

TRIBUTÁRIA – SUCESSÃO – CERTIDÃO -

DESNECESSIDADE – NOME DO SÓCIO OU FIRMA

SUCESSORA.

O adquirente de fundo de comércio ou estabelecimento

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comercial, industrial ou profissional que continuar a

respectiva exploração responde integralmente pelos tributos

relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido se o alienante

cessar a exploração do comércio, indústria ou atividade.”

(RESP 36.540-6 – MG).

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

“Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigência do

cumprimento da obrigação principal pelo contribuinte,

respondem solidariamentecom este nos atos em que

intervieremou pelas omissõesde que forem responsáveis:

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VII – os sócios, no caso de liquidaçãode sociedade de

pessoas;” (grifamos)

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

“Art. 135. São pessoalmente responsáveis pelos créditos

correspondentes a obrigações tributárias resultantes de atos

praticados com excesso de poderes ou infração de lei, contrato

social ou estatutos:

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GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS I - as pessoas referidas no artigo anterior;

II – os mandatários, prepostos e empregados;

III – os diretores, gerentes ou representantes de pessoas

jurídicas de direito privado.” (grifamos)

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

QUESTÕES:

Solidariedade do art. 134 x substituição do responsável

do art. 135.

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GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS O art. 135 retira a solidariedade prevista no art. 134

determinando que os sócios e diretores dentre outros são

responsáveis inteiramente pelo débito tributário, ou seja,

excluem-se os devedores originais no caso da aplicação

do art. 135.

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

“Além do sujeito passivo da obrigação tributária, responsável

primário, admite o Código a responsabilidade solidária de

terceiros (art. 134) e a responsabilidade por substituição(art.

135).

Na questãoda responsabilidadedos sócios, por dívidas da

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Na questãoda responsabilidadedos sócios, por dívidas da

sociedade, dispôs o Código que a solidariedade advém nos atos

ou pelas omissões de que forem responsáveis (art. 134) e que a

substituição ocorre quando a obrigação tributária advém oué

resultante dos atos praticados com excesso de poderes ou

infração à lei, contrato social ou estatutos.” (RE 85.241)

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

É necessária a existência de dolo para a caracterização

da substituição do art. 135?

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GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS A melhor e majoritária jurisprudência têm se posicionado

no sentido da necessidade da existência de dolo para a

caracterização da substituição do responsável.

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

“Inicialmente, esclareço que em nenhum momento ficou

alegado e demonstrado que Joaquim Dietrich Bormann, um

dos sócios da empresa executada, houvesse agido com excesso

de poderes ou infração à lei, ao não recolher o imposto

reclamadopelorecorrida. O queconstaé quea executa,numa

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reclamadopelorecorrida. O queconstaé quea executa,numa

demonstração de boa fé, solicitou parcelamento do seu débito,

inclusive afirmando que tal proceder se constituía numa

confissão irretratável da dívida.” (RE 101.338-9 – RJ)

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Quais são pessoas atingidas pela norma do art. 135?

� os pais, pelos tributos devidos por seu filhos menores;

� os tutores e curadores;

� os administradores de bens de terceiros;

� o inventariante;

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� o inventariante;

� o síndico e o comissário;

� os tabeliães, escrivões e demais serventuários de ofício;

� os sócios, no caso de liquidação de sociedade de

pessoas

� (responsáveis pelos atos que intervierem, omissões,

excesso de poderes e infração à lei);

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

� os mandatários;

� os prepostos;

� os empregados;

� os diretores de pessoa jurídica;

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GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS � os gerentes de pessoa jurídica;

� os representantes de pessoa jurídica

� (responsáveis pelo excesso de poderes e infração à lei).

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Infração à lei – o simples não pagamento de tributo

constitui infração à lei?

A atual jurisprudência do STJ vem considerando que o simples

inadimplemento da obrigação tributária não caracteriza infração

à lei.

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à lei.

“4. Os bens do sócio de uma pessoa jurídica comercial não

respondem, em caráter solidário, por dívidas fiscais assumidas

pela sociedade. A responsabilidade tributária imposto por

sócio-gerente. Administrador, diretor ou equivalente só se

caracteriza quando há dissolução irregular da sociedade ouse

comprova infração à lei praticada pelo dirigente.

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5. Em qualquer espécie de sociedade comercial é o patrimônio

pessoal que responde sempre e integralmente pelas dívidas

sociais. (...)

6. De acordo com nosso ordenamento jurídico-tributário, os

sócios (diretores, gerentes ou representantes da pessoa

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jurídica) são responsáveis, por substituição, pelos créditos

correspondentes a obrigações tributárias resultantes da prática

de ato ou fato eivado de excesso de poderes com infração de

lei, contrato social ou estatutos, nos termos do art. 135, III, do

CTN.

7. O simples inadimplemento não caracteriza infração à legal.

(...) ” (Min. José Delgado – EDRESP 440888 – DF)

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

Responsabilidade do sócio x responsabilidade do sócio -

gerente.

Para a caracterização da responsabilidade do art. 135 é

necessário a existência de dolo, o sócio por si só não

está elencado no rol do art. 135, mas sim o representante

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está elencado no rol do art. 135, mas sim o representante

da sociedade, o sócio-gerente.

“II – A responsabilidade tributária solidária prevista nosarts.

134 e 135, III, alcançará o sócio-gerente que liquidou

irregularmente a sociedade limitada.O sócio-gerente responde

por ser gerente, não por ser sócio. (...)” (RESP 85115 – PR)

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

Sócio-gerente poder ser responsabilizado por débito

tributário de sociedade comercial extinta?

A previsão para a responsabilidade solidária no caso de

liquidação de sociedade é aplicável exclusivamente às

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liquidação de sociedade é aplicável exclusivamente às

sociedades de pessoa (por ex. sociedade em nome

coletivo) e não sendo estendida às sociedades

comerciais (de responsabilidade limitada e sociedades

anônimas).

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

“A razão data vênia, encontra-se com as decisões

apresentadas como padrões. Não se trata de saber se a

sociedade por cotas de responsabilidade limitada é de pessoa

ou capital, matéria controvertida, mas se em uma sociedade

destaforma quetemseucapital integralizado,seussóciossão

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destaforma quetemseucapital integralizado,seussóciossão

ou não são responsáveis pelas dívidas sociais. E a resposta só

pode ser negativa. A sociedade por cotas de responsabilidade

caracteriza-se pelo fato da irresponsabilidade dos sóciospelas

dívidas da sociedade, quando seu capital está integralizado.”

(RE 91.096-4 – MG)

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

A responsabilidade, no entanto, deve ser estendida

quando a liquidação da sociedade deu-se de forma

irregular, não pela tipificação do art. 134, mas pela

infração à lei prevista no art. 135.

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Dr. Ricardo Lacaz Martins

GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS “II – A responsabilidade tributária solidária prevista nosarts.

134 e 135, III, alcançará o sócio-gerente que liquidou

irregularmente a sociedade limitada. O sócio -gerente responde

por ser gerente, não por ser sócio. Ele responde, não pela

circunstância da sociedade estar em débito, mas por haver

dissolvido irregularmente a pessoa jurídica.” (RESP 85115–

PR)

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Responsabilidade

Tributária

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

Caracterizada a responsabilidade, quais bens podem

ser atingidos pela execução? Os bens de propriedade

comum do casal podem ser atingidos? Os bens

adquiridos anteriormente podem ser atingidos?

Direito Tributário

Dr. Ricardo Lacaz Martins

GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS

adquiridos anteriormente podem ser atingidos?

A responsabilidade do sócio-gerente não tem o

condão de vincular o cônjuge pois este não cometeu

ato doloso, assim os bens da meação devem ser

excluídos da execução.

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Responsabilidade

Tributária

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

“Em execução fiscal, a responsabilidade pessoal do sócio

gerente de sociedade por quotas, decorrente de violação da Lei

ou excesso de mandato, não atinge a meação de sua mulher.”

(TFR Súmula nº 112 - 27-04-1982)

Direito Tributário

Dr. Ricardo Lacaz Martins

GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS O mesmo não ocorre com os bens adquiridos

anteriormente à execução, ou mesmo os adquiridos

anteriormente à ocorrência do fato gerador, pois a

responsabilidade é integral do devedor substituto,

respondendo este com os bens que possui no momento

da execução.

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Responsabilidade

Tributária

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

Pode o diretor ser responsabilizado por dívida ocorrida

em gestão anterior?

A matéria é controversa, pois este novo diretor poderia

ter reduzido o patrimônio do contribuinte primário

Direito Tributário

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ter reduzido o patrimônio do contribuinte primário

inviabilizando o recebimento do débito fiscal. No entanto

a jurisprudência responsabiliza somente o diretor que

exercia o cargo no momento da ocorrência do fato

gerador.

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Responsabilidade

Tributária

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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)

“(...) O sócio não responde com eu patrimônio pessoal por

dívida fiscal constituída antes do seu ingresso na sociedade.

Ademais, o sócio gerente de uma sociedade limitada é

responsável por substituição, pelas obrigações fiscais da

empresaquepertencera,desdequeestasobrigaçõestributárias

Direito Tributário

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empresaquepertencera,desdequeestasobrigaçõestributárias

tenham fato gerador contemporâneo ao seu gerenciamento.”

(TJMS AI 283.530/MS)

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Responsabilidade

Tributária

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Execução Fiscal do ResponsávelExecução Fiscal do Responsável

� Pode o diretor ter seus bens penhorados antes da

definição de sua responsabilidade pelo débito tributário?

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Dr. Ricardo Lacaz Martins

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� Há a necessidade de constar o nome do responsável por

substituição na certidão da dívida ativa?

� É a apresentação de Embargos de Terceiros para a

defesa dos interesses do diretor tido como responsável?

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Responsabilidade

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Execução Fiscal do ResponsávelExecução Fiscal do Responsável

“EXECUÇÃO FISCAL – RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA

– SUCESSÃO – CERTIDÃO – DESNECESSIDADE - NOME

DO SÓCIO OU DA FIRMA SUCESSORA. (...)

Desnecessárioconstar da certidão, o nome do sócio ou da

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Desnecessárioconstar da certidão, o nome do sócio ou da

firma sucessora.” ( Min. Garcia Vieira - RESP 36.540 – 6 –

MG)

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Execução Fiscal do ResponsávelExecução Fiscal do Responsável

“PROCESSUAL CIVIL TRIBUTÁRIO – EXECUÇÃO FISCAL

– SÓCIO – LEGITIMIDADE PASSIVA –

RESPONSABILIDADE PESSOAL PELO INADIMPLEMENTO

DA OBRIGAÇÃO TRIBUTÁRIA DA SOCIEDADE – ART. 135,

III DO CTN – DOLO, FRAUDE OU EXCESSO DE PODERES

- COMPROVAÇÃOIMPRESCINDÍVEL– PRECEDENTES–

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- COMPROVAÇÃOIMPRESCINDÍVEL– PRECEDENTES–

OMISSÃO INEXISTENTE. (...)

A comprovação da responsabilidade do sócio, a cargo do

exeqüente, é imprescindível para que a execução fiscal seja

redirecionada, mediante citação do mesmo. (...) ” (Min. Eliana

Calmo, RESP 397.074 – BA)

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