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SMULA N. 11 DO STF: A histria das Algemas e sua Utilizao

Hodierna.

Paola Queiroz Discente do curso de Direito FITL/AEMS.

Zigslayne Martins

Discente do curso de Direito FITL/AEMS.

Daniela Borges Freitas Mestre em Teoria do Estado e Direito pela Fundao Eurpedes Soares da Rocha.

Professora do curso de Direito FITL/AEMS.

RESUMO O presente trabalho suscita o uso da algema no direito brasileiro, tanto quanto sua historicidade. Os pontos positivos e negativos suscitados por muitos a poca da edio da smula n. 11 pelo STF, desde a restrio liberdade dos policiais no exerccio de suas funes, que contrape com princpios Constitucionais, podendo de imediato citar o princpio da dignidade da pessoa humana que garantia fundamental da Constituio Federal do Brasil, como tambm analisar a hermenutica da palavra excepcionalidade. E por meio de pesquisa de campo indicar o posicionamento dos Policiais Civis e Federais da cidade de Trs Lagoas/MS, sobre a aplicao na atualidade da smula n.11, visto que j decorreram 6 (seis) anos de sua edio.

PALAVRAS-CHAVE: Algemas; Smula; Policiais; Excepcionalidade; Pesquisa de campo.

INTRODUO

Este artigo tem como principal objetivo a polmica smula n. 11 do STF que

fora editada em agosto de 2008. Foram diversos posicionamentos e concluses

poca de sua edio acerca de sua real eficcia, pois muitas foram s crticas

direcionadas a ela, j que para muitos limitava o exerccio da funo policial, sendo

assim busca-se por meio desta pesquisa, a real aplicabilidade na atualidade, visto

que, j se passaram anos da data de sua edio.

Para a concluso que se pretende chegar, inicialmente o foco ser na parte

histrica das algemas, onde ser abordado sua origem, conceito e evoluo. Em

seguida se ir tecer algumas consideraes do uso das algemas no Direito

brasileiro, prosseguindo at chegar elaborao da smula n. 11.

Algumas consideraes sero elencadas quanto aos princpios

constitucionais relacionados ao tema, o posicionamento de quem defende o

emprego da smula e os que condenam sua aplicabilidade baseados em alguns

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princpios que sero sucintamente citados, e finalmente a aplicabilidade hodierna,

tendo como referncia a cidade de Trs Lagoas/MS.

1 HISTRIA DAS ALGEMAS

A palavra algema origina-se do rabe AL-djamaa = pulseiras, sendo um

instrumento de ferro ou ao, formado por duas argolas interligadas, para tolher os

movimentos dos braos ou das pernas.

Sinnimos menos usados so grilheta, grilho e cadeia. Tais

sinnimos, como tambm a palavra algema, encontram-se em algumas passagens

da Bblica, um livro de diferentes eras, usados nas religies judaicas e crists. Nos

livros individuais do novo testamento, existem passagens, onde se pode encontrar

referncia algema:

Timteo; 2, 2:9, pelo qual estou sofrendo at algemas, como malfeitor: contudo, a palavra de Deus no est algemada. Marcos 5:4, porque, tendo sido atado por muitas vezes com grilhes e com cadeias, tinha quebrado as cadeias e despedaados os grilhes [...]. Atos 28:20, [...] porquanto, por causa da esperana de Israel que estou preso com esta cadeia (GRIFO NOSSO).

Pode-se dizer, provando por meio de documentos e relatos deixados com o

passar dos sculos, que desde a antiguidade h registros de combate desordem.

O indivduo que desobedecia aos usos e costumes de sua sociedade era de alguma

forma banido, necessariamente com o uso de algum meio, como: cordas, correntes,

barras de ferro etc. que assegurassem a proteo dos indivduos que aplicavam os

castigos, inibindo a pessoa violadora de certas normas impostas em esboar reao,

ficando assim, impossibilitado de resistir.

As algemas passaram por modificaes considerveis ao longo dos anos.

Os relatos do sculo XIX que se tem conhecimento demonstram sua rpida

evoluo. Possuam bloqueios, mas em um tamanho nico, causando problemas ao

adaptar na pessoa, pois em algumas ficava apertada e em outras, folgada. O

modelo conhecido atualmente com travas, adaptvel em qualquer pessoa e

impede o preso de se auto lesionar (em anexo alguns modelos, como sua respectiva

evoluo em pases como Alemanha, Rssia, EUA etc.). A evoluo das algemas

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continua buscando sempre melhores formas para inibio da fuga, como tambm o

zelo pela integridade fsica do preso.

Vale ressaltar que muitos pases usam para abertura das algemas o mesmo

mecanismo de chaves, para facilitar a abertura em casos de perder a chave da

algema especfica.

Em breve sntese, tem-se a parte histrica do uso das algemas no Brasil:

a) Desde o sculo XVII j havia regulamentao do uso de algemas com as

ordenaes Filipinas;

b) Sculo XIX - Decreto de 23 de maio de 1821 providenciado pelo Prncipe

Dom Pedro I para garantir as liberdades individuais, ordenando o afastamento do

uso de algemas em pessoas que ainda no tivessem sido julgadas;

c) 1830 - Prevista pena de Gals para os rus, excetuando as mulheres, os

menores de 21 anos e os maiores de 60;

d) 1832 - Promulgao do Cdigo de Processo Criminal de Primeira

Instncia do imprio do Brasil, prevendo em seu artigo 180: Se o ru no obedecer e

procurar evadir-se, o executor tem direito de empregar o grau de fora necessria

para efetuar a priso; se obedecer, porm o uso da fora proibido;

e) 1872 Estabelecia que o preso no seria conduzido com utilizando

algemas, salvo caso extremo de segurana, devendo ser justificado pelo condutor,

caso contrrio seria penalizado por meio de multa e pena;

f) 1891 - Constituio proporciona s unidades federativas competncia para

legislar sobre o processo penal, algumas limitaram adoo legislao do imprio;

g) 1935 - Agosto de 1935 foi apresentado o Projeto de Cdigo de Processo

Penal em que era vedado o uso de algema, que foi possvel devido o advento da

Constituio da Repblica de 1934, que ocorreu a reunificao processual;

h) 1941 - Surge Decreto-Lei n. 3.689 (Cdigo de Processo Penal) que

proibia o emprego de fora indispensvel em caso de resistncia ou tentativa de

fuga do preso;

i) 1969 - Cdigo de Processo Penal Militar elenca que o uso de algemas

deve ser evitado, desde que no haja perigo de fuga ou agresso por parte do

preso;

j) 1984 - Lei de Execuo Penal (Lei n. 7.210/84), em seu artigo 199

determina que o emprego de algema ser disciplinado por Decreto Federal;

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l) 1988 - Compete privativamente a Unio legislar em matria penal e

processual Penal;

m) 2008 - Lei n. 11.689 de junho de 2008, incluiu o 3 no art. 474 do CPP,

vedando o uso de algemas durante o perodo que o acusado permanecer no

plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos,

segurana das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes.

A palavra algema s foi introduzida no Cdigo de Processo Penal no

advento da Lei n. 11.689 de junho de 2008, mencionada no art. 474,3 e art. 478,

inciso I, ambos do CPP:

Artigo 474, in verbis. A seguir ser o acusado interrogado, se estiver presente, na forma estabelecida no Captulo III do Ttulo VII do Livro I deste Cdigo, com as alteraes introduzidas nesta Seo. 3 - No se permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo em que permanecer no plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes. Artigo 478, in verbis. Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: Inc. I deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado.

O Supremo Tribunal Federal tambm em 2008 aprova no ms de agosto a

Smula de n.11, delimitando em quais as ocasies seria lcito o uso de algemas nos

presos.

Vale frisar, apesar de no ser o foco de tal artigo, que se passaram 30 anos

do advento da Lei n.7.210/84 no havendo regulamentao legal sobre o tema, visto

que no poder ser regulamentado por meio de decreto, pois a lei anterior a

Constituio Federal de 1988 e nela explcito a determinao privativa de

competncia da Unio legislar em matria penal e processual penal (art. 22, inc. I,

CF), por meio de lei ordinria, pois das espcies normativas do art. 59, o decreto

legislativo instrumento normativo em que sero materializadas as competncias

as competncias exclusivas do Congresso Nacional.

2 A SMULA N. 11 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

A smula foi embasada nos artigos 1 e 5, ambos da CF, prezando pela

dignidade da pessoa humana, preocupando-se com os direitos fundamentais

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inerentes ao cidado. Focando, como no poderia deixar de ser, nos artigos 284 e

292 do CPP, tratando dos limites que se deve ter ao efetuar uma priso.

A Lei n.11.689/08, que alterou o art. 474 do CPP, tambm foi foco para o

STF editar a smula, e estabelece no pargrafo 3 que: No se permitir o uso de

algemas no acusado durante o perodo em que permanecer no plenrio do Jri,

salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das

testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes.

No posicionamento de muitos, a regulamentao do uso de algemas no

sistema ptrio j se fazia necessria, mas s foi possvel em 2008 aps o

julgamento do HC n. 91952-SP em 07.08.08, tendo como relator a poca o Ministro

Marco Aurlio, onde um pedreiro acusado de homicdio permaneceu de algemas na

sesso de julgamento na cidade de Laranjal Paulista, em 2005. O julgamento foi

anulado, tendo por justificativa o desrespeito a Dignidade da Pessoa Humana, pois o

ru no apresentava risco para os que estavam presentes no Tribunal, prejudicando

dessa forma sua possvel absolvio, pois j estava pr-condenado aos olhos dos

jurados, que por serem leigos no viriam o uso da algema de uma forma imparcial,

ou seja, como suspeito, mas sim como condenado. O uso de algemas virou

polmica aps operaes e prises espetaculosas que foram realizadas pela Policia

Federal.

Muitos tambm alegam sua edio por causa das operaes e prises

espetaculosas que foram realizadas pelo Polcia Federal, coincidentemente na

poca em que ricos empresrios e autoridades da repblica, estavam sendo presos

e algemados. Alegavam a falta de denncia e a exposio da imagem algemados na

mdia, comovendo os ministros do STF que se viram obrigados em posicionar

sobre o assunto.

Diante de toda a polmica surgida aps tal julgamento ser anulado, e a

mega operao que estava sendo realizada pela Polcia Federal, surgiu assim a

necessidade de regulamentao do uso das algemas, de modo que o STF editou no

mesmo ano do HC n. 91952-SP a Smula n. 11.

3 TEOR DA SMULA E SUA EDIO

Analisa-se diretamente a Smula n. 11 do Supremo Tribunal Federal:

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S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado.

De se ver que a Smula editada pelo STF apresenta o uso das algemas como

excepcionalidade, deixando claro que as algemas devero ser usadas nos casos

mencionados na Smula.

3.1 A palavra excepcionalidade na Smula n. 11 do Supremo Tribunal Federal

Derivando da restrio que a mesma faz ao uso das algemas quando da

priso de indivduos, faz-se necessrio para melhor compreenso, a hermenutica,

ou seja, entender o motivo da palavra excepcionalidade na smula, editada como

uma medida coercitiva excepcional.

A excepcionalidade ficou restrita para se utilizar em casos que ocorram: a)

resistncia priso; b) fundado receio de fuga ou; c) perigo integridade fsica do

preso e/ou de terceiros, sob pena de responsabilizao civil, disciplinar e penal do

agente pblico coautor, sem prejudicar a responsabilidade civil do Estado.

4 ASPECTOS POSITIVOS E NEGATIVOS QUANTO AO USO DAS ALGEMAS

ALIADO AOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS

Com a polmica aps operaes e prises espetaculosas que foram

realizadas pela Policia Federal e o HC n. 91952-SP em 2008, desrespeitando dessa

forma alguns princpios constitucionais essenciais para a manuteno da chamada

presuno de inocncia e dignidade da pessoa humana, que ser abordado os

aspectos positivos e negativos quanto ao uso ou abuso das algemas.

O policial, como agente da lei e amparado pelo direito, ao fazer o uso de

algemas, enfoca principalmente na sua integridade fsica. Seu uso considerado

lcito nos casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo a

integridade fsica prpria ou alheia, justificando a excepcionalidade por escrito.

Porm em certos casos, alguns entendem como obrigatrio o uso de algemas no

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caso do suspeito estar sob efeito de drogas, ou ainda no caso de ter doena mental,

estar sob forte emoo e apresentar resistncia a priso. A deciso de algemar ou

no o preso subjetiva e cabe ao policial ou a autoridade competente, porm no se

pode esquecer, mesmo sendo o preso um criminoso, que no decaiu de seus

direitos fundamentais.

Tendo as algemas, uso indiscriminado, o procedimento provocado ser

humilhante e incompatvel com o princpio da dignidade humana. H que se

evidenciar que no Brasil sempre houve regulamentao pelo uso de algemas, tanto

de forma tcita como expressa, desde as ordenaes Filipinas no sculo XVII,

depois atravs do Cdigo Criminal do Imprio em 1830 e chegando aos dias atuais

com a entrada do Cdigo de Processo Penal em 1941.

Porm, atravs da restrio da liberdade que se d a quebra de um direito

fundamental, no configurando atravs da algema o uso abusivo de fora, mas sim,

sendo ela, uma forma legal para a preveno do uso da fora policial. Verifica-se

assim, que nem todos os direitos fundamentais do preso sero preservados, a

comear pela sua liberdade de locomoo.

Quando foi editada a smula n. 11 esqueceu-se dos princpios

constitucionais, sendo eles, o direito preservao da vida, incolumidade fsica do

policial e de terceiros, e o da igualdade. Alm disso, ainda se deixou passar

despercebidos os princpios da eficincia e da responsabilidade do agente, quando

no ato da priso, o policial ou autoridade deve evitar danos previsveis e inevitveis

para si, ao preso ou para terceiros.

Para se fazer respeitar, o princpio da dignidade da pessoa humana precisa

de polticas pblicas, para isso a Declarao Universal dos Direitos Humanos institui

mecanismos para proteg-la. Dessa forma, possvel analisar at que ponto as

algemas podem ser usadas, quando e se devem us-las, respeitando o direito do

cidado, mas sem deixar de respeitar a sociedade, ou seja, o direito individual no

poder sobrepor aos direitos da coletividade.

A quebra do princpio da Dignidade Humana acontece por vrias formas, na

medida em que se banaliza a priso, ao expor publicamente a vida do ser humano,

que esta tendo sua liberdade restringida, por algum ato ilcito cometido, atravs do

sensacionalismo da mdia, maculando a imagem de pessoas conhecidas ou no. Ou

ao exibir o preso, com as mos algemadas para frente, faz com que ele se sinta

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envergonhado, e nos casos onde esse preso nem mesmo responsvel pelo crime

a ele imputado, caso de priso ilegal, tem sua integridade fsica e moral abaladas

quando as algemas so colocadas em seu pulso. Como se sabe, ningum deve ter

sua dignidade ferida ou ser considerado culpado sem que seja julgado, como

asseguram os art.1, inc. III e art.5, inc. LVII da CF/88.

Nossa Constituio Federal dispe o respeito integridade fsica e moral

dos presos, proibindo, a todos, submeter algum a tratamento desumano e

degradante, devendo ser respeitadas a dignidade da pessoa humana e a presuno

de inocncia, o constrangedor e aviltante uso de algemas devendo ser usada

quando demonstrada e justificada caso a caso pela autoridade ou seu agente, no

podendo a necessidade ser deduzida da gravidade dos crimes nem da presuno de

periculosidade do detento, porque ilegal. evidente que o uso de algemas, em

situaes mpares, pode ser imprescindvel na conduo de presos.

No entanto o que se pretende sustentar que a dignidade da pessoa

humana, na condio de valor e princpio normativo fundamental que atrai o

contedo de todos os direitos fundamentais, exige e pressupe o reconhecimento e

proteo dos direitos fundamentais de todas as dimenses.

No se busca recriminar o uso das algemas, at porque o policial e

autoridade visando, no momento da priso, oitiva ou demais situaes, onde se

encontra ou sozinho ou sem o contingente suficiente de policiais, para que possa

prosseguir com seu mister, a sua segurana e integridade fsica. O que no

podemos admitir que haja abuso, tanto em relao a maus tratos aos presos, ou

abuso por parte de policiais e at para evitar as prises ilegais.

Como forma de conter uma agresso, fuga ou resistncia o uso de algema

torna-se um meio necessrio, e no como meio de punio e exposio vexatria

realizada contra qualquer pessoa. A Constituio Federal prev em seu artigo 5,

inc. X, que por violao contra a imagem e a honra das pessoas, cabe indenizao.

O que importa para a Policia Militar prender quem infringe a lei, que

mesmo sendo um ato que viole a dignidade da pessoa humana, visto que o abuso

de Autoridade amparado pela Lei n. 4898/65, e gera consequncias disciplinares.

A escolta dos infratores sem algemas, conforme foi proposto pela smula se

tornaria invivel, pois teria que aumentar o contingente de policiais, hiptese

incabvel nos dias atuais.

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Quanto ao fundado receio de fuga e ao perigo integridade fsica de

qualquer pessoa, surge uma questo aps a edio da Smula, se seria aceito pelo

STF, e se o uso de algemas deve ser baseado na natureza do crime? Sendo assim,

aqueles que cometem o crime de homicdio deveriam ser sempre algemados,

mesmo apresentando bom comportamento ao passo que os estelionatrios, no. E

ao ser algemado, visto que todas as pessoas desejam sua liberdade de locomoo,

no teria a um caso de fundado receio de fuga quando se executa uma priso?

A Smula n. 11, ao ser criada tinha por finalidade amainar as discusses

acerca desse assunto, e tambm reduzir o nmero de recursos s instncias

superiores, em especial ao STF.

CONCLUSO

A pesquisa de campo realizada na cidade de Trs Lagoas/MS utiliza o

mtodo exploratrio, pois tem como objetivo o levantamento e anlise das opinies

de uma parcela determinada da sociedade, a Polcia Civil e a Polcia Federal da

cidade de Trs Lagoas/MS, a cerca de um tema especfico, a Smula Vinculante

n.11, em seus aspectos jurdicos e aplicao prtica.

Em pesquisa realizada com o delegado Marclio Pereira Leite da Delegacia

Civil e com Daniel Coraa Jnior delegado da Polcia Federal, o procedimento

adotado dentro das delegacias, principalmente nos plantes, tem sido no sentido de

respeito a smula n.11, mas deixando claro que no houve mudana significativa do

procedimento adotado anterior a edio do STF. Evidenciando que o uso da algema

tem por finalidade a proteo do policial ou autoridade. Ocorre que na priso

encontram-se os mais variados tipos de criminosos, entre eles os usurios de

drogas, que esto querendo ir embora para continuar o uso de drogas e se mostram

violentos ou sem controle de seus atos, e ao se fazer a oitiva, que geralmente

realizada sem a presena de policiais, o torna necessrio o uso de algemas para a

proteo do prprio funcionrio pblico.

A justificativa de seu uso feita no prprio auto de priso, situao onde se

depara com algum dos tipos excepcionais descritos na smula, p.ex. o preso se

encontrava nervoso e precisou ser algemado para se fazer sua oitiva, ou em casos

que o indivduo apresenta extrema fora fsica. Mas o principal motivo excepcional

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pelo receio integridade fsica do prprio policial ou autoridade. A inteno ao se

algemar o preso, no buscar a humilhao do mesmo, e sim assegurar a

integridade fsica de todos os envolvidos.

Da pesquisa realizada com os delegados, obteve-se a mesma concluso. A

opinio de ambos foi que a restrio tem por finalidade evitar os abusos.

importante para garantir os direitos do preso, mas tambm deve haver a viso da

necessidade de preservar a integridade da coletividade, de todos os envolvidos, no

caso as autoridades policiais ou terceiros, visto que deve zelar pela segurana das

pessoas no entorno do detido. Devendo respeitar a discricionariedade do policial que

tem como objetivo sua proteo e no finalidade de humilhar a pessoa do algemado.

Com a edio da smula, o STF, na opinio de ambos, a inteno precpua

foi de evitar abusos e no a de prejudicar diretamente quem lida com essas

pessoas. Sendo difcil, pois os detidos simulam o abuso das mais variadas formas,

como por exemplo, arranhes, se auto flagelam, apertam as algemas com o objetivo

de deixar marcas e acusar os policiais de abuso no exerccio de sua funo.

Quanto ao uso de algemas em adolescentes, deve-se ter um cuidado ainda

maior. Estes no podem ser transportados na parte traseira do veculo, e sim nos

bancos de trs. O procedimento para colocao das algemas deve ser ainda mais

cauteloso por se tratar de menores de idade, pois os mesmos so considerados

relativamente capazes, sua famlia ou o conselho tutelar devem ser contatados para

se fazer presente durante a oitiva. dever da autoridade cumprir os requisitos da

smula e do Estatuto da Criana e Adolescente para que seja possvel utilizar as

algemas.

O delegado Daniel Coraa Jnior da Polcia Federal finalizou a entrevista

fazendo a citao do Sr. Leandro Daielli Coimbra, Superintendente Regional da

Polcia Federal de So Paulo, que contraria a smula n. 11 relatando que no

algemar o preso seria prend-lo em cela de porta aberta, ou seja, seria colocar os

policiais em risco desnecessrio.

REFERNCIAS

11 Smula Vinculante do STF limita o uso de algemas a casos excepcionais. Notcias STF, Supremo Tribunal Federal. Postado em: 13 de agosto

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