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A Ao de Consignao em Pagamento e as Modificaes Implementadas pelo Projeto do Novo Cdigo de Processo Civil (Lei da

Cmara n 8.046/2010): a Possibilidade de Cumulao do Pedido de Consignao com Outros Pedidos.

FERNANDO MARTINS MAIOLI1

REA DO DIREITO: Processo Civil; Procedimento Especial; Consignao em Pagamento;

RESUMO: O presente estudo discorrer sobre a ao de consignao em pagamento e as modificaes implementadas pelo projeto do Novo Cdigo de Processo Civil (Lei da Cmara n 8.046/2010). A partir deste tema central, o artigo que segue visou, sobretudo, esmiuar a problemtica da possibilidade de cumulao do pedido de consignao em pagamento com outros pedidos do rito comum ordinrio. Com estudo da nova legislao processual civil, concluiu-se, diversamente daquilo que atualmente sustentado pela doutrina, pela possibilidade positiva de cumulao de tais pedidos, ante aos dispositivos autorizadores contidos no PL 8.046/2010. Tal resultado representa uma inovao legislativa que merece destaque na ceara jurdica, uma vez que possibilita a economia processual e vem resguardar o direito tanto de autor e ru da consignao. PALAVRAS CHAVES: consignao em pagamento; projeto do novo cdigo de processo civil; projeto de lei da cmara n 8046/2010; direito processual; cumulao de pedidos. ABSTRACT: This study will discuss the action for payment allocation and changes implemented by the project of New Code of Civil Procedure (Law N. 8.046/2010 of the Board). From this central theme, the article that follows was aimed, primarily, scrutinize the issue of the possibility of overlapping of the request for payment allocation with other claims of the ordinary common rite. Studding the new civil procedural law, it was concluded, unlike what is currently supported by doctrine, by the positive possibility of overlapping of such orders, compared to authorizers provisions contained in PL 8.046/2010. This result represents a legislative innovation that deserves attention in the legal area, since it allows judicial economy and has the right to safeguard both plaintiff and defendant's assignment. KEYWORDS: payment allocation; design of the new code of civil procedure; bill Camera No 8046/2010; procedural law; cumulation order.

1 Universidade Federal do Esprito Santo (UFES), Campus Universitrio Alaor de Queiroz Arajo, Centro

de Cincias Jurdicas e Econmicas, Departamento de Direito. Acadmico.

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SUMRIO: 1.Nota de esclarecimento 2.Introduo 3.Histrico: 3.1.Evoluo do instituto da consignao (Direito Romano, Ordenaes do Reino e Decreto 737/1850); 3.2.As reformas na legislao processual civil brasileira (Lei 1.608/1939, Lei 5.869/1973 e Leis 8.951/1994 e 8.952/1994); 3.3.Anlise do projeto de Lei 8.046/2010 da Cmara dos Deputados, que institui o novo Cdigo de Processo Civil: permanece o texto da codificao anterior comparativamente disciplina da ao de consignao em pagamento (CPC/1973, arts. 890 a 900) com raras alteraes significativas 4.Aspectos materiais do pagamento por consignao: exonerao da obrigao 5.Ao de consignao em pagamento: 5.1.Noes conceituais, natureza jurdica e cabimento; 5.2.Formalidades essenciais e as particularidades do procedimento especial; 6.Casustica: 6.1.Consignao judicial de valores como forma de extino da obrigao; 6.2.A [atual] incompatibilidade do pedido de consignao com os pedidos do rito comum ordinrio, vedao dos incisos I e III do 1 do artigo 292 do Cdigo de Processo Civil (1973) 7.A inovao legislativa quanto a [vindoura] possibilidade positiva de cumulao do pedido de consignao em pagamento com outros pedidos, ante a redao do artigo 328, 2 do novo Cdigo de Processo Civil (PL 8.046/2010): 7.1.A interpretao extensiva do artigo 191, do Projeto de Lei 8.046/2010 da Cmara dos Deputados como fundamento para autorizao da cumulao de pedidos; 7.2.A problemtica de conciliao da regra do artigo 556, inciso II, do projeto de Lei 8.046/2010 da Cmara dos Deputados com a regra geral do procedimento comum ordinrio adotado pelo mesmo diploma legal, quando da utilizao simultnea do procedimento comum e do procedimento especial consignatrio 8.Consideraes Finais 9.Referncias.

1. NOTA DE ESCLARECIMENTO O presente artigo discorrer sobre a ao de consignao em pagamento e as modificaes implementadas pelo projeto do novo Cdigo de Processo Civil (Lei da Cmara n 8.046/2010). Em especial, abordar-se- aqui uma nova interpretao quanto possibilidade positiva de cumulao do pedido de consignao com outros pedidos. Inovao que, segundo o nosso entendimento, contemplada pela legislao processual civil vindoura (PL 8.046/2010), representando um novo paradigma em posio diametralmente oposta robusta doutrina j veicula sobre o tema.

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Para melhor compreenso, a estrutura do trabalho buscou, inicialmente, a definio conceitual da ao de consignao em pagamento e a abordagem preliminar de diversas noes gerais que embarcam o tema, a ensejar, posteriormente, uma anlise da evoluo histrica do instituto da consignao e, sobretudo, das devidas alteraes impostas pelas sucessivas legislaes que passaram a regular a matria.

Por fim, buscou-se a limitao do instituto, o qual passar a vigorar esteiado luz do novo Cdigo de Processo Civil, com redao original determinada pelo projeto de Lei do Senado n 166/2010 e respectivas alteraes introduzidas no texto pela Cmara dos Deputados no Projeto de Lei n 8.046/2010. Assim, principalmente, visou-se esclarecer as peculiaridades acrescidas em virtude da pretendida reforma na legislao processual (PL 8.046/2010) ao de consignao em pagamento.

Nesta esteira, importante frisar que no se teve aqui a inteno de dissertar sobre a totalidade do instituto da consignao, o que foge natureza precpua do presente artigo. A inteno do presente to-somente apresentar, de forma sucinta, os aspectos diretamente relacionados com a legislao vindoura, esmiuando, neste particular, evidentemente, a possibilidade positiva acerca da cumulao de pedido de consignao com outros pedidos, problemtica que d ttulo a este trabalho. Ao se estudar tal instituto e, mormente, dar-se notria nfase s mudanas decorrentes do projeto do novo Cdigo de Processo Civil (PL 8.046/2010), h a inteno de se aprimorar conceitualmente sobre o tema, que ainda carece de decifrador, bem como compreender suas concepes e definies, sanando-se, eventualmente, qualquer insegurana jurdica que recaia sobre tais entendimentos a serem incorporados pelo Direito Civil e Processual Civil brasileiro. Por derradeiro, insta esclarecer que esta pesquisa busca trazer, de forma sucinta, diversas informaes j veiculadas sobre a matria e, de certo, tambm amparada naquilo que mais se tornou til, no deixando, entretanto, de manifestar seu cunho de proposio e crtica.

Portanto, em face da extenso e da densidade da produo analisada, o artigo que segue serve fundamentalmente como roteiro para anlise do instituto da consignao em pagamento luz do projeto do novo Cdigo de Processo Civil (Projeto de Lei da Cmara n 8046/2010). No h a inteno de, por meio deste, substituir a leitura dos originais cuja riqueza somente pode ser conhecida por aqueles que se lanam a essa aventura.

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2. INTRODUO A extino da obrigao no est condicionada, exclusivamente, a perfeita oblao do devedor, o aperfeioamento desta entrega a ponto de extinguir a obrigao resta condicionado ao concurso voluntarioso do credor2. Dessa forma, a obrigao, no direito material, vnculo e, tambm, sujeio coercitiva, que nasce j com destino de ser cumprido e de extinguir-se quando deste perfeito cumprimento3 e 4. O sujeito ativo, credor da obrigao, tem grande interesse no adimplemento obrigacional, inclusive prevendo a ordem jurdica meios de compelir o sujeito passivo, devedor, a satisfazer o dito interesse. Entretanto, no se pode afirmar que o adimplemento das obrigaes se perfaz automaticamente, pois antes imprescindvel a cooperao entre as partes, credor e devedor. Por exemplo, o devedor deve pagar, dispondo e entregando a coisa ou quantia outra parte, e o credor receber, dando a plena quitao e confirmando o adimplemento contratual, isso nos termos da lei e do contrato. Para tanto, ambas as partes devem facilitar a concretizao de seu respectivo dever, sob pena de o credor buscar a via da execuo forada ou o devedor buscar a consignao em pagamento5. Como visto, no obstante aos meios jurdicos de compelir o sujeito passivo a cumprir a obrigao, no resta dvida que o devedor no pode ser deixado, indefinidamente, merc do credor malicioso ou displicente, nem pode permanecer para sempre sujeito ao capricho ou ao arbtrio deste. A permanncia do devedor sob a sujeio do vnculo obrigacional no pode eternizar-se, nem seus efeitos podem depender exclusivamente do credor6. Assim, a lei no s obriga o devedor ao pagamento, como tambm lhe assegura o direito de pagar.

2 ESPNOLA. Eduardo. Garantia e extino das obrigaes: obrigaes solidrias e indivisveis.

Atualizado por Francisco Jos Galvo Bueno. Campinas: Bookseller, 2005. p. 23. 3 A obrigao, em estabelecendo uma vinculao de natureza pessoal entre os sujeitos de sua relao,

permanece ntegra at que ocorra um dos fatos jurdicos aos quais a lei atribua a faculdade do extingui-la. LIMA, Domingos Svio Brando. Origens do pagamento por consignao nas obrigaes em dinheiro. Revista dos Tribunais. In: Doutrinas Essenciais Obrigaes e Contratos. vol. 2. p. 07. So Paulo: Ed. RT, jun. 2011. DTR\2012\1213 4 Por isso, o direito no concebe a obrigao seno como situao jurdica passageira ou transitria,

que nasce j com o destino de ser cumprida e de extinguir- se ao ser cumprida. De tal sorte, sua prpria extino apresenta- se como seu efeito principal ou cabal, que se cumpre e acaba por meio do pagamento. THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. Vol. III. 45 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2013. pg. 34 5 MAIA, Maurlio Casas. A Descaracterizao da mora debendi pela cobrana de encargos moratrios

abusivos: uma crtica ao STJ no Resp Repetitivo 1.061.530. Revista dos Tribunais. vol. 831. p. 49. So Paulo: Ed. RT, mai. 2013. DTR\2013\2710. 6 NONATO SILVA, Orozimbo. Curso de Obrigaes. 3 parte. 1 ed. Rio de Janeiro: Forense Jurdica e

Universitria, 1971. pg. 124

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Estando a causa do no pagamento correlacionada a inrcia e displicncia do credor, toca ao devedor a faculdade (e no a obrigao) de depositar, isto porque no h na legislao qualquer sano ao devedor caso ele no providencie o depsito em consignao, e justamente por isso que se afirma que o depsito faculdade e no obrigao7. Diante da impossibilidade de pagamento voluntrio, uma vez que o vnculo obrigacional no pode perdurar eternamente, pe a ordem jurdica disposio do devedor uma forma indireta de liberao da obrigao, que prescinde do acordo de vontades com o credor e que se apresenta com os mesmos efeitos prticos do adimplemento. Esse sucedneo do pagamento a consignao, cuja forma consiste no depsito judicial da quantia ou coisa devida. [...] Confere-se ao devedor, assim, uma forma cmoda e prtica para realizar uma espcie de pagamento, que, prescindindo de cooperao do credor, atinge todos os efeitos jurdicos do adimplemento8. Pela ao de consignao em pagamento, instrumento hbil ao devedor ou a terceiro com pretenso de adimplemento, exerce-se em Juzo a liberao da obrigao, cuja prestao ser efetivada atravs de depsito realizado no curso do procedimento, ou atravs de depsito promovido extrajudicialmente, em estabelecimento bancrio, previamente instaurao do processo9. Nos termos do introito supra, em sntese, a extino das obrigaes pelas vias normais se faz pelo pagamento10 (devedor) e correspondente quitao (credor), sendo um meio anormal ou defectivo11, em favor do devedor, a consignao em pagamento12.

7 THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. pg. 34

8 THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. pg. 35

9 GONALVES, Tiago Figueiredo. Consignao em pagamento: aspectos de direito processual e

material (com notas e remisses ao projeto de Novo Cdigo de Processo Civil). 22 ed. Curitiba: Juru Editora, 2013. p. 18. 10

O modo natural da extino das relaes obrigacionais o adimplemento. Chama-se, tecnicamente, de pagamento, o cumprimento da obrigao. H no entanto, outros modos de extino, que se fundem a tcnica jurdica e produzem o resultado do pagamento: a compensao, a confuso, a novao, a consignao, a remisso, a sub-rogao, a doao e a prescrio. GOMES, Orlando. Obrigaes. 17 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. pg. 106 11

LEITE, Gisele Pereira Jorge. Detalhes sobre ao de consignao em pagamento no direito processual brasileiro. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XI, n. 56, ago 2008. Disponvel em: Acessado em 31 de maio de 2014. 12

"[...] na ao de consignao em pagamento, o autor pretende com a oblao real, liberar-se. A oblao real supe efetiva (a) apresentao da coisa e (b) depsito. Desde (b), cessam os interesses que o devedor acaso pudesse ter e a coisa fica a risco do credor MIRANDA, Pontes de. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Vol. XI, Tomo I. So Paulo: Forense, 1977. pg. 19

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Tal instituto, o da consignao em pagamento, como se ver com maior riqueza de detalhes, possui natureza hbrida abrangendo tanto normas de direito material (a propsito dos efeitos que produz sobre a relao jurdica) quanto de direito processual (no que tange a imprescindvel forma pela qual se realiza)13. Esta caracterstica revela a presena de normas heterotpicas as quais levam a equiparao, na lei civil, do ato de consignar ao ato de promover o pagamento, entretanto, vinculada est a eficcia liberatria da consignao a que o depsito em pagamento pretende ao atendimento dos pressupostos, da lei processual, que tornam o pagamento vlido, tanto em relao s pessoas, como em relao ao objeto, ao modo, e ao tempo em que este se realiza. Assim, em virtude deste carter hbrido, cabe elucidar que o presente estudo est voltado, sobretudo, s normas processuais que regulam a matria, disciplinadas, atualmente, pelo Cdigo de Processo Civil nos artigos 890 e seguintes e com redao semelhante mantida no projeto do novo Cdigo de Processo Civil (Projeto de Lei do Senado n 166/2010, com alteraes includas pelo Projeto de Lei da Cmara dos Deputados n 8.036/2010). Estabelecidas tais premissas que, ao mesmo tempo, explicam e fornecem substrato compreenso da consignao em pagamento, adentrar-se- no seu plano histrico e, posteriormente, com nfase nas nuanas prprias do direito processual, discutir-se- sobre a regulamentao da matria, sobretudo, sobre a compatibilidade do pedido de consignao com os pedidos do rito comum ordinrio nos mesmos autos.

3. HISTRICO 3.1 EVOLUO DO INSTITUTO DA CONSIGNAO (DIREITO ROMANO, ORDENAES DO REINO E DECRETO 737/1850) A compreenso dos institutos jurdicos, evidentemente, estar prejudicada no caso de no ser precedida de seu apanhado histrico. Por mais moderno que parea, ser sempre um fenmeno social que lana suas razes no passado e por deter tal natureza o entendimento de como se originou, bem assim de todas as mudanas acrescidas pelos novos sistemas, faz-se imprescindvel plena compreenso destes institutos como o caso da consignao em pagamento14.

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"[...] todo o intento de abstrair a norma processual ser pouco menos que intil, por no se poder conceber um estudo das normas instrumentais prescindindo-se das materiais" [traduo livre] LORA, Carmelo de Diego. La consignacin judicial: estudio terico-prctico. Barcelona: Bosch Casa Editoral, 1952. pg. 05 14

LIMA, Domingos Svio Brando. Origens do pagamento por consignao nas obrigaes em dinheiro. p. 02

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Entretanto, no se mostra vivel, at em termos de sntese, a anlise das ordens jurdicas anteriores ao direito romano, isto porque, nos termos da mais abalizada doutrina, o povo romano: i) soube resumir todo o conhecimento anterior15 e ii) manifesta o melhor e mais elevado senso prtico16. Assim, possvel dizer que as razes da consignao situam-se no direito romano, no qual o instituto se desdobrava em dos estgios fundamenteis: a oblatio e o obsignatio. A primeira fase compreendia a oferta real da prestao ao credor, tal oferta deveria ser feita no local designado previamente para o pagamento e na presena de testemunhas17. O ato de ofertar estava traduzido no intuito de libertar-se da obrigao, mas sua eficcia dependia de alguns requisitos: a) sendo mvel a coisa devida, tinha de ser diretamente apresentada ao credor; b) em se tratando de dvida de dinheiro, tinha que compreender o capital e os juros devidos; c) o credor, a quem se fazia a oferta real, tinha que ter capacidade de receber. Por outro lado, a segunda fase obsignatio (depsito) completava a primeira, alcanando o devedor a extino da obrigao, ocorrendo quando registrada a ausncia do credor ou sua recusa em aceitar a oferta. Esta fase consistia-se no depsito da coisa ou importncia devida, feito em templo ou local designado pelo magistrado18 e 19.

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A anlise retrospectiva de um instituto jurdico, para ser perfeita, teria de mergulhar nas profundezas do passado mais remoto. Freqentemente, porm, a pesquisa no ultrapassa o direito romano. E tem sua explicao [...] O povo romano, dotado particularmente do mais requintado senso prtico, soube resumir, sem se abandonar s demasias de uma vigorosa imaginao, que nunca lhe foi, alis, peculiar, todo o conhecimento humano anterior, assimilando as idias, adaptando-as ao seu gnio, imprimindo-lhes seu elevado carter. Assim foi com a literatura, com as outras artes, com a cincia. Muito mais com o Direito SILVA PEREIRA, Caio Mrio da. Leso nos Contratos. 4 ed. Rio de Janeiro: Forense. 1959. pg. 11-12 16

O direito romano era um ordenamento jurdico sensivelmente superior, por sua contextura lgica e prtica, objetivando ainda sua acomodao s novas situaes e necessidades. Seu estudo com melhores instrumentos filolgicos e histricos constitui uma atrativa forte inesgotvel de conhecimentos, proporcionando-nos o seu contedo histrico, poltico, social,desde as origens mais remotas evoluo mais avanada, resultados suficientemente proveitosos. GRANT, Michael. O Mundo de Roma. 13 ed. Lisboa: Arcdia. 1967. pg.102 17

A oblatio tinha que ser vlida, ou seja, proposta ao credor capaz ou a seu legtimo representante, por pessoa capaz que tenha o direito de pagar. O obrigado [sujeito passivo da obrigao] diante de testemunhas oferece ao credor o que lhe deve, com todas as condies exigidas para a validade do pagamento. [traduo livre] Conte Didier-Pailh. Cours lmentaire De Droit Romain: Contenant L'explication Mthodique Des Institutes. 5 ed. Paris: Nabu Press, 2010. pg. 287 18

THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. pg. 38 19

Feita a oferta com especiais formalidades (in publico ou in aede sacra) e, persistindo a recusa, o devedor deposita a soma ou coisa mvel, tanto quanto possvel chancelada, e selada, no local que o magistrado lhe ordenou, ou mais freqentemente num templo. Conte Didier-Pailh. Cours lmentaire De Droit Romain: Contenant L'explication Mthodique Des Institutes. pg. 278, 111

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As ofertas, reais ou verbais, de pagamento no liberavam o devedor, prestavam-se para constituir o credor em mora. Para complet-las era preciso o depsito, a verdadeira forma de pagamento forado e fora do normal20 e 21. A partir de tais concepes, no houve muitas transformaes relevantes ao instituto da consignao, tendo direito lusitano acolhido a consignao nas fontes romanas e a transmitido sem maiores transformaes22. o caso das Ordenaes do Reino, mais especificadamente as Afonsinas, as Manoelinas e as Filipinas, as quais continham disposies que autorizavam a consignao em Juzo pelo devedor, dispondo em seus livros sobre a conduta do comprador de coisa mvel que, para ter assegurada a propriedade da coisa, deveria depositar o seu preo, para que o credor do vendedor no a tomasse23. Na mesma esteira, com poucas e raras alteraes da j estruturada metodologia de consignao romana, o advento do Decreto 737 de 1850, que em seu Captulo V do Ttulo VII (Dos Processos Preparatrios, Preventivos e Incidentes), sob a epgrafe Dos Depsitos, regulava, em seus artigos 393-402, o procedimento do depsito em pagamento24.

possvel observar, ento, quando da anlise do instituto da consignao, que desde direito romano e os seus sucessivos ordenamentos, o instituto da consignao em pagamento no sofreu drsticas alteraes, conservando feies bem semelhantes no direito positivado atualmente, inclusive na ordem jurdica brasileira25.

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LIMA, Domingos Svio Brando. Origens do pagamento por consignao nas obrigaes em dinheiro. pg. 22 21

"S haver liberao do devedor com a consignao. As ofertas reais no seguidas de consignao no libertam o devedor, mas tm efeito de constituir o credor em mora." [traduo livre] Charles Manys. Cours de droit romain: prced d'une introduction contenant l'histoire de la lgislation et des institutions politiques de Rome. Vol. II. 2 ed. Bruxelles: Bruylant, 1881. pg. 85 22

Digesto Portuguez, Livro I, Ttulo XVI, Seco I, 6, 1909, pg. 144-145 23

Sobre as Ordenaes do Reino, vale a leitura do item 2.2 da obra j citada do ilustre Tiago Figueiredo Gonalves, o livro inclusive traz os texto original das Ordenaes Afonsinas, Manoelinas e Filipinas, vide pginas 26 29. 24

Tinha a peculiaridade de no exigir a oblao real em Juzo, tal como hoje, mormente aps a reforma implementada em 1994, a matria se encontra assentada no Cdigo de Processo Civil, de modo que o depsito em pagamento ocorria antes da citao do credor. Previa as hipteses que podiam dar ensejo consignao, bem como as matrias que o credor estaria autorizado a alegar em defesa (embargos). Por fim, estabelecia a responsabilidade por danos coisa depositada, como tambm a responsabilidade pelas despesas com o depsito e conservao da coisa. GONALVES, Tiago Figueiredo. Consignao em pagamento: aspectos de direito processual e material (com notas e remisses ao projeto de Novo Cdigo de Processo Civil). p. 31. 25

LEITO, Jos Ribeiro. Direito Processual Civil. 7 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1980, n 2, pg. 115

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3.2. AS REFORMAS NA LEGISLAO PROCESSUAL CIVIL BRASILEIRA (LEI 1.608/1939, LEI 5.869/1973 E LEIS 8.951/1994 E 8.952/1994) Preambularmente, apenas com fim elucidativo, cabe ressaltar que, no Brasil, no campo do direito material, o instituto da consignao foi regulado inicialmente pelo Cdigo Civil em 1916, com redao original dada pela Lei 3.071/1916, a qual veio a ser revogada e alterada pela Lei 10.406/2002, que deu origem ao novo Cdigo Civil Brasileiro, ainda vigente. Lado outro, sabendo-se que o presente estudo tem enfoque especfico sobre as normas processuais, com maior nfase se ver no presente captulo as alteraes previstas no

direito processual. Assim, no mbito processual, a consignao foi regulada pelo primeiro Cdigo de Processo Civil brasileiro em 1939 (Lei 1.608/1939), que regulamentava o instituto em seu Ttulo IV artigos 314-318. Cumpre destacar nesta codificao a regra do artigo 31426, elogiada por Luiz Machado Guimares27, que previa a necessidade de oblao real em Juzo, da porque o depsito em pagamento somente era realizado se o citado no ia nem mandava receber a coisa ou quantia devida, em lugar, dia e hora, prefixados. O advento da nova legislao processual civil, em 1973, com redao original dada pela Lei 5.869/1973, delimitou com maior clareza a consignao e a ela foi destinada maior ateno, inaugurando o Livro IV, reservado para a regulamentao dos procedimentos especiais de jurisdio contenciosa e de jurisdio voluntria.. Entretanto, tal legislao (Lei 5.869/1973) manteve a sistemtica experimentada pelo Cdigo que o procedeu (estabelecendo tambm a oblao real em Juzo antes do devedor proceder ao depsito em pagamento). Com a promulgao da Lei 8.245/1991, que dispe sobre as locaes dos imveis urbanos e os procedimentos a elas pertinentes, verificou-se a necessidade de atualizao dos regramentos sobre a consignao em pagamento, que passaram a sofrer forte influncia da lei de locao, sendo atualizados, significativamente, pelas leis sucessivas 8.951 e 8.952, ambas de 1994.

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Art. 314. Nos casos previstos em lei para consignao, ou depsito, com efeito de pagamento, o autor pedir a citao do interessado, ou dos interessados, para virem ou mandarem receber, em lugar, dia e hora, prefixados, o pagamento ou a coisa sobpena de ser feito o respectivo depsito.Pargrafo nico. Se o objeto da prestao for coisa indeterminada, que ao credor caiba escolher, ser este citado para, no prazo de cinco (5) dias, ou no que constar da lei ou do contrato, exercer o direito de escolha, sob pena de ser depositada, em lugar, dia e hora prefixados, a coisa escolhida pelo devedor. 27

GUIMARES, Luiz Machado. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil (arts. 298 a 370). Rio de Janeiro: Forense, 1942. p. 292

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Dentre as alteraes previstas naquelas leis, deve-se lembrar de que a Lei 8.951/1994 simplificou o procedimento da ao de consignao em pagamento, ao autorizar o devedor a realiz-la pela via extrajudicial, atravs do sistema bancrio, com maior agilidade e sem qualquer nus (CPC, art. 890, 1 ao 4), isto com base na vitoriosa experincia europeia, adotando-se uma sistemtica mais racional para a consignao em pagamento, a qual enseja a liberao via bancria e o levantamento da parte incontroversa28. Inovao que merece destaque conjugada com a alterao do artigo 893 do Cdigo de Processo Civil, para que, nos moldes do que j ocorria quando da vigncia do Decreto 737/1850, no houvesse mais a necessidade de oblao real em Juzo, ficando estabelecido que o pagamento se desse, pelo autor, antes da citao do ru. Na ao de consignao em pagamento, disciplinou-se a forma extrajudicial, mediante simples depsito bancrio, revestido, contudo, de toda a segurana de cincia do credor. Buscou-se, com esse expediente, eliminar-se do Judicirio uma srie de conflitos que comportam soluo sem a necessidade do acesso aos tribunais29. Nesta esteira, no mbito das mudanas processuais inseridas em 1994, quanto ao procedimento judicial, o pargrafo nico acrescentado ao artigo 896 do Cdigo de Processo Civil passou a exigir que o ru indique o valor devido, na hiptese de alegar depsito a menor, enquanto o artigo 899, 1, do mesmo diploma legal, veio autorizar o credor a levantar desde logo a quantia ou coisa depositada sobre a qual no exista controvrsia.

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Dois procedimentos especiais do cdigo receberam alteraes em outro projeto: o de usucapio e o de consignao em pagamento. [...] Quanto ao segundo, para ensejar, sem ofensa ao princpio constitucional do acesso ao Judicirio, a liberao do devedor pela via extrajudicial, com a utilizao do sistema bancrio, sem nus e com celeridade, a exemplo do que ocorre no direito europeu, principalmente no modelo italiano. Ainda quanto consignao, quando judicial, o projeto prev: a) que o ru indique, na hiptese de alegar depsito a menor, o montante que entender realmente devido; b) possibilidade do credor levantar deste logo a quantia, ou a coisa, sobre a qual no houver controvrsia; c) na hiptese de insuficincia do depsito, e quando possvel, a fixao do quantum devido, podendo o credor execut-lo nos mesmos autos. TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo. A efetividade do Processo e a Reforma Processual. Revista dos Tribunais. In: Revista de Processo. vol. 78. p. 85. So Paulo: Ed. RT, abr. 1995. In: Doutrinas Essenciais de Processo Civil. vol. 1. p. 889. So Paulo: Ed. RT, out. 2011. DTR\1995\611. 29

Visando dar maior credibilidade ao processo, em busca de uma efetividade na prestao jurisdicional, sobrevm no final do ano de 1994, a primeira onda reformista do CPC. A comisso presidida pelo ento Ministro do STJ, Slvio de Figueiredo Teixeira, elaborou vrios projetos setoriais de modificao do CPC. [...] Ato seguinte publicou-se a Lei 8.951, de 13.12.1994, cuja maior inovao foi criar a consignao em pagamento extrajudicial, que indisfaravelmente iniciava a busca de alternativas mesmice do Poder Judicirio. Doravante, imaginou-se, a resoluo dos conflitos de interesse poder-se-iam dar alheios ao Poder Judicirio. ALMEIDA JNIOR, Jesualdo Eduardo de. A Terceira Onda da Reforma do Cdigo de Processo Civil Leis 11.232/2005, 11.276/2006, 11.277/2006, e LEI 11.280/2006. In: Revista dos Tribunais. vol. 850. p. 11. So Paulo: Ed. RT, ago. 2006. DTR\2006\542.

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Tambm inserido pela Lei 8.951/1994 o artigo 899, 2, da legislao processual, permite a execuo, nos prprios autos, da sentena que concluir pela insuficincia do depsito, fazendo, assim, vigorar o carter dplice da ao de consignao, j que, a partir da, por ela o ru tambm tem direito a obter tutela a seu favor30. Com tais alteraes e acrscimos legislativos, bem como as novas redaes conferidas aos artigos 893, 897 e 900, o instituto da consignao em pagamento, no tocante as normas processuais, ganhou destaque no cenrio jurdico brasileiro e permanece inalterado atualmente, isto , at o advento do projeto do novo Cdigo de Processo Civil, institudo pela Lei do Senado n 166/2010 e com alteraes acrescentadas pelo projeto de Lei da Cmara dos Deputados n 8.046/2010, cujas alteraes previstas na ao de consignao em pagamento veremos a seguir.

3.3. ANLISE DO PROJETO DE LEI 8.046/2010 DA CMARA DOS DEPUTADOS, QUE INSTITUI O NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL: PERMANECE O TEXTO DA CODIFICAO ANTERIOR COMPARATIVAMENTE DISCIPLINA DA AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO (CPC/1973, ARTS. 890 A 900) COM RARAS ALTERAES SIGNIFICATIVAS. Poucas foram as crticas a nova redao do Cdigo de Processo Civil, previsto pela Lei da Cmara n 8.046/2010, isto porque o texto, em sua essncia, contribui para aplicao legtima do Direito, o aperfeioamento da prestao jurisdicional e a boa administrao da Justia, alm de representar o pensamento processual contemporneo. Nestes termos, quanto ao instituto da consignao em pagamento raras foram as mudanas significativas, permanecendo, em quase sua totalidade o texto da codificao anterior. Em boa parte das alteraes previstas pelo projeto do novo Cdigo de Processo Civil, quanto consignao em pagamento, as mudanas tratam apenas de indicar novos termos (palavras ou expresses), sem alterar o contedo das normas.

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Tambm a partir do molde definido pelo art. 67 da lei de locaes, o 1 que foi inserido no art. 899 do Cdigo passou a admitir que o ru, quando alegado em defesa que o depsito em pagamento insuficiente, levante desde logo a quantia consignada, prosseguindo o processo apenas em relao quilo sobre o que se controverte. A par disto, o 2 que foi inserido no art. 899 do CPC trouxe regra conferindo ao de consignao carter dplice, muito especialmente quando, alegada pelo ru a insuficincia do depsito em pagamento, o Juzo conclui por reconhecer tais razes, ficando assim autorizado a condenar o autor ao pagamento da diferena a maior encontrada. Ainda no que toca defesa que veicula alegao de depsito insuficiente, o legislador reformador condicionou o conhecimento e a apreciao da matria a que o credor indique em sua pea a quantia que repute acertada. GONALVES, Tiago Figueiredo. Consignao em pagamento: aspectos de direito processual e material (com notas e remisses ao projeto de Novo Cdigo de Processo Civil). p. 36.

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O projeto de Lei 8.046/2010 da Cmara dos Deputados cuida do procedimento da ao de consignao em pagamentos em seus artigos 524 a 534, nos quais o legislador procurou corrigir pequenos defeitos e aperfeioar a redao dos dispositivos, sem incorrer em mudanas substanciais. Vejamos, a ttulo de exemplo31:

Redao do Cdigo de Processo Civil em vigor (Lei 5.869/1973), includo texto das minirreformas

Redao do Projeto de Lei da Cmara dos Deputados n 8.046/2010 (institui o novo Cdigo de Processo Civil)

Art. 890. Nos casos previstos em lei [...] 1 Tratando-se de obrigao em dinheiro, poder o devedor ou terceiro optar pelo depsito da quantia devida, em estabelecimento bancrio, oficial onde houver, situado no lugar do pagamento, EM CONTA COM CORREO MONETRIA, cientificando-se o credor por carta com aviso de RECEPO, assinado o prazo de 10 (dez) dias para a manifestao de recusa. 2 Decorrido o prazo REFERIDO NO PARGRAFO ANTERIOR, sem a manifestao de recusa, REPUTAR-SE- o devedor liberado da obrigao, ficando disposio do credor a quantia depositada. 3 Ocorrendo a recusa, manifestada por escrito ao estabelecimento bancrio, o devedor ou terceiro poder propor, dentro de 30 (TRINTA) DIAS, a ao de consignao, instruindo a inicial com a prova do depsito e da recusa. 4 No proposta a ao no prazo do PARGRAFO ANTERIOR, ficar sem efeito o depsito, podendo levant-lo o depositante.

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Art. 893. O AUTOR, NA PETIO INICIAL, REQUERER: I o depsito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivado no prazo de 5 (cinco) dias contados do deferimento, ressalvada a hiptese do 3 DO ART. 890; II - a citao do ru para levantar o depsito ou oferecer RESPOSTA.

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Art. 897. No oferecida a contestao, E OCORRENTES os efeitos da revelia, o juiz julgar procedente o pedido, declarar extinta a obrigao e condenar o ru nas custas e honorrios advocatcios. Pargrafo nico. Proceder-se- do mesmo modo se o credor receber e der quitao.

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Art. 895. Se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o pagamento, o autor requerer o depsito e a citao dos QUE O DISPUTAM PARA provarem o seu direito.

Art. 553. Nos casos previstos em lei [...] 1 Tratando-se de obrigao em dinheiro, poder o devedor ou terceiro optar pelo depsito da quantia devida em estabelecimento bancrio, oficial onde houver, situado no lugar do pagamento, cientificando-se o credor por carta com aviso de RECEBIMENTO, assinado o prazo de dez dias para a manifestao de recusa. 2 Decorrido o prazo do 1, CONTADO DO RETORNO DO AVISO DE RECEBIMENTO, sem a manifestao de recusa, CONSIDERAR-SE- o devedor liberado da obrigao, ficando disposio do credor a quantia depositada. 3 Ocorrendo a recusa, manifestada por escrito ao estabelecimento bancrio, o devedor ou terceiro poder propor, dentro de UM MS, a ao de consignao, instruindo a inicial com a prova do depsito e da recusa. 4 No proposta a ao no prazo do 3, ficar sem efeito o depsito, podendo levant-lo o depositante. 5 O PROCEDIMENTO EXTRAJUDICIAL APLICVEL CONSIGNAO DE ALUGUIS.

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Art. 556. NA PETIO INICIAL, O AUTOR REQUERER: I - o depsito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivado no prazo de cinco dias contados do deferimento, ressalvada a hiptese do ART. 553, 3; II - a citao do ru para levantar o depsito ou oferecer CONTESTAO.

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Art. 560. JULGADO PROCEDENTE O PEDIDO, O JUIZ DECLARAR EXTINTA A OBRIGAO E CONDENAR O RU AO PAGAMENTO DE CUSTAS E HONORRIOS ADVOCATCIOS. Pargrafo nico. Proceder-se- do mesmo modo se o credor receber e der quitao.

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Art. 513. Se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o pagamento, o autor requerer o depsito e a citao dos POSSVEIS LEGITIMADOS para provarem o seu direito.

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Legenda: a) texto em preto, sem grifos, sem itlico e sem caixa alta: redao do Cdigo de Processo Civil (Lei 5.869/1973) mantida, sem quaisquer alteraes; b) texto em preto e itlico e CAIXA ALTA: redao do Cdigo de Processo Civil (Lei. 5.869/1973) que foi modificada pelo Projeto de Lei da Cmara dos Deputados n 8.046/2010.

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Embora a maioria das modificaes contidas no projeto de Lei da Cmara dos Deputados n 8.046/2010, no alterarem substancial ou significativamente o contedo das normas acerca da consignao em pagamento, limitando-se a conferir aos dispositivos que regulamentam a matria pequenas correes, no ponto de vista gramatical, e uma melhor sistematizao e organizao, do ponto de vista estrutural, imprescindvel lembrar algumas alteraes que apresentam maior relevncia. Dentre as aludidas alteraes, insta mencionar a supresso do pargrafo nico do artigo 891 do Cdigo de Processo Civil em vigor (Lei 5.869/1973), o qual estabelecia que quando a coisa devida for corpo que deva ser entregue no lugar em que est, poder o devedor requerer a consignao no foro que ela se encontra. Apesar de suprimido o pargrafo nico do artigo 891, a referida supresso do texto legal no afetar a norma destacada, tendo em vista que tal regra ainda possui previso no artigo 341 do Cdigo Civil (Lei 10.406/2002)32. Tambm cabe lembrar que, com base na nova redao, na ao de consignao em pagamento que tratar de prestaes sucessivas, consignada uma delas, pode o devedor continuar a consignar sem mais formalidades as que forem vencendo, enquanto estiver pendente o processo, diferentemente do que ocorreria, em regra, quando da aplicao da Lei 5.869/1973, quando a prestao consignada a fim de iniciar-se a ao de consignao em pagamento, necessariamente, deveria ser a primeira. Cumpre salientar, ainda, que a Lei da Cmara n 8.046/2010, no limitou o levantamento do depsito incontroverso para aquela situao constrita do artigo 899, 1, do Cdigo de Processo Civil em vigor, sendo permitido ao ru da ao de consignao em pagamento levantar "desde logo" a quantia ou coisa depositada em outras hipteses alm da prevista no 1 do referido artigo (com redao recepcionada pelo artigo 511 da Lei do Senado n 166/2010 redao original), desde que tal postura no seja contraditria com fundamento da defesa. Por fim, dentre as mudanas de relevo contempladas pela legislao vindoura, podemos elencar a regra do artigo 514, segunda parte, que dispe que, em ao de consignao, o juiz declarar efetuado o depsito extinguindo a obrigao em relao ao devedor, prosseguindo o processo unicamente entre os presuntivos credores. Este caso, s se aplicar se o valor do depsito no for controvertido, ou seja, no ter aplicao caso o montante depositado seja impugnado por qualquer dos presuntivos credores.

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Art. 341. Se a coisa devida for imvel ou corpo certo que deva ser entregue no mesmo lugar onde est, poder o devedor citar o credor para vir ou mandar receb-la, sob pena de ser depositada.

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Ainda aqui, vale lembrar, desde j, que embora no tenha havido mudanas significativas nos dispositivos especficos acerca da consignao em pagamento, as alteraes legislativas contempladas pela parte geral do projeto de Lei da Cmara dos Deputados, notadamente os artigos 191, 319 e 328, 2, do ensejo a uma nova possibilidade (antes no admitida) de cumulao do pedido de consignao com outros pedidos do rito comum ordinrio, conforme se ver em captulo especfico.

4. ASPECTOS MATERIAIS DO PAGAMENTO POR CONSIGNAO: EXONERAO DA OBRIGAO O pagamento por consignao, como modalidade de extino da obrigao, disciplinado pelo direito material, onde se regulam os casos em que essa forma de liberao da obrigao admissvel e quais so os requisitos de eficcia. Ao direito processual, todavia, compete regular o procedimento para soluo da pretenso de consignar, a forma pela qual se realiza a consignao. Vale dizer que em nosso ordenamento jurdico, o depsito liberatrio s vlido ou eficaz, em regra, quando feito judicialmente33 e no h como fugir ao sentido contencioso da consignao em pagamento nem de seu carter processual. O que se v, na verdade, a absoro da forma civil pelo processo para torn-la seu requisito intrnseco34, necessrio para a instaurao daquele procedimento. O objetivo do devedor ao promover a consignao em pagamento o de liberar-se da obrigao contrada, contra credor malicioso ou indeterminado. Recebe o nomem iuris de ao de consignao em pagamento o procedimento de jurisdio contenciosa especialmente delineado pelo Cdigo de Processo Civil para apreciao e soluo do pedido consignatrio35.

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Com as reformas do Cdigo Civil e de Processo Civil: A possibilidade de a consignao ser feita extrajudicialmente por depsito bancrio prevista pelos artigos 890, 1, do Cdigo de Processo Civil e 334 do novo Cdigo Civil e No caso, porm, de dvida de dinheiro, permite-se o depsito bancrio da soma devida, com notificao ao credor. Se no houver recusa, reputar-se- liberado o devedor da obrigao (Lei n 8.951, de 13.12.1994). THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. pg. 35-36. 34

"[...] quando nos encontramos ante processo de especial e nico fim material, como o presente [referindo-se ao de consignao] tendente a dar validade a um pagamento em que no intervm a vontade do credor, o processo absorve a norma civil para constitu-la requisito intrnseco seu. [...] Alcana assim uma plenitude processual, substancia e forma ou procedimento, com o que se conseguir um resultado ao qual no se chegaria se se houvesse eliminado das atuaes algum desses dois elementos essenciais: sem a forma judicial no teria sido possvel o pagamento pelo devedor; sem que se cumprissem pelo autor os requisitos do pagamento, no se obteria a liberao em virtude da resoluo judicial" [traduo livre]. LORA, Carmelo de Diego. La consignacin judicial: estudio terico-prctico. pg. 07. 35

THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. pg. 37

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Assim, serve a ao de consignao ao direito das obrigaes para permitir que o devedor ou terceiro se exonere da qualidade de devedor, sempre visando extino da relao obrigacional36 e 37. Importante ressaltar que o artigo 891 do Cdigo de Processo Civil, bem assim o artigo 337 do Cdigo Civil, asseguram duas garantias ao devedor, extradas da exonerao da obrigao, quais sejam, o de no se sujeitar ao pagamento de juros, cuja incidncia sobre o objeto consignado resta suspensa, e o de no mais se responsabilizar pelos riscos que recaiam sobre a coisa. Entretanto, estes efeitos incidem somente a partir do momento em que efetuado o depsito, judicial ou extrajudicial, da coisa objeto da prestao, sendo que restam condicionados a procedncia do pedido deduzido38 e 39. Por derradeiro, cabe, mais uma vez, ressaltar que o presente artigo no se debrua sobre os aspectos de direito material oriundos da consignao em pagamento, no abordando sequer as nuances especificas de consignao nas hipteses de obrigaes de dar, fazer e de no fazer. Para o conhecimento (obrigatrio) sobre este tema, indicamos, neste particular, a leitura da obra do ilustre Tiago Figueiredo Gonalves que veio em boa hora para esmiuar o instituto da consignao em pagamento e que traz uma viso sistemtica e completa sobre o instituto tanto no campo do direito material como no campo do direito processual40.

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"A consignao em depsito continua a ser um meio de que se pode servir o devedor, ou qualquer terceiro a quem seja lcito cumprir a obrigao, para forar a receber a prestao"[traduo: Henrique Mesquita] LIMA, Pires e VARELA, Joo de Matos Antunes. Cdigo Civil - Anotado. Vol. I. 4 Ed. Lisboa: Wolters Kluwer e Coimbra Editora, 2010. pg. 87 37

Civil e Processo Civil. Apelao. Consignao em Pagamento. Depsitos Suficientes. Procedncia do Pedido Inicial. Extino da Obrigao. Recurso Provido. Sentena Reformada. 1. A ao de consignao de pagamento tem lugar quando o credor, sem justa causa, negar-se a receber ou dar quitao na forma devida ou quando pender litgio sobre o objeto do pagamento (art. 335, inciso i e v, do cc) e visa extino de obrigaes mediante o depsito extrajudicial ou judicial do devido valor. 2. [in omissis]. 3. Subsistentes os depsitos consignados, o pleito consignatrio dever ser julgado procedente, de forma a alcanar a quitao pretendida, extinguindo-se a obrigao. 4. Recurso Provido. Sentena reformada. (TJ-DF - APC: 20130110463506 DF 0043159-87.2001.8.07.0001, Relator: ANA CANTARINO, Data de Julgamento: 14/08/2013, 5 Turma Cvel, Data de Publicao: Publicado no DJE : 28/08/2013 . Pg.: 171) 38

GONALVES, Tiago Figueiredo. Consignao em pagamento: aspectos de direito processual e material (com notas e remisses ao projeto de Novo Cdigo de Processo Civil). p. 54. 39

O depsito em pagamento nos casos de mora creditoris tem, sim, o condo de exonerar o devedor da obrigao, o que a mera constituio do credor em mora no capaz de fazer. Por isto que, nos casos de consignao fundada em mora do credor, o depsito em pagamento faculdade do credor. de se ter presente, tambm, que, estando o credor em mora, a consignao em pagamento no resulta em sua purgao. GONALVES, Tiago Figueiredo. Consignao em pagamento: aspectos de direito processual e material (com notas e remisses ao projeto de Novo Cdigo de Processo Civil). p. 56. 40

Para uma resenha sobre a obra citada indicamos: MAZZEI, Rodrigo. RESENHA: Consignao em pagamento: aspectos de direito processual e material (com notas e remisses ao Projeto de novo Cdigo de Processo Civil), de Tiago Figueiredo Gonalves. Revista dos Tribunais. In: Revista de Processo. vol. 225. p.539-541. So Paulo: Ed. RT, nov. 2013. RePro225

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5. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO41 5.1. NOES CONCEITUAIS, NATUREZA JURDICA, CABIMENTO Como dito alhures, h certa polmica sobre a natureza jurdica da consignao, isto : se se trata de um instituto de direito material ou de direito processual. Tal divergncia era mais relevante ao tempo em que a competncia legislativa era diversa para o direito substancial e para o instrumental (procedimento, processo). Com a unificao dessa competncia em favor da Unio, verificou-se um pequeno interesse acerca do tema. Entretanto, ainda se faz necessrio distinguir a consignao como modalidade de extino das obrigaes (portanto, matria de direito material com efeitos prticos de adimplemento) e a ao de consignao, como procedimento atravs do qual se exercita em juzo a pretenso de consignar42. Naturalmente, todas as normas que cuidam da criao e extino das obrigaes so de direito material. A forma, contudo, de atuarem as regras materiais em juzo, diante de uma situao litigiosa, evidentemente regida pelo direito processual43. Desse modo, as regras que tratam da consignao como uma ferramenta com o fim de liberar o devedor da obrigao, com sucedneo do pagamento, ainda estipulando condies de tempo, lugar e modo para sua eficcia, bem como prevendo os casos de cabimento dessa especial forma liberatria, integram o campo do direito substancial. Enquanto, por outro lado, pertencem as normas processuais apenas aquelas regras que determinam o rea/modalidade do procedimento da ao consignatria44. Uma vez que a pretenso de consignar ordinariamente se exercita em juzo, a consignao em pagamento envolver, na prtica, sempre regras promscuas de contedo material e formal. Trata-se de instituto de natureza hbrida, ou seja, pertencente ao direito processual no que tange forma pela qual se realiza; e ao direito substancial, quanto aos efeitos de direito civil que produz45.

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" a que compete ao devedor contra credores incertos, ou credor certo, mas recusante da dvida, fazendo-os citar por vierem ou mandarem receber, em lugar, dia e hora prefixados, o pagamento ou a coisa, sob pena de ser feito o respectivo depsito, com extino da obrigao". MAGALHES, Roberto Barcelos de. Dicionrio jurdico e repertrio processual. Vol. I. 4 ed. Rio de Janeiro: Didtica e Cientfica, 2003. pg. 144 42

THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. pg. 39 43

THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. pg. 40 44

SOUZA, Sebastio de. Dos Processos Especiais. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense. 1957. pg. 39-40 45

GARCEZ NETO, Martinho Cesar de Silveira. Verbete consignao, In: Enciclopdico do Direito Brasileiro, Vol. XI. Rio de Janeiro: Borsoi, 2009. pg. 309

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Assim, competindo ao mesmo Poder a atribuio de legislar, tanto sobre direito material como sobre direito processual, passa a ser indiferente a incluso de regras procedimentais em sede de direito substancial ou vice-versa. O que dever prevalecer , de fato, o contedo da norma e no o rtulo que lhe d o legislador46. Sobre a natureza jurdica da ao de consignao em pagamento, como j visto, com a ao de consignao, o que o autor pretende em Juzo obter provimento que declare que o depsito em pagamento operou o efeito de libera-lo da obrigao, qual sucederia se houvesse pagamento. Assim, a sentena declara o efeito liberatrio ocorrido pelo depsito em pagamento. Portanto, majoritrio na doutrina o entendimento que propugna ser declaratria a natureza da ao de consignao47 e 48. Tal posio (natureza declaratria) j ganhou aceitao na jurisprudncia, inclusive no mbito do STJ49. Quanto ao cabimento, o artigo 890 do Cdigo de Processo Civil dispe que "nos casos previstos em lei, poder o devedor ou terceiro requerer, com efeito de pagamento, a consignao da quantia ou coisa devida", assim, os casos em que se pode usar a consignao em pagamento so disciplinados pelo direito material em diversos diplomas legislativos, dentre eles o Cdigo Civil e a Lei de Locaes. V- se, diante desse texto, que a legislao processual procurou restringir- se ao mbito da atividade procedimental, resguardando para o direito civil e demais ramos do direito material a especificao dos casos em que se admite a extino da obrigao pela via do depsito judicial 50.

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Assim, se alguma regra material em tema de consignao includa em cdigo processual ou em lei extravagante destinada a regular matria procedimental, essa regra, sendo posterior ao Cdigo Civil ou a outra lei material reguladora do pagamento por consignao, deve prevalecer, porque oriunda de fonte competente para derrogar o direito civil, comercial, tributrio etc. THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. pg. 42 47

A ao declarativa e liberatria, posto passa ser exercida ainda nas espcies em que, essencialmente, h, por parte do credor, dever de receber. O devedor no tem pretenso a que o credor receba, nem sequer, a que receba ou renuncie (B. WINDSSCHEID, Lehrbuch, II, 345, nota 10, que antes sustentara o contrrio). A ao do devedor para se liberar, para se forrar a consequencias danosas do no recebimento pelo credor, inclusive para se livrar dos riscos. PONTES DE MIRANDA. Tratado de direito privado parte especial. Rio de Janeiro: Borsoi, 1959. T. XXIV, p. 194-195. 48

Colhe-se de Arruda Alvim respeitabilssima posio que considera constitutiva a natureza da ao consignatria, ao fundamento de que a consignao no declara apenas a mora do ru-credor, mas tambm, opera efeitos de pagamento, embora no seja, em si mesma, pagamento. Em outros termos, a consignao pode extinguir uma relao jurdica obrigacional. ALVIM, Arruda. Direito processual civil: teoria geral do processo de conhecimento. So Paulo: RT, 1972. vol. II. p. 328. In: GONALVES, Tiago Figueiredo. Consignao em pagamento: aspectos de direito processual e material (com notas e remisses ao projeto de Novo Cdigo de Processo Civil). p. 67. 49

STJ, REsp 505.460/RS. 1 T. Rel. Min. Francisco Falco, Rel. p/ acrdo Min. Teori Albino Zavascki. j. em 03.02.2004, DJ. 10.05.2004 e STJ, REsp 659.779/RS, 1 T. Rel. Min. Teori Albino Zavascki. j. 14.09.2004, DJ 27.09.2004. 50

THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. pg. 35

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As principais fontes do direito de consignar encontram-se previstas no artigo 973 do Cdigo Civil de 1916, dispositivo encampado pelo artigo 335 do atual Cdigo Civil (Lei 10.406/2002)51; no artigo 67 da Lei 8.245/1991 (Lei de Locaes) 52; nos artigos 33 e 34, pargrafo nico, do Decreto-Lei 3.365/1941 (Lei das Desapropriaes)53; e no artigo 164 do Cdigo Tributrio Nacional (Lei 5.172/1966)54. H, tambm, casos de consignao previstos em leis extravagantes, como, por exemplo, o Decreto-Lei n 58/37, artigo 17, pargrafo nico, e a Lei n 6.766/79, artigo 33, ambos relativos a contratos de compromisso de compra e venda de terrenos loteados.

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Art. 335: A consignao tem lugar: I - se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar quitao na devida forma; II - se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos; III - se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil; IV - se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento; V - se pender litgio sobre o objeto do pagamento. 52

Art. 67. Na ao que objetivar o pagamento dos aluguis e acessrios da locao mediante consignao, ser observado o seguinte: I - a petio inicial, alm dos requisitos exigidos pelo art. 282 do Cdigo de Processo Civil, dever especificar os aluguis e acessrios da locao com indicao dos respectivos valores; II - determinada a citao do ru, o autor ser intimado a, no prazo de vinte e quatro horas, efetuar o depsito judicial da importncia indicada na petio inicial, sob pena de ser extinto o processo; III - o pedido envolver a quitao das obrigaes que vencerem durante a tramitao do feito e at ser prolatada a sentena de primeira instncia, devendo o autor promover os depsitos nos respectivos vencimentos; IV - no sendo oferecida a contestao, ou se o locador receber os valores depositados, o juiz acolher o pedido, declarando quitadas as obrigaes, condenando o ru ao pagamento das custas e honorrios de vinte por cento do valor dos depsitos; V- [in omissis] VI - alm de contestar, o ru poder, em reconveno, pedir o despejo e a cobrana dos valores objeto da consignatria ou da diferena do depsito inicial, na hiptese de ter sido alegado no ser o mesmo integral; VII - o autor poder complementar o depsito inicial, no prazo de cinco dias contados da cincia do oferecimento da resposta, com acrscimo de dez por cento sobre o valor da diferena. Se tal ocorrer, o juiz declarar quitadas as obrigaes, elidindo a resciso da locao, mas impor ao autor-reconvindo a responsabilidade pelas custas e honorrios advocatcios de vinte por cento sobre o valor dos depsitos; VIII - havendo, na reconveno, cumulao dos pedidos de resciso da locao e cobrana dos valores objeto da consignatria, a execuo desta somente poder ter incio aps obtida a desocupao do imvel, caso ambos tenham sido acolhidos. Pargrafo nico. O ru poder levantar a qualquer momento as importncias depositadas sobre as quais no penda controvrsia. 53

Art. 33. O depsito do preo fixado por sentena, disposio do juiz da causa, considerado pagamento prvio da indenizao. 1 O depsito far-se- no Banco do Brasil ou, onde este no tiver agncia, em estabelecimento bancrio acreditado, a critrio do juiz. (Renumerado do Pargrafo nico pela Lei n 2.786, de 1956) 2 O desapropriado, ainda que discorde do preo oferecido, do arbitrado ou do fixado pela sentena, poder levantar at 80% (oitenta por cento) do depsito feito para o fim previsto neste e no art. 15, observado o processo estabelecido no art. 34. (Includo pela Lei n 2.786, de 1956) Art. 34. O levantamento do preo ser deferido mediante prova de propriedade, de quitao de dvidas fiscais que recaiam sobre o bem expropriado, e publicao de editais, com o prazo de 10 dias, para conhecimento de terceiros. Pargrafo nico. Se o juiz verificar que h dvida fundada sobre o domnio, o preo ficar em depsito, ressalvada aos interessados a ao prpria para disput-lo. 54

Art. 164: A importncia do crdito tributrio pode ser consignada judicialmente pelo sujeito passivo, nos casos: I - de recusa de recebimento, ou subordinao deste ao pagamento de outro tributo ou de penalidade, ou ao cumprimento de obrigao acessria; II de subordinao do recebimento ao cumprimento de exigncia administrativa sem fundamento legal; III de exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de direito pblico, de tributo idntico sobre um mesmo fato gerador.

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Lembrando-se, tambm, dos artigos 204 a 437 do Cdigo Comercial (atualmente revogados pela Lei 10.406/2002). Ademais, o prprio Cdigo de Processo Civil, no artigo 900, institui mais um caso legal de consignao em pagamento fora do elenco criado pelo direito material, destinando-a, tambm, a instrumento de resgate do aforamento, para os fins do artigo 693 do Cdigo Civil (CC, art. 2.038). Vale lembrar que no texto primitivo, o referido artigo 900 permitia a consignao, ainda, para remio de hipoteca, penhor, anticrese e usufruto. A Lei n 5.92/73, no entanto, suprimiu tal permissivo, restringindo o alcance do artigo 900 apenas ao resgate da enfiteuse. Todas estas hipteses legais levantadas para o cabimento da ao de consignao em pagamento referem-se a embaraos enfrentados pelo devedor na busca de libertar-se da obrigao, no tendo conseguido efetuar o pagamento com a segurana jurdica de plena eficcia. A legislao visa evitar que o devedor fique merc do arbtrio ou da malcia do credor ou que ocorra risco de pagar mal e no conseguir meios hbeis para extino da obrigao, em caso de dvidas quanto pessoa e aos direitos do possvel credor55 e 56. Por fim, insta frisar que incube ao autor da consignao em pagamento demonstrar na petio inicial e provar na fase de instruo processual a ocorrncia de recusa do credor em receber o pagamento ou risco de pagamento ineficaz, sob pena de ser havido como improcedente o seu pedido, e como inoperante o depsito em juzo.

5.2. Formalidades essenciais e as particularidades do procedimento especial Como visto anteriormente, desde as origens romanas que o pagamento por consignao reclama a conjugao de duas atividades fundamentais: a oferta real da prestao ao credor, feita pelo devedor, e a interveno judicial para reconhecer a eficcia liberatria do depsito promovido aps a recusa da oferta, por parte do credor, determinando a extino da obrigao. No diferente no ordenamento brasileiro, o qual exige que o devedor faa a oferta particular ao credor, e, aps sua recusa, ter de renovar a oferta real em juzo, ou deposita-la em estabelecimento bancrio, no limiar do procedimento.

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Ao permitir o depsito judicial liberatrio, cuida a lei, pois, de contornar situaes como: a) a da impossibilidade real do pagamento voluntrio: 1. por recusa injusta de receber a prestao por parte do credor; ou por 2. ausncia, desconhecimento ou inacessibilidade do sujeito ativo da obrigao; e b) a da insegurana ou risco de ineficcia do pagamento voluntrio: 1. por recusa do credor de fornecer a quitao devida; 2. por dvida fundada quanto pessoa do credor; 3. por litigiosidade em torno da prestao entre terceiros; 4. por falta de quem represente legalmente o credor incapaz. THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. pg. 354 56

Para Pontes de Miranda os dois pressupostos da consignao em pagamento so: a mora accipiendi (art. 896, I) ou a incognio do sujeito ativo da relao de direito material (art. 898).

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Com a inovao da Lei n 8.951, de 13.12.1994, que alterou o texto dos artigos 890, 896 e 899 do Cdigo de Processo Civil, o depsito precede a citao e j deve ser requerido na inicial.

A petio inicial, ento, alm de atender s exigncias ordinrias previstas no artigo 282, do diploma processual, ter de conter pedido especial de depsito da quantia ou coisa devida57, a ser efetivado no prazo de cinco dias contado do deferimento do pedido (CPC, art. 893), assim como requerimento de citao do ru especificadamente para levantar o depsito ou oferecer resposta, ou, em se tratando de consignatria fundada em dvida quanto titularidade do crdito, requerimento de citao dos que disputam a coisa, ou seja, dos possveis credores, para provarem o seu direito (CPC, art. 895). Por fim, o deferimento da inicial far-se- por despacho, no qual o magistrado determinar o depsito requerido pelo autor e ordenar a citao do credor para a dupla finalidade de receber o pagamento oferecido ou contestar a causa58. imperioso ressaltar que a consignao em pagamento s tem lugar se o depsito representar a integralidade da prestao devida, acrescida de eventuais acessrios, tais como juros, despesas e pena convencional. Ficando, no caso de depsito a menor, o autor sujeito condenao ao pagamento da diferena a maior por ele devida, bem como ao no reconhecimento de que o depsito produziu o efeito liberatrio pretendido.

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STJ, REsp 61.437/MT, 3 T. Rel. Min. Cludio Santos. j. em 16.05.1995, DJ. 07.08.1995 58

Na ao de consignao em pagamento vamos encontrar, segundo a estruturao que lhe d o direito brasileiro, uma predominncia de atividade de conhecimento, de contedo declaratrio. Mas a executividade se mostra tambm presente em dosagem bastante significativa, pois o processo permite que atos materiais sejam praticados dentro da relao processual, com afetao de bens que migram de um patrimnio a outro, provocando a extino, desde logo, da relao jurdica obrigacional deduzida em juzo. No h condenao, mas permisso a que o devedor, numa execuo s avessas, provoque o credor a vir receber o que lhe devido, sob pena de extinguir- se a dvida mediante o depsito judicial da res debita. No se d uma execuo em processo apartado, pois tudo ocorre dentro de uma s relao processual, cuja sentena final tem, no caso de procedncia do pedido, a fora de declarar a eficcia extintiva do depsito feito pelo devedor, aps a citao do credor in limine litis. [...] Considera-se a ao predominantemente declarativa, porque o ato de depsito, objeto do julgamento final, da parte e no do juzo. A sentena se limita a reconhecer a eficcia liberatria do depsito promovido pelo devedor. O que extingue, portanto, a dvida no a sentena, mas o depsito do devedor. A sentena proclama apenas essa extino. [...] A estrutura executiva, no entanto, est tambm presente, uma vez que o credor no convocado apenas para discutir a pretenso do devedor, mas sim para, desde logo, receber o bem devido. A citao tem, destarte, a mesma natureza cominatria do preceito da ao executiva pura: "vir receber, sob pena de depsito", equivale, sem dvida, mesma estrutura processual do "vir pagar sob pena de penhora". A diferena localiza- se apenas na carga de compulsoriedade: na execuo pura, o ato material da penhora j ato de agresso estatal perpetrado pelo Poder Pblico, enquanto o ato de depsito, na consignatria, ainda ato de autonomia de vontade do autor, que pode revog-lo a qualquer momento, enquanto no operada a litis contestatio. Da a natureza predominantemente cognitiva da ao de pagamento por consignao. THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. pg. 43-46

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6. CASUSTICA 6.1. CONSIGNAO JUDICIAL DE VALORES COMO FORMA DE EXTINO DE OBRIGAO Na forma j demonstrada, a ao de consignao trata-se de um meio anormal para extino da relao obrigacional. Tal resoluo contenciosa da obrigao formalizada por sentena declaratria que determina o fim do vnculo obrigacional (em relao ao devedor) e o permite que o sujeito passivo se libere do nus da dvida, uma vez que todos os requisitos processuais tenham sido devidamente atendidos, como o caso do depsito integral do valor devido59, 60 e 61. Nestes termos, no importa a natureza da dvida ou obrigao (previdenciria, tributria, trabalhista, cvel, comercial, etc.), estando disponvel ao devedor a ao de consignao em todas as modalidades em que o direito material dispe, com o fim de libera-lo da obrigao, cessando-se a incidncia de juros e com a transferncia dos riscos que recarem sobre a coisa ao credor.

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ACRDO EM RECURSO ORDINRIO AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO. OBJETO. EXTINO DAS OBRIGAES DE DAR E DE FAZER. A ao de consignao em pagamento tem natureza declaratria, estando disponvel ao devedor em todas as modalidades em que o direito material dispe sobre a extino das obrigaes, independentemente de sua natureza. As obrigaes decorrentes do vnculo de emprego so complexas, envolvendo tanto as obrigaes de dar como as de fazer e todas elas esto abrangidas pela natureza da ao de consignao em pagamento, que a declarao da extino da obrigao, nos limites e nas condies previstas pelo direito material do trabalho. Assim, est facultada ao empregador a desonerao da obrigao da entrega do termo de resciso contratual, guias de seguro desemprego e do FGTS e chave de conectividade atravs da referida ao, pois em todas elas deve sobressair a natureza da ao de consignao em pagamento, com a extino da obrigao, independente de existirem valores a serem pagos ao empregado.(TRT-1 - RO: 1394720135010032 RJ , Relator: Angelo Galvao Zamorano, Data de Julgamento: 25/09/2013, Dcima Turma, Data de Publicao: 04-10-2013) 60

AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO - RECUSA AO RECEBIMENTO DO CRDITO - BOLETOS NO ENVIADOS - DEPSITOS EFETUADOS NO VALOR CONTRATADO - EXTINO DA OBRIGAO - RECONHECIMENTO - SENTENA REFORMADA. Na dico do art. 335, I, do Cdigo Civil, a consignao em pagamento tem lugar quando o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar a receber o pagamento ou dar a quitao na forma devida. O no envio de boleto bancrio para pagamento configura recusa injusta, apta a ensejar a procedncia da consignao em pagamento, mormente diante da comprovao do pagamento na forma contratada.(TJ-MG - AC: 10319100008980001 MG , Relator: Wanderley Paiva, Data de Julgamento: 23/04/2014, Cmaras Cveis / 11 CMARA CVEL, Data de Publicao: 30/04/2014) 61

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO. PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM. REJEIO. MRITO. DEPSITO EFETUADO PELA AUTORA. MONTANTE SUFICIENTE PARA A QUITAO DA DVIDA. EXTINO DA OBRIGAO. SENTENA MANTIDA. 1. [in omissis] 2. Tendo em vista que o montante consignado pela parte autora se mostra suficiente para quitar o saldo remanescente da dvida objeto de contrato de mtuo celebrado pelas partes, mostra-se correto o reconhecimento da extino da obrigao. 3.apelao cvel conhecida. preliminar rejeitada. no mrito, recurso no provido.(TJ-DF - APC: 20110110862302 DF 0024681-79.2011.8.07.0001, Relator: Ndia Corra Lima, Data de Julgamento: 09/04/2014, 3 Turma Cvel, Data de Publicao: Publicado no DJE : 25/04/2014 . pg.: 172)

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6.2. A [ATUAL] INCOMPATIBILIDADE DO PEDIDO DE CONSIGNAO COM OS PEDIDOS DO RITO COMUM ORDINRIO, VEDAO DOS INCISOS I E III DO 1 DO ARTIGO 292 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL (1973). Atualmente, trata-se de grande parcela das aes distribudas nas varas cveis as aes de reviso contratual, muitas delas com pedido de consignao em pagamento, o que levou a uma discusso quanto a possibilidade positiva ou no de cumulao do pedido consignatrio com os demais pedidos do rito comum ordinrio, cujo resultado, ante a anlise da legislao processual vigente, culminou na inadequao e incompatibilidade de tais pedidos. Assim, torna-se til a elucidao das razes que impossibilitam tal cumulao.

A ao de consignao em pagamento, como observado supra, presta-se ao devedor para desonerar-se da obrigao. Est, pois, no lugar do pagamento, nas hipteses legais em que, mesmo querendo efetuar o pagamento no tempo e modo devidos, se v impedido por recusa, inrcia ou incapacidade do credor (CC, art. 335, I, II e III), ou se h dvida fundada a quem pagar (CC, art. 335, IV), ou se pender litgio sobre o objeto do pagamento (CC, art. 335, V). Desde j se deve deixar claro que essa ltima hiptese para litigiosidade envolvendo o credor e terceiro e no lide entre credor e devedor sobre o valor do dbito. A especialidade do procedimento da ao consignatria fruto da necessidade de atender ao direito material porque por ela h o efeito liberatrio, no lugar da quitao, em favor do devedor da obrigao contratada, e tambm o efeito favorvel ao credor para o recebimento da prestao devida. Por isso que a ao consignatria, no atual entendimento, incompatvel com a pretenso revisional, pois aquela pressupe a vontade do devedor efetuar o pagamento no tempo e modo devidos na forma pactuada, ao passo que essa visa exatamente questionar o valor devido. No se pode, ao mesmo tempo, pagar e insurgir-se contra o dbito. E no se diga que isso seria possvel de modo consequencial, ou seja, a partir do momento em que se revisasse, surgiria o novo valor do dbito, este sim, passvel de pagamento por consignao, porque tambm isso fugiria por completo finalidade especfica da ao de consignao, que desde o incio, mediante o depsito, estar no lugar do pagamento do dbito, o que s e eventualmente se conseguiria, por reviso, aps o julgamento definitivo de procedncia, mas jamais de forma simultnea com o prprio pagamento. H de se lembrar, ainda, o carter dplice da ao de consignao, j que por ela o ru tambm tem direito a obter tutela a seu favor (CPC, art. 899, 2 // CPC/PL 8.046/2010, art. 559, 2).

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Com efeito, a ao de consignao em pagamento torna-se incompatvel com os demais pedidos do rito comum ordinrio, em especial com a ao revisional, vez que esbarra nos bices legais dos incisos I e III do 1 do artigo 292 do Cdigo de Processo Civil62. Tambm no se deve confundir com a ao de consignao em pagamento, o depsito do valor devido ou afirmado incontroverso visando-se afastar provisoriamente os efeitos da mora, por meio de uma deciso antecipatria. Neste caso, o depsito funciona como garantia tutela de urgncia, cautelar ou antecipatria; no se trata de ao consignatria.

Em tal situao h total confuso entre uma figura de garantia e o pagamento por consignao, revelando a inadequao da ao de consignao em pagamento, isolada ou cumulativamente, para o fim colimado. O depsito em garantia nada mais do que uma contracautela concesso da tutela de urgncia, tpico de procedimento ordinrio ou sumrio e no guarda nenhuma relao com o depsito da ao consignatria.

7. A INOVAO LEGISLATIVA QUANTO A [VINDOURA] POSSIBILIDADE POSITIVA DE CUMULAO DO PEDIDO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO COM OUTROS PEDIDOS, ANTE A REDAO DO ARTIGO 328, 2 DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL (PL 8.046/2010) Apesar das raras modificaes no texto legal especfico a respeito da consignao e pagamento trazidas pelo projeto de Lei da Cmara dos Deputados n 8.046/2010 (Captulo 3.3. do presente artigo), em significativo aspecto processual esta nova legislao influenciou o rito da ao de consignao em pagamento.

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PROCESSUAL CIVIL. CONTRATO DE MTUO. SFH. CUMULAO DE DEMANDA SUJEITA A RITO COMUM COM PRETENSO CONSIGNAO EM PAGAMENTO. IMPOSSIBILIDADE. 1. No cabe, em recurso especial, questionar interpretao de clusulas contratuais (Smula 5/STJ). 2. No tendo o recurso atacado fundamento relevante do acrdo recorrido aplica-se, por analogia, a Smula 283 do STF. 3. A norma processual segundo a qual o autor pode optar pelo procedimento comum mesmo havendo previso de procedimento especial ( 2 do art. 292 do CPC), no de aplicao universal. Ela supe, em primeiro lugar, que o direito material em funo do qual se criou o procedimento especial seja compatvel com o rito comum; e, em segundo lugar, que o procedimento especial tenha sido estabelecido apenas no interesse do autor, e no do ru. Ora, no caso da ao consignatria, alm de ter rito especialmente amoldado satisfao especfica do direito material de liberar-se da obrigao, sua adoo, na forma como estabelecida a partir da reforma processual de 1994, tambm de interesse do ru, no s por lhe ser facultado levantar antecipadamente os depsitos (CPC, art. 899, 1), mas sobretudo porque poder, ao final, obter tutela jurisdicional em seu favor (art. 899, 2). Trata-se de ao dplice, em que a tutela em favor do ru dada independentemente de reconveno, o que no ocorre no procedimento comum. Assim, porque prejudicial ao ru, j no dispe o autor da faculdade de optar pelo rito comum, ao exercer a sua pretenso de consignar em pagamento. 4. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, desprovido. (REsp 816402/RS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, 1 T., j. 15.9.2009, DJe 23.9.2009). (sem grifos no original)

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Ante uma anlise sistemtica da nova codificao e, sobretudo, da parte geral quanto aos atos processuais (Livro IV), pareceu-nos, noutra vertente, plausvel a cumulao anteriormente no autorizada pela lei processual civil, dando margem a um novo posicionamento que culmina na possibilidade positiva de cumulao do pedido consignatrio com os demais pedidos do rito comum ordinrio. Isto porque, o artigo 319 do Novo Cdigo de Processo Civil (Lei da Cmara n 8.046/2010) dispe que o procedimento comum se aplica subsidiariamente aos demais procedimentos especiais e ao processo de execuo, o que no restringe a aplicao simultnea destes procedimentos nos mesmos autos, naquilo em que competente cada um o for. o exemplo da fase cumprimento de sentena, para a qual h muito no se faz mais necessria instaurao de outro instrumento. No bastasse a indicao autorizadora anterior, o artigo 328, 2, do projeto Lei da Cmara dos Deputados n 8.046/2010, ainda mais incisivo, relevante e especfico ao dispor que quando para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, ser admitida a cumulao se o autor empregar o procedimento comum, sem prejuzo do emprego das tcnicas processuais diferenciadas previstas nos procedimentos especiais a que se sujeitam um ou mais pedidos cumulados, que no forem incompatveis com as disposies sobre o procedimento comum. Da, possvel dizer, ao mnimo, que est autorizado o autor a pleitear, nos mesmos autos, dois ou mais pedidos que se utilizem de procedimentos distintos, sem prejuzo para o ru, ou ainda sem prejuzo a si prprio com a extino formal de algum dos pleitos inicias sob o argumento de incompatibilidade, nos termos artigo 295, I, pargrafo nico, IV, c/c. artigo 267, I e VI do atual Cdigo de Processo Civil (1973). Dessa forma, diante da inovao trazida pelo citado artigo 328, traamos a interpretao de que uma vez tenha optado o autor em cumular pedidos (de reviso e consignao, por exemplo) para os quais deveriam ser adotados, em regra, distintos procedimentos (comum e especial, respectivamente), no h bice para a aplicao simultnea nos mesmos autos de procedimentos distintos cabveis a cada um dos pedidos cumulados. Em uma anlise sumria, poderia ser sustentado que assume aquele autor que optou pela cumulao dos pedidos de reviso e consignao o risco/nus de, nos mesmos autos (CPC/1973, art. 899, 2 // CPC/PL 8.046/2010, art. 559, 2) ser promovida a execuo do montante devido fixado em sentena (ante a insuficincia do depsito), mesmo que no haja pedido reconvencional neste sentido, isto porque, nos termos do artigo 328, 2, PL 8.046/2010, se estaria utilizando das tcnicas processuais diferenciadas previstas nos procedimentos especiais naquilo que forem teis.

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Diante de tal possibilidade (execuo nos mesmos autos pelo ru da parcela a maior devida pelo autor da consignao), que era bice a cumulao do pedido consignatrio com os demais pedidos do rito comum ordinrio, pelo fato do uso do procedimento ordinrio limitar tal faculdade do ru, representando afronta aos artigos 292 e 295 do atual CPC/1973, o que no ocorre mais, no havendo restrio a nenhum direito das partes (frise-se a faculdade de executar do ru), vemos a cumulao como possvel. Ora, diante disto, no h bice, pela interpretao literal dos artigos 319 c/c 328, do novo Cdigo de Processo Civil (PL 8.046/2010) na aplicao simultnea de dois procedimentos distintos nos mesmos autos, mesmo que no seja esta a vontade precpua do texto legal. Por fim, cabe ressaltar que tal entendimento, o da possibilidade de cumulao, torna-se importante quando pensado, sobretudo, no princpio da economia processual.

7.1. A INTERPRETAO EXTENSIVA DO ARTIGO 191, DO PROJETO DE LEI 8.046/2010 DA CMARA DOS DEPUTADOS COMO FUNDAMENTO PARA AUTORIZAO DA CUMULAO DE PEDIDOS Corrobora com todo o exposto no tpico supra, quanto a possibilidade positiva de cumulao do pedido consignatrio com outros pedidos do rito comum ordinrio, servindo como sustentculo para aquelas proposies, a interpretao extensiva do artigo 19163, e seus pargrafos, do projeto de Lei 8.046/2010 da Cmara dos Deputados. O texto legal do referido artigo vem autorizar as partes litigantes, plenamente capazes, a estipularem mudanas no procedimento utilizado para tramitao de suas lides, ajustando-o s especificidades da causa, e, tambm, permite que convencionem sobre seus nus, poderes, faculdades e deveres processuais.

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Art. 191. Versando a causa sobre direitos que admitam autocomposio, lcito s partes plenamente capazes estipular mudanas no procedimento para ajust-lo s especificidades da causa e convencionar sobre os seus nus, poderes, faculdades e deveres processuais, antes ou durante o processo. 1 De comum acordo, o juiz e as partes podem fixar calendrio para a prtica dos atos processuais, quando for o caso. 2 O calendrio vincula as partes e o juiz, e os prazos nele previstos somente sero modificados em casos excepcionais, devidamente justificados. 3 Dispensa-se a intimao das partes para a prtica de ato processual ou a realizao de audincia cujas datas tiverem sido designadas no calendrio. 4 De ofcio ou a requerimento, o juiz controlar a validade das convenes previstas neste artigo, recusando-lhes aplicao somente nos casos de nulidade ou insero abusiva em contrato de adeso ou no qual qualquer parte se encontre em manifesta situao de vulnerabilidade.

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Neste sentido, parece-nos ainda mais plausvel que autor e ru convencionem a utilizao do procedimento comum ordinrio subsidiariamente (CPC/PL 8.046/2010, art. 319) nas aes que tiverem por objeto os pedidos de consignao em pagamento cumulados com outros pedidos do rito comum, observando, certamente, o rito especial do procedimento consignatrio naquilo que lhe couber. Assim, fica estipulada a conveno: i) em relao ao autor, quanto a possibilidade positiva de utilizar-se de um nico processo/instrumento para realizar a reviso do contrato (a ttulo de exemplo) e o pagamento das prestaes na modalidade de consignao em pagamento, exonerando-se, atravs deste pagamento (o que no se faria unicamente pela reviso contratual) da obrigao e cessando a incidncia de juros sobre o valor da dvida, desde que para tanto assuma o risco/nus de ter ns mesmos autos executado o valor a maior devido, no caso de assim se verificar pela instruo processual; e ii) em relao ao ru, quanto a faculdade de executar nos mesmos autos o valor a maior devido no caso de sentena que concluir pela insuficincia do depsito original de consignao, ou seja, no revisado o contratado ou ainda que revisado parcialmente nos termos dos pedidos autorais, j teria em seu favor o ru ttulo executivo da diferena entre o depsito e o valor apurado na instruo para executar em cumprimento de sentena. As obrigaes reais (de dar, fazer e no fazer) so direitos que admitem a autocomposio das partes passiva e ativa, o que autoriza a utilizao do artigo 191 do PL 8.046/2010, que limita as convenes sobre os procedimentos apenas aos direitos que admitam tal autocomposio. Bem, por fim, no h o que se falar em abusividade ou nulidade da conveno pactuada supra (PL 8.046/2010, art. 191, 4), nem em desfavor do autor, nem do ru, uma vez que o prprio texto legal tem dispositivos que autorizam a execuo em desfavor do autor no caso de insuficincia do depsito.

7.2. A PROBLEMTICA DE CONCILIAO DA REGRA DO ARTIGO 556, INCISO II, DO PROJETO DE LEI 8.046/2010 DA CMARA DOS DEPUTADOS COM A REGRA GERAL DO PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO ADOTADO PELO MESMO DIPLOMA LEGAL, QUANDO DA UTILIZAO SIMULTNEA DO PROCEDIMENTO COMUM E DO PROCEDIMENTO ESPECIAL CONSIGNATRIO Pode ser levantado questionamento quanto a incompatibilidade do novo procedimento comum ordinrio com o artigo 556, inciso II, do PL 8.046/2010, quando da aplicao simultnea de tais procedimentos, ocorre que tal entendimento no prospera.

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preciso entender o Cdigo de Processo Civil como uma organizao sistmica e assim sendo, como visto, o texto do 2 do artigo 328 no afasta o emprego do procedimento comum quando os pedidos a serem cumulados observarem procedimentos diversos. Aquele dispositivo apenas permite que sejam empregados dentro do procedimento comum as tcnicas diferenciadas do procedimento especial que seria aplicvel para um dos pedidos. Dentro deste contexto, imperioso destacar que no novo procedimento comum, o ru ser citado para comparecer a audincia de conciliao/mediao (salvo se na inicial o autor manifestamente declarar seu desinteresse quanto a tal audincia e o ru igualmente o fizer at 10 dias antes da audincia) (CPC/PL 8.046/2010, art. 323, 4, II, e 5). A partir da surgiria o questionamento de como compatibilizar esta regra com aquela do procedimento especial da consignao que prev a citao do ru para levantar a coisa/quantia depositada ou oferecer resposta (CPC/PL 8.046/2010, art. 556, II). A utilizao simultnea dos procedimentos no prejudica nenhuma das regras postas, isto porque poder ou no o autor alegar a desnecessidade da audincia de conciliao referente ao outro pedido que no seja o da consignao, respeitando assim o que prescreve o rito comum.

Se na ocorrncia desta audincia, uma vez estando o depsito realizado no valor integral do dbito, reconhecer o ru-credor o pagamento fica lhe facultado o levantamento do depsito. Na no ocorrncia do pagamento integral, fica lhe facultado a apresentao de contestao.

Assim, no entendemos haver maiores problemticas quando da aplicao simultnea do procedimento comum ordinrio com o procedimento especial da consignao em pagamento, razo pela qual manifestamos nosso entendimento no sentido de ser positiva a possibilidade de cumulao de pedidos que usem os distintos procedimentos.

8. CONSIDERAES FINAIS Expostas as pretendidas reformas, sua metodologia, contedo e objetivos, nas quais no se percebe uma alterao vistosa/significativa do instituto especfico da consignao em pagamento, entretanto pode se perceber uma inovao na possibilidade positiva de cumulao de pedidos, no se pode deixar de tecer as seguintes consideraes crticas. A efetividade do instituto da consignao a tutela jurisdicional voltada diretamente obteno de sentena declaratria extintiva do vnculo obrigacional, entretanto, o que tanto se persegue no depende apenas de mudanas na legislao processual.

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evidente que as alteraes processuais contempladas pelo projeto de Lei da Cmara dos Deputados n 8.046/2010 representam um ganho na economia processual, entretanto, tal resultado satisfatrio depende igualmente de uma srie de outros fatores, dentre os quais tem relevo uma boa organizao judiciria, sem os males crnicos de nosso modelo, no qual possvel perceber em diversos institutos a precariedade de meios, a falta de mtodos e a ausncia de tecnologia avanada, tudo isso em uma sociedade que cada vez mais busca amparo no judicirio. Em sntese, em boa hora, foi ventilada a alterao da lei processual, e com sucesso a referida reforma atende as demandas tanto do judicirio quanto das escolas processuais, entretanto este campo (o da legislao normativa) no o nico que merece ateno. necessria tambm uma reforma na estrutura judiciria para que se possa concretizar a plena aplicao (inclusive dos prazos legais destinados ao Poder Judicirio) da lei processual como disposta. Sem esta reforma prtica e imprescindvel se estaria legislando sem eficincia.

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