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Editores João de AlmeirJa
João Luiz da Silva Almeida
Conselho Editorial
Gina Vida! Marcilio Pom peu Luigi Bonizzato GiseleCittadino Luis Carlos Alcoforado
Gustavo Noronha de Ávila Luiz Henrique Sormani Barbugiani Gustavo Sénécha! de Goffredo Manoel Messias Peixinho
Helena Elias Pinto Marcellus Polastri Lima Jean Carlos Fernandes Marcelo Ribeiro Uchôa
JersonCarneiro Gonçalves Junior Marco Aurélio Bezerra de Melo João Ca~os Souto Ricardo Lodi Ribeiro
João Marctllo de LimaAssafilll Roberto C. Vale Ferreira João Theotonio Mendes de Almeida Jr. Sérgio André Rocha
José Emílio Mtldauar Victor Gameiro Drummond LeonardóEI-Amme Souza eSilva daOunha Sidney Guerra
(úCio Antônio Chamon Juniu'r:
nemérito: Marcos Jurucna Villela SOlJto {in memoriam)
: Conselho Consultivo Ao"'",,,
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buidor) Santa Catarina (Divulgação) les, 48 - Cristiano Alfama Mabilía 010 cristí[email protected] I Paulo- SP Florianópolis - SC 3-0240 Tel. (48) 9981-9353
GISELE SOUZA DE OLIVEIRA
SAMUEL MEIRA BRASIL JUNIOR
SÉRGIO RICARDO DE SOUZA
WILLIAN SILVA
Audiência de Custódia: Dignidade Humana, controle de convencionalidade,
prisão cautelar e outras alternativas (Lei 12.403/2011)
2ª EDIÇÃO
EDITORA LUMEN JURIS
RIo DE JANEIRO
2015
STJ00101561
l ç) J4"~J~ LumenJurls Eattora
www./umenjurís.com.br
Editores João de Almeida
João Luiz da Silva Almeida
CDnsel~o: Edilorial . ,<3
Adriano Pilatti Gina Vi daJ ~I;CiliO Pompeu Luigi Bonizzato Alexandre Morais da Rosa Gis el~ t ittad i no Luis Carlos Alcoforado
Ana Alice De Carli Gustavo NO FQJltla de Ávila Luiz Henrique Sormani Barbugiani Beatriz Souza Costa Gustavo Sénêt:tiaJ de Gofiredo Manoel Messias Peixinho Bleine Queiroz Caúla Helena Elias Pinto Marcellus Polastri Lima
Caroline Regina dos Santos Jean Car!o$;.f~rnandes Marcelo Ribeiro Uchõa Daniele Maghelly Menezes Moreira
Diego Araujo Campos Jers on Carneir~rgQ nça!ves Jun io r
João CtirtÓs Souto Marco Aurélio Bezerra de Melo
Ricardo Lodi Ribeiro Emerson Garcia João Marcelo de Lima As safim Roberto C. Vale Ferreira
Firly Nascimento Filho João Theotonio Mendes de Almeida Jr. Sérgio André Rocha Flávio Ahmed José Emílio Medauar Victor Gameiro Drummond
Frederico Price Grechi Leo nardoEI-/l.mme Souza e Silva da Cunha Sidney Guerra Geraldo L. M. Prado LÚCio Antõnio Charnon JUl1 íof:~:
Conselheiro beneméritb~ Marcos Juruena Villela Souto {in memoriam)
~' Conselho Consultivo .~ .
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Andreya Mendes de Almeida Scheter Navarro Gaio de Oliveira Lima Antonio Carlos Martins Soares Francisco de Assis M. Tavares Artur de Brito Gueiros Souza Ricardo Máximo Gomes Ferraz
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STJ00101561
1S dos motivos que nos levaram, enquanto
, a dedicá-la, meritoriamente, àquele que é
~sponsável por lançar luzes sobre o problema
:eramento, da insuficiente aplicação da Lei
nplantação e difusão do projeto de "audiência
ciário Brasileiro, o Ministro do Supremo Trilo Lewandowski.
Gisele Souza de Oliveira
Samuel Meira Brasil Junior
Sergio Ricardo de Souza
Willian Silva
Sumário
Prefácio.................................................................................... 1
Introdução................... ............................................................ 5
1. Conceito e Princípios do Processo Penal.......................... 9
1.1. Conceito de Processo Penal........................................... 9
1.2. Princípios Constitucionais Vinculados
ao Processo Penal e à Audiência de Custódia ...................... 10
1.2.1. Princípio da Dignidade da Pessoa Humana ............. 12
1.2.2. Princípio da Proporcionalidade................................ 15
1.2.2.1. O Princípio da Proporcionalidade:
Positivação no Ordenamento Constitucional
Brasileiro e Aplicação ao Sistema Penal.... ..................... 19
1.2.3. Princípio do Juiz Natural......................................... 23
1.2.4. Princípio da Legalidade............................................ 25
1.2.4.1. Reserva da Lei e Reserva da Norma .................. 26
1.2.5. Princípio da Igualdade ou Isonomia Processual....... 28
1.2.6. Princípio do Devido Processo Legal ........................ 31
1.2.7. Princípio da Publicidade........................................... 35
1.2.8. Princípio da Presunção de Inocência ....................... 38
1.2.9. Princípio "Nemo tenetur se detegere" ...................... 41
1.2.9.1. Proibição de autoincriminação
e audiência de custódia ............................ ...................... 44
1.2.10. Princípio do Contraditório ..................................... 47
1.2.10.1. Contraditório na audiência de custódia ........... 50
1.2.11. Princípio da Ampla Defesa..................................... 53
1.2.11.1. Direito de audiência ou de presença ................. 56
1.2.12. Princípio da Razoável Duração do Processo .......... 59
STJ00101561
1.2.13. Princípio do Promotor Natural.............................. 62 1.2.14. Princípio do Duplo Grau de Jurisdição ................... 65
1.3. Princípios Gerais Aplicáveis ao Processo Penal... .......... 68 1.3.1. Princípio da investigação ou da verdade material ou real............................................... 68 1.3.2. Princípio da imediação ou da oralidade. .................. 73 1.3.3. Princípio da Identidade Física do Juiz ...................... 75
1.3.4. Princípio da Obrigatoriedade da Ação Penal........... 78 1.3.5. Princípio da Oficialidade ......................................... 82 1.3.6. Princípio da Indisponibilidade................................. 83 1.3.7. Princípio da Iniciativa das Partes ............................. 85 1.3.8. Princípio do Impulso OficiaL......... ......................... 88 1.3.9. Princípio do Livre Convencimento Motivado .......... 91 1.3.10. Princípio da aquisição ou da comunhão
das provas.......................................................................... 96 1.3.11. Princípio da Formalidade ............. .............. ............ 99
2. Audiência de Apresentação do Preso
ou Audiência de Custódia ..................................................... 101 2.1. Origem, alcance e justificativas para o advento da Lei 12.403/2011 ............................................... 102 2.2. Definição e previsão normativa da audiência de custódia ...................................................... 106 2.3. Modelo da audiência de apresentação do preso ou audiência de custódia ........................................ 109
2.4. Omissão (ausência de implantação) da Audiência de Custódia............................. ....................... 111
2.4.1. Inconstitucionalidade progressiva ............................ 114 2.5. Audiência de Custódia: regulamentação administrativa ............................................ 116 2.6. Desconstruindo a rejeição à implantação da "Audiência de Custódia" .... ................... ........................... 120
STJ00101561
do Promotor Natural .............................. 62
la investigação ou
da aquisição ou da comun hão
Iresentação do Preso
ce e justificativas para
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lo Livre Convencimento Motivado.......... 91
................................................................. 96
da Formalidade..................... ......... ......... 99
lstódia ..................................................... 101
2.403/2011 ............................................... 102
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cia de custódia ........................................ 109
ustódia .................................................... 111
:ionalidade progressiva............................ 114
ministrativa ............................................ 116 o a rejeição à implantação
:ustódia".................................................. 120
3. Natureza Jurídica Cautelar da Prisão Preventiva............ 129
3.1. Mitigação dos Efeitos da Prisão em Flagrante ................ 131
3.2. Hipossuficiência do agente ............................................ 137 3.3 Omissão quanto ao cumprimento do disposto no art. 310 do CPP ............................................ 138
4. Prisão Preventiva: Natureza Jurídica ................................ 141
4.1. Momento Adequado para Decretação da Prisão Preventiva ............................................................. 142
4.2. Legitimidade para requerer ou representar
pelo decreto de Prisão Preventiva ......................................... 143
4.2.1. Legitimidade do assistente do Ministério Público ........................................................ 144
4.3. Prisão em Flagrante: Conversão "ex-officio" em preventiva .................................................... 145
4.4. Requisitos, Fundamentos e Pressupostos da Prisão Preventiva ............................................................. 148
4.4.1. Fundamentos ou motivos para a prisão preventiva ............................................................ 151
4.4.1.1. Garantia da Ordem Pública ............................... 151 4.4.1.2. Garantia da Ordem Econômica ......................... 153
4.4.1.3. Conveniência [necessidade]
da Instrução Criminal.. .................................................. 154
4.4.1.4. Assegurar a Aplicação da Lei Penal. .................. 156
4.4.1.5. Principio da isonomia e extensão da liberdade (CPP, art. 580) ............................................................... 157
5. Prisão Domiciliar............................................................... 159
5.1. Espécies, natureza jurídica e detração ............................ 160 5.2. Hipóteses de Cabimento da Prisão Domiciliar Cautelar .............................................. 161
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6. Das Outras Medidas Cautelares:
Alternativas à Prisão .......................................................... ... 163
6.1. Requisitos para a Aplicação
das Medidas Cautelares .... ........ ............................................ 164 6.2. Submissão das Medidas Cautelares
aos Pressupostos do art. 313 do CPP .............. ...................... 165
6.3. Legitimidade para requerer ou representar
pelo decreto de Medidas Cautelares ............... .. ... ................. 167
6.4. Procedimento aplicável às medidas cautelares ............... 167
6.5. Medidas Cautelares Alternativas
à Prisão Preventiva ............................................................... 169
6.5.1. Comparecimento periódico em juízo ................. ...... 170
6.5.2. Proibição de acesso e frequência
a determinados lugares .. ............. ....................................... 170
6.5.3. Proibição de Manter Contato
com Pessoa Determinada (Ordem de Afastamento) ......... 172
6.5.4. Proibição de ausentar-se da Comarca
quando a permanência seja conveniente
ou necessária para a investigação ou instrução ................ 173
6.5.5. Recolhimento domiciliar no período noturno
e nos dias de folga quando o investigado
ou acusado tenha residência e trabalho fixos ................... .. 174
6.5.6. Suspensão do exercício de função pública
ou de atividade de natureza econômica
ou financeira quando houver justo receio
de sua utilização para a prática de infrações penais ......... 176
6.5.7. Internação provisória do acusado
nas hipóteses de crimes praticados com violência
ou grave ameaça, quando os peritos concluírem
ser inimputável ou semi-imputável
(art. 26 do Código Penal) e houver risco de reiteração ..... 177
STJ00101561
lidas Cautelares: ão ............................................................. 163 ra a Aplicação
s Medidas Cautelares
:elares Alternativas
de acesso e frequência
de Manter Contato
do exercício de função pública :le natureza econômica
provisória do acusado
crimes praticados com violência , quando os peritos concluírem lU semi-imputável
'elares ........................................................ 164
lo art. 313 do cpp .................................... 165 para requerer ou representar
edidas Cautelares ..................................... 167 I aplicável às medidas cautelares ............... 167
a ............................................................... 169
imento periódico em juízo ....................... 170
lugares ...................................................... 170
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nência seja conveniente
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;a quando o investigado
a residência e trabalho fixos ..................... 174
ando houver justo receio
para a prática de infrações penais ......... 176
~o Penal) e houver risco de reiteração ..... 177
6.5.8. Fiança, nas infrações que a admitem,
para assegurar o comparecimento a atos
do processo, evitar a obstrução do seu andamento
ou em caso de resistência injustificada à ordeln judicial ................................................................. 178 6.5.9. Monitoração eletrônica ............................................ 179
6.5.10. Proibição de ausentar-se do País e apreensão do passaporte ....................................... 180
Referências Bibliograficas ..................................................... 183
STJ00101561
