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PROF. JOSEVAL MARTINS VIANA Aula 08 Chamamento ao processo Incidente de desconsideração da personalidade jurídica Amicus Curiae

Aula 08 Chamamento ao processo Incidente de ... · Aquele que deve alimentos em primeiro lugar faz o chamamento ao processo dos demais devedores que concorrerem ao grau imediato,

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Aula 08

Chamamento ao processo

Incidente de desconsideração da

personalidade jurídica

Amicus Curiae

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1. Chamamento ao processo - Artigo 130 e 131 do Código

de Processo Civil

O chamamento ao processo é forma de

intervenção de terceiros por meio do qual o fiador ou

devedor solidário, originariamente demandado, trará

para compor o polo passivo, em litisconsórcio com ele,

o afiançado ou os demais devedores solidários.

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O chamamento ao processo é requerido pelo réu:

a) do afiançado, na ação em que o fiador for réu;

b) dos demais fiadores, na ação proposta contra um ou

alguns dele;

c) dos demais devedores solidários, quando o credor

exigir de um ou de alguns o pagamento da dívida

comum.

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Na ação de cobrança, o chamamento ao processo

é facultativo. Se o réu não o fizer, poderá acionar

posteriormente os demais coobrigados.

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Eles são litisconsortes do réu originário e

considerados ulteriores.

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O devedor que quitar a dívida poderá exigir o

cumprimento da obrigação dos demais devedores

solidários.

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ATENÇÃO

O réu [executado] não perde o direito de regresso

se não optar pelo chamamento ao processo.

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O fiador só poderá exercer o benefício de ordem

na fase de execução, se tiver chamado ao processo o

devedor principal.

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OBSERVAÇÃO

O fato de fiador perder o benefício de ordem, não

o impede de propor ação em face do devedor.

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O chamamento ao processo será requerida na

contestação. O réu requererá a citação dos chamados

para figurarem como litisconsórcios passivos, devendo

ser promovida no prazo de 30 (trinta) dias sob pena de

ficar sem efeito o chamamento.

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Nova modalidade de chamamento ao processo

Art. 1.698 do CC. Se o parente, que deve alimentos em

primeiro lugar, não estiver em condições de suportar

totalmente o encargo, serão chamados a concorrer os de

grau imediato; sendo várias as pessoas obrigadas a

prestar alimentos, todas devem concorrer na proporção

dos respectivos recursos, e, intentada ação contra uma

delas, poderão as demais ser chamadas a integrar a lide.

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Aquele que deve alimentos em primeiro lugar faz

o chamamento ao processo dos demais devedores que

concorrerem ao grau imediato, quando não tiver

recursos para fazer frente à integralidade do débito.

Exemplo: Pai tem dois filhos e propõe ação de alimento

em face de um deles. Este pode chamar ao processo o

outro irmão.

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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____

VARA CÍVEL DA COMARCA DE _____________

(Deixar 10 cm)

Autos do Processo n. ______________________

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CAIO DE SOUSA, brasileiro, casado, motorista, portador da

Cédula de Identidade RG nº. [...], devidamente inscrito no CPF/MF nº. [...],

[email protected], residente e domiciliado na Rua [...] nº. [...], no bairro de [...],

CEP [...], nesta Capital, por intermédio de seu advogado e bastante procurador

abaixo-assinado (instrumento de mandato anexo), vem, mui respeitosamente, à

presença de Vossa Excelência, com base nos artigos 335 a 342 e 130 a 132

todos do Código de Processo Civil apresentar CONTESTAÇÃO e

CHAMAMENTO AO PROCESSO na ação em epígrafe que lhe move ULPIANO

FRANCISCANO DA SILVA em face de TÍCIO VIEIRA, brasileiro, casado,

bancário, portador da Cédula de Identidade RG/SSP/SP n.º _______________,

inscrito no CPF/MF nº. ____________, tí[email protected], residente e

domiciliado na Rua ________ nº. ____, no bairro de _________, CEP

__________, nesta Capital, pelos motivos de fato e de direito abaixo articulados:

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I - DA CONTESTAÇÃO

1. O autor propôs ação de cobrança a fim de receber a

quantia de R$ 15.000,00 (quinze mil reais) referente à pintura da

residência do réu.

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2. No entanto, razão não assiste ao peticionário, porque

a prestação de serviço não se efetivou. O autor iniciou a pintura no

imóvel do réu, contudo, não finalizou o trabalho.

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3. Não pode agora vir requer o pagamento de serviço

que efetivamente não prestou. Ressalta ainda o réu que o autor

simplesmente interrompeu a pintura no imóvel e desapareceu. O réu

tentou por diversas vezes encontrá-lo, contudo, não logrou êxito.

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4. Dessa forma, o autor não tem direito de receber a

quantia contratada, uma vez que abandonou a obra.

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II – DO CHAMAMENTO AO PROCESSO

5. O réu tem certeza de que Vossa Excelência julgará

improcedente a presente demanda, mas é importante ressaltar que o

contrato acostado na inicial indica que o chamado também assinou o

contrato, tornando-se devedor solidário do réu.

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6. Dispõe o artigo 130, inciso III, do Código de Processo

Civil, explicita que: “É admissível o chamamento ao processo, requerido

pelo réu: III – dos demais devedores solidários, quando o credor exigir de

um ou de alguns o pagamento da dívida comum.”

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7. Explicita o Acórdão retirado do Agravo de Instrumento de n.

0062607-25.2015.8.19.0000 do Tribunal de Justiça do Estado do Rio de

Janeiro que: “Sabe-se que o chamamento ao processo é a modalidade de

intervenção de terceiros em que o devedor solidário, acionado

isoladamente para responder pela totalidade da dívida, objetiva acionar os

demais coobrigados, para que cada um responda na proporção de suas

cotas.”

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8. Note-se, portanto, que o réu preenche os requisitos

legais para requerer que o chamado figure também no polo passivo da

ação, para que figure também no polo passivo da demanda, porque é

devedor solidário.

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III - DOS PEDIDOS

Isto posto, requer a Vossa Excelência que se digne de

julgar improcedente a ação de cobrança proposta pelo autor a fim de

que se faça a costumeira Justiça.

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Requer também a citação do chamado, nos termos do artigo

246, inciso I, do Código de Processo Civil para integrar a relação

processual como litisconsorte passivo, para que seja declarada na

mesma sentença a responsabilidade dos devedores.

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Protesta provar o alegado por todos os meios admitidos

em direito.

Termos em que

pede deferimento.

Local e data.

Assinatura, nome e OAB.

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DO INCIDENTE DE DESCONSIDERAÇÃO DA

PERSONALIDADE JURÍDICA

Artigos 133 a 136 do Código de Processo Civil

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1. Conceito de incidente de desconsideração da personalidade

jurídica

A desconsideração da personalidade jurídica é uma

prática no direito civil e no direito do consumidor de, em certos

casos, desconsiderar a separação patrimonial existente entre o

capital de uma empresa e o patrimônio de seus sócios para os

efeitos de determinadas obrigações, com a finalidade de evitar sua

utilização de forma indevida, ou quando este for obstáculo ao

ressarcimento de dano causado ao consumidor.

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Art. 50 do CC. Em caso de abuso da personalidade

jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela

confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento

da parte, ou do Ministério Público quando lhe couber

intervir no processo, que os efeitos de certas e

determinadas relações de obrigações sejam estendidos

aos bens particulares dos administradores ou sócios da

pessoa jurídica.

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Art. 28 do CDC. O juiz poderá desconsiderar a

personalidade jurídica da sociedade quando, em

detrimento do consumidor, houver abuso de direito,

excesso de poder, infração da lei, fato ou ato ilícito ou

violação dos estatutos ou contrato social. A

desconsideração também será efetivada quando houver

falência, estado de insolvência, encerramento ou

inatividade da pessoa jurídica provocados por má

administração.

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Cabimento:

a) Todas as fases do processo de conhecimento

b) Na fase do cumprimento da sentença

c) Execução fundada em título executivo extrajudicial

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Credor Devedor (Empresa)

SÓCIOS DA EMPRESA

Desconsideração da personalidade jurídica

Bens dos sócios

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Atenção

A desconsideração da personalidade jurídica não

transforma o sócio em codevedor da empresa, mas

estende a responsabilidade patrimonial a ele.

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A desconsideração da personalidade jurídica

passa a ser intervenção de terceiro, porque o sócio fica

como responsável patrimonial na demanda.

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O pedido de desconsideração da personalidade

jurídica pode ser requerida na inicial, contudo, compete

ao exequente demonstrar o preenchimento dos

requisitos dos artigos 50 do Código Civil e 28 do

Código de Defesa do Consumidor.

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O credor deverá requerer o incidente de

desconsideração da personalidade jurídica da

empresa.

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Atenção

A desconsideração da personalidade jurídica cabe

em todas as fases do processo de conhecimento, no

cumprimento de sentença e na execução fundada em

título executivo extrajudicial.

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Cabe também em grau de recurso a

desconsideração da personalidade jurídica. Da decisão

do relator cabe agravo interno - artigo 1.021 do Código

de Processo Civil.

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Desconsideração inversa da personalidade

jurídica: o sócio é devedor e os bens da empresa são

penhorados.

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Artigo 137 do Código de Processo Civil

Acolhido o pedido de desconsideração, a

alienação ou a oneração de bens, havidos em fraude de

execução, será ineficaz em relação ao requerente.

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A desconsideração da personalidade jurídica

requerida na inicial não é classificada como

intervenção de terceiro, porque o sócio ou a empresa

(desconsideração inversa) já figuram no polo passivo

da demanda.

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Ao incluir o sócio, deve-se deixar claro na petição

inicial que ele não é codevedor, mas seu patrimônio

responde pela dívida da empresa.

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Nesse caso, a desconsideração será declarada

na sentença. O sócio deverá, portanto, recorrer por

meio do recurso de apelação.

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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____

VARA CÍVEL DA COMARCA DE __________________

Deixar 10 cm

Autos de Processo n. ______________________ - Fase de Execução

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Nome e prenome do autor, nacionalidade, estado

civil (a existência de união estável), profissão, portador do RG/SP n. __________,

inscrita no CPF/MF sob nº __________, endereço eletrônico, residente e

domiciliado na Rua ___________ n. ___, bairro __________, CEP__________,

nesta Capital, por intermédio de seu advogado que esta subscreve (instrumento

de mandato incluso), vem, mui respeitosamente, perante Vossa Excelência, com

fundamento nos artigos 133 a 136 do Código de Processo Civil propor

INCIDENTE DE DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA em

face de Nome e prenome do réu (empresa ou sócios), CNPJ ___________,

endereço eletrônico, residente e domiciliado na Rua ___________ n. ___, bairro

__________, CEP__________, nesta Capital, pelos motivos de fato e de direito

abaixo articulados:

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1. O exequente obteve êxito na demanda que versa sobre

indenização por danos morais em razão de erro médico cuja sentença

transitou em julgado. Depreende-se da decisão que o hospital foi

condenado a pagar a quantia de R$ 100.000,00 (cem mil reais). No

entanto, até agora o executado furta-se a satisfazer o débito.

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2. Na fase de cumprimento da sentença, o exequente

constatou por meio dos documentos em anexo que o hospital executado

não foi localizado no endereço por ele fornecido à Receita Federal e ao

Registro de Comércio. Ademais, todos os meios para localizar a

executada foram empregados sem êxito, inclusive não havendo bens

disponíveis para serem penhorados. Caracterizada está, portanto, a

atuação fraudulenta da executada, com abuso da personalidade jurídica

prevista no artigo 50 do Código Civil que assim preleciona:

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Art. 50 do CC. Em caso de abuso da personalidade jurídica,

caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confusão

patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do

Ministério Público quando lhe couber intervir no processo, que

os efeitos de certas e determinadas relações de obrigações

sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou

sócios da pessoa jurídica.

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3. Quando o abuso da personalidade jurídica ficar

caracterizado pelo desvio de finalidade, prejudicando sobremaneira

credores, o magistrado pode desconsiderar a personalidade jurídica e

estender aos bens particulares dos sócios a responsabilidade de quitar o

débito da empresa.

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4. Sabe-se que a relação estabelecida entre paciente e hospital é

regida pelo Código de Defesa do Consumidor. Por esse motivo, o art. 28

do CDC dispõe que:

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O juiz poderá desconsiderar a personalidade jurídica da

sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver

abuso de direito, excesso de poder, infração da lei, fato ou

ato ilícito ou violação dos estatutos ou contrato social. A

desconsideração também será efetivada quando houver

falência, estado de insolvência, encerramento ou

inatividade da pessoa jurídica provocados por má

administração.

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5. Como se pode notar, a desconsideração da

personalidade jurídica tem por finalidade coibir a prática de atos

fraudulentos por parte dos sócios do hospital executado, havendo,

inclusive, indícios de sua liquidação irregular, devendo ser aplicada no

caso a Súmula n. 435 do C. Superior Tribunal de Justiça: “Presume-se

dissolvida irregularmente a empresa que deixar de funcionar no seu

domicílio sem comunicação aos órgãos competentes, legitimando o

redirecionamento da execução fiscal para o sócio-gerente”.

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Isto posto, nos termos dos arts. 133 a 135 do CPC, o

exequente requer a Vossa Excelência que se digne de:

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a) instaurar o incidente de desconsideração da

personalidade jurídica, determinando-se a imediata comunicação da

instauração deste incidente ao distribuidor, a fim de que se façam as

anotações devidas, nos termos do art. 134, § 1º, do CPC;

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b) requer a suspensão do processo principal até o

julgamento final do presente incidente, conforme dispõe o art. 134, § 3º,

do CPC;

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c) citar os sócios do executado para se manifestarem e

requererem as provas cabíveis, querendo, no prazo de 15 (quinze) dias,

consoante art. 135 do CPC;

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Nestes termos,

pede deferimento.

Local e data.

Nome, assinatura e OAB.

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DO AMICUS CURIAE

Art. 138 do CPC

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1. Conceito

É um terceiro que não tenha interesse jurídico na

demanda possa ser atingido pela sentença. Nesse

caso, representa um interesse institucional.

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O “amicus curiae” pode funcionar como um

auxiliar do juiz em processo alheio para melhor proferir

a sentença, visto que a causa pode ter repercussão

social.

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O “amicus curiae” pode ser uma pessoa, um órgão ou uma

entidade, que não tenha interesse próprio na causa, mas cujos interesses

inconstitucionais poderão ser afetados.

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2. Requisitos para intervenção

a) Relevância da matéria (econômico, político, social ou

jurídico)

b) Especificidade do tema objeto da demanda

(conhecimento profundo sobre o tema)

c) Repercussão social da controvérsia (repercussão

que mobilize interesse institucional)

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3. Requisitos do terceiro (“amicus curiae”)

a) Deve ser terceiro

b) Pessoa natural ou jurídica, órgão ou entidade

especializada

c) Representatividade adequada

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Atenção

O juiz de direito pode determinar de ofício a

entrada do “amicus curiae”, quando a matéria exigir.

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A petição será endereçada ao juiz de direito ou ao

Ministro. Analisados os requisitos, o juiz de direito poderá

deferir ou indeferir o “amicus curiae”.

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O “amicus curae” emitirá uma manifestação, ou

seja, opinará sobre a matéria que é o objeto da demanda.

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EXCELENTÍSSIMO SENHOR MINISTRO RELATOR [Colocar o nome

do Relator] DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Deixar 10 cm

AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N. __________

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Qualificação completa do autor e endereço, por

intermédio de seu advogado infra-assinado, (instrumento de mandato em

anexo), vem, mui respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com

fundamento no art. 138 do CPC, requerer a sua admissão no processo na

qualidade de “Amicus Curiae”, nos autos da ADIn. ____, a fim de elucidar

pontos relevantes e a preservação do interesse público para melhor

contribuir com o julgamento da ação, manifestando-se sobre as questões

de fato e de direito abaixo expostas:

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I – DA POSSIBILIDADE JURÍDICA DA ADMISSÃO DO “AMICUS

CURIAE”

1. O requerente apresenta esta peça na qualidade de

“amicus curiae”, modo de intervenção de terceiro atípico previsto no

ordenamento jurídico brasileiro, conforme preleciona o art. 138 do CPC:

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“O juiz ou o relator, considerando a relevância da matéria, a

especificidade do tema objeto da demanda ou a repercussão

social da controvérsia, poderá, por decisão irrecorrível, de ofício

ou a requerimento das partes ou de quem pretenda manifestar-

se, solicitar ou admitir a participação de pessoa natural ou

jurídica, órgão ou entidade especializada, com

representatividade adequada, no prazo de 15 (quinze) dias.”

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2. Ao tratar do tema, Marcus Vinicius Rios Gonçalves

explicita que:

“O amicus curae” é o terceiro que, conquanto não tenha

interesse jurídico próprio, que possa ser atingido pelo

desfecho da demanda em andamento, como tem o assistente

simples, representa um interesse institucional, que convém

seja manifestado no processo para que, eventualmente, possa

ser considerado quando do julgamento.” Direito processual

civil esquematizado. 6. ed. São Paulo : Saraiva, 2016, p. 265.

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3. Por sua vez, a doutrina interpreta que a figura do

“amigo da corte” tem por escopo produzir subsídios técnicos e jurídicos,

para obter a melhor solução à questão suscitada. Daí o significado da

expressão “representatividade adequada”, uma vez que o amicus curae

ser especializado na matéria sub judice.

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4. Já o entendimento desta Egrégia Corte é no sentido

de admitir a intervenção processual de terceiros, na condição de “amicus

curiae”, “como fator de pluralização e de legitimação do debate

constitucional”, de modo que a Suprema Corte “venha a dispor de todos

os elementos informativos possíveis e necessários à resolução da

controvérsia” (ADI-MC 2321/DF)

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II – DA REPRESENTATIVIDADE DA REQUERENTE

Neste tópico, o requerente deverá demonstrar sua

legitimidade para atuar como “amicus curiae”, nos termos do art. 138 do

CPC.

ATENÇÃO: Seguir a numeração dos parágrafos anteriores (5.); (6.); (7.)

etc.

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III – DO PEDIDO

Isto posto, requer a Vossa Excelência a

admissão do requerente na qualidade de “amicus curiae” com a

determinação das anotações de praxe, a fim de que o subscritor da

presente seja intimado das decisões proferidas nesta ação, admitindo as

razões aqui lançadas para reforço da tese, para que se faça a costumeira

Justiça.

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Nestes termos,

pede deferimento.

Local e data.

Assinatura, nome e OAB.