São Paulo, 13 de setembro de 2014Rodrigo G. N. Massud

Mestrando em Direito Tributário – PUC/SPEspecialista em Direito Tributário – PUC/SP

Especialista em Processo Civil – PUC/SPAdvogado

Processo Tributário Analítico

Seminário I

DIREITO PROCESSUAL E PROCESSUAL TRIBUTÁRIO

• Direito Processual e Direito Material: Relações– Norma primária e norma secundária

• Categorias (núcleo de sentido) processuais fundamentais:– Ação– Jurisdição– Processo

• Direito Processual Tributário: especificidades– Intercâmbio entre conteúdo e forma– Processo tributário rege o contencioso tributário: Lide, o que é e

quando ocorre?– Objeto: a relação jurídico-triburáia conflituosa orientada pela

relação jurídica de direito material tributário

CLASSIFICAÇÃO DAS AÇÕES TRIBUTÁRIAS

• Critérios classificatórios a partir dos elementos constitutivos da ação:– Partes (282, II): exacionais ou antiexacionais;– Causa de pedir (próxima e remota – 282, III): preventivas

ou repressivas;– Pedido (imediato e mediato – 282, IV): declaratório,

constitutivo, condenatório, mandamental ou executivo.

• Referibilidade com as condições da ação (267, VI):– Legitimidade;– Interesse;– Possibilidade jurídica do pedido.

CLASSIFICAÇÃO DAS AÇÕES TRIBUTÁRIAS

Preveventivas (ameaça de lesão)

Antiexacionais Corretivas (lesão/ilícito)

Repressivas

AÇÕES Reparadoras (lesão/dano)

TRIBUTÁRIAS

Preventivas (?)

Exacionais Corretivas (lesão/ilícito)

Repressivas

Reparadoras (lesão/dano)

DIREITO PROCESSUAL TRIBUTÁRIO

• O processo de concretização do direito tributário e as ações tributárias (identificação: sujeito e eficácia):

Competência tributária;

Instituição do tributo pela lei;

Ocorrência do fato gerador;

Constituição do crédito pelo lançamento;

Pagamento;

Não pagamento;

Inscrição em dívida ativa;

Execução Fiscal

Processo Tributário – Critério de eficácia da tutela em relação ao momento do Processo de Positivação

CF

RMIT

Lanç.+Notif.

Pagamento

Ausência de InteresseProcessual

Ação Declaratória NegativaMS Preventivo

Ação AnulatóriaMS Repressivo

Declaratória

Constitutiva

Condenatória/Declaratória Positiva

Ação de RepetiçãoIndébito/

Compensação

Eficácia daTutela

Ação cabível

Não pagamento

Extração de CDA

Constitutiva Ação AnulatóriaMS Repressivo

Processo Tributário – Critério de eficácia da tutela em relação ao momento do Processo de Positivação

Eficácia daTutela

Ação cabível

Execução Fiscal

PROCESSO TRIBUTÁRIO ADMINISTRATIVO

• Processo Administrativo Tributário x Processo Tributário Judicial Tributário: relações– ausência de solução de continuidade

– concomitância entre processos – art. 38 parágrafo único da Lei 6.830/80 e 30, §§ 1º e 2º da Lei Estadual nº 13.457/2009

– controle judicial das decisões administrativas

Processo TributárioAdministrativo

• Definição de situações controversas:– Procedimento iniciado com o lançamento de ofício (processo

admin. tributário em sentido estrito)– Pedidos de Restituição/compensação

• Concessão / Reconhecimento de direitos / Situações de Fato:– Cassação de Regime Especial– Não-homologação de direitos creditórios– Pedidos de isenções (táxi, etc.) e outros benefícios– Pedidos de Regimes Especiais– Consulta Tributária– Apuração de Margens de Valor Agregado (“MVA”)

AÇÃO DECLARATÓRIA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA

• Fundamento: art. 4º do CPC – incerteza (ameaça de lesão

• Espécies: positiva e negativa

• Declaratória Negativa: “inexistência de relação Jurídica

AÇÃO DECLARATÓRIA NEGATIVA

• Natureza: ação antiexacional preventiva

• Legitimação: sujeito passivo em potencial – há que ser comprovado. Responsável “em potencial”?

• Interesse processual: necessidade/utilidade do provimento. Situação jurídica concreta – possibilidade de cobrança – Ação Declaratória da Fazenda?

• Causa de Pedir: relação jurídico-tributária “em potencial” (remota) + patologia normativa, ou seja, ameaça de lesão (próxima)

AÇÃO DECLARATÓRIA NEGATIVA

• Cabimento: antes da constituição do crédito – incerteza fiscal;

• Competência: art. 94, do CPC – STJ – Art. 100, IV, “d”, CPC;

• Procedimento: Rito ordinário (fase postulatória + ordinatória + instrutória + decisória);

• Antecipação de Tutela / Cautelar: efeitos; fungibilidade e “suspensão da exigibilidade do crédito”

• Depósito do montante integral do débito: possível? Efeitos?

AÇÃO DECLARATÓRIA NEGATIVA

Objeto: declaração da inexistência de relação jurídica – impossibilidade de constituição do crédito;

Eficácia normativa da sentença: procedência e improcedência

Ação Declaratória e débitos constituídos. Art. 63 da Lei 9.430/96; Arts. 4º, par. único, 128 e 460, do CPC (inexistem no anteprojeto do CPC); Resp. 594.308/PB (nomen juris x pedido).

Efeitos no tempo do provimento declaratório: o alcance da súmula 239 do STF: “Decisão que declara indevida a cobrança de imposto em determinado exercício não faz coisa julgada em relação aos posteriores.” Resp. nº 795.724/SP.

Efeitos no tempo quando o fundamento jurídico é a inconstitucionalidade (controle concentrado, difuso e repercussão): regra retrospectividade (ex tunc), exceção prospectividade (ex nunc).

AÇÃO DECLARATÓRIA NEGATIVA

Ação Declaratória X Ação Anulatória: fungibilidade (Resp nº 594.308/PB) e cumulatividade;

Ação Declaratória X Embargos à Execução;

Ação Declaratória, Coisa Julgada e “Querela Nulitatis”

MANDADO DE SEGURANÇA PREVENTIVO

• Fundamento; Art. 5º LXIX, CF/88 e Lei 1.533/51 – c/c art. 5º XXXV (ameaça de lesão): conceito: ação civil de rito especial.

• Pressupostos: potencial ato de autoridade + direito líquido e certo (prova inequívoca: do que? Inexistência - efeitos)

• Legitimidade passiva: autoridade coatora + órgão público – art. 7º, II, da Lei 12.016/2009 – “ciência ao órgão de representação judicial” identificação no MS Preventivo – STJ – Teoria da Encampação;

• Causa de Pedir: relação jurídico-tributária “potencial” (remota) + ilegalidade ou abuso de poder potencial.

Limites: Aplicam-se ao MS Preventivo?

• Ato de que caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de caução;

• Ato disciplinar, salvo incompetência e vício formal• Cento e vinte dias da ciência do ato impugnado;• Prazo decadencial;

MANDADO DE SEGURANÇA PREVENTIVO

MANDADO DE SEGURANÇA PREVENTIVO

• Competência: foro - autoridade coatora

• Procedimento;

• Liminar: art. 151, III, do CTN: quais os efeitos – decadência; art. 63, da Lei 9.430/96;

• Objeto: “ordem” para não lançar (preventivo) ou para não cobrar (repressivo). E a decadência?

AÇÃO ANULATÓRIA EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA

ESPÉCIES

• Ação anulatória do art. 169 do CTN

• Ação anulatória do art. 156, IX, do CTN

• Ação anulatória do art. 38 da Lei 6.830/80

AÇÃO ANULATÓRIA DO DÉBITO FISCAL

• Fundamento jurídico: Lei 6.830/80

• Natureza: ação antiexacional repressiva corretiva

• Pressuposto: preexistência de ato administrativo – autolançamento?

• Depósito integral? Art. 38, parágrafo único da Lei 6.830/80 -Súmula 247 do TFR

Legitimidade: sujeito passivo – responsável?

Interesse processual: a partir da constituição do débito

Prazo : 5 anos (art. 1º, do Decreto 20.910/32)

Causa de Pedir: relação jurídico-tributária in concreto (remota); qualquer vício formal ou material do ato constitutivo do débito (próxima) – direito potestativo à anulação do débito.

Objeto: desconstituição de ato constitutivo do débito

AÇÃO ANULATÓRIA DÉBITO FISCAL

AÇÃO ANULATÓRIA DÉBITO FISCAL

Procedimento: Rito ordinário (fase postulatória + ordinatória + instrutória + decisória);

Antecipação de tutela / Cautelar: art. 151, V, do CTN

Efeitos no tempo da sentença: ex tunc – reporta-se à data da constituição do crédito – aplicação da súmula 239 do STF: “

Eficácia declaratória da sentença anulatória: cumulação de pedidos

Sentença de procedência: norma proibitiva – inibitória da produção dos efeitos do ato constitutivo do crédito tributário;

Sentença de improcedência: norma permissiva – autoriza o prosseguimento da cobrança do crédito tributário.

Sentença de improcedência e conversão do depósito: Lei 9.703/98

N.I.C. constitutiva do C.T.

Ações Preventivas

Ações Repressivas caráter declaratório;

a sentença afeta a produção dos efeitos da REMIT;

a sentença produz efeitos prospectivos (p/o futuro).

caráter desconstitutivo;

a sentença afeta a produção dos efeitos da n.i.c.;

a sentença produz efeitos retrospectivos (p/o passado).

RESUMO COMPARATIVO

FIMrmassud@terra.com.br