Aula - Regime de Bens - FDF [Modo de Compatibilidade] · ... o pacto antenupcial que ... imposição do regime de separação obrigatória tem por escopo evitar o ... contratos de

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1Prof. Frederico Martos 2

Segundo , Flávio Tartuce e José Fernando Simão (2016):

Regimes de bens se caracteriza como sendo o conjunto de

regras relacionadas com interesses patrimoniais ou

econômicos resultantes da entidade familiar, sendo as suas

normas, em regra, de ordem privada.

Prof. Frederico Martos

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“É lícito aos nubentes, antes de celebrado o

casamento, estipular, quanto aos seus bens, o que

lhes aprouver” (art. 1639, CC). Todavia, “É nula a

convenção ou cláusula dela que contravenha

disposição absoluta de lei” (art. 1655, CC).

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“O regime de bens entre os cônjuges

começa a vigorar desde a data do

casamento“ (§ 1º do art. 1639, CC)

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O regime de bens nos casamentos

celebrados na vigência do Código Civil de

1916 (Lei nº 3.071/16), é o por ele

estabelecido.

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O princípio da autonomia privada decorre da liberdade e

da dignidade humana, sendo caracterizado pela plena

liberdade que os nubentes possuem de escolher o tipo de

regime de bens que irá regular o patrimônio do casal

perante o casamento.


“Art. 1.640. Não havendo convenção, ousendo ela nula ou ineficaz, vigorará,quanto aos bens entre os cônjuges, oregime da comunhão parcial”.

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Os nubentes adotarão um único regime de bens, sendo

vedada, desse modo, a estipulação de regimes diferentes para

o casal, sendo nulo, por exemplo, o pacto antenupcial que

determinar o regime da comunhão universal de bens para o

marido e o da separação de bens para a esposa (TARTUCE,

2012, p. 109).

Prof. Frederico Martos 8

Podem os contraentes adotar um dos regimes previstos em lei

ou criar um regime misto, desde que as estipulações não sejam

incompatíveis com os princípios e normas de ordem pública

que caracteriza o direito de família.


“Não havendo convenção, ou sendo ela nula ou ineficaz,vigorará, quanto aos bens entre os cônjuges, o regime dacomunhão parcial”. “Quanto à forma, reduzir-se-á a termo aopção pela comunhão parcial, fazendo-se o pacto antenupcialpor escritura pública, nas demais escolhas”. (art. 1640, CC)

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O regime de bens escolhido pelos nubentes, na lei atual,

poderá ser alterado, desde que haja autorização judicial, com

pedido motivado por ambos os nubentes e desde que os

direitos de terceiros são sejam prejudicados.

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É admissível alteração do regime de bens, mediante autorização judicial em

pedido motivado de ambos os cônjuges, apurada a procedência das razões

invocadas e ressalvados os direitos de terceiros (§2º do art. 1639, CC).

Enunciado 113 (CJF) – “Art. 1.639: É admissível a alteração do regime de

bens entre os cônjuges, quando então o pedido, devidamente motivado e

assinado por ambos os cônjuges, será objeto de autorização judicial, com

ressalva dos direitos de terceiros, inclusive dos entes públicos, após

perquirição de inexistência de dívida de qualquer natureza, exigida ampla

publicidade.”


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Art. 734. A alteração do regime de bens do casamento, observados os requisitoslegais, poderá ser requerida, motivadamente, em petição assinada por ambos oscônjuges, na qual serão expostas as razões que justificam a alteração, ressalvadosos direitos de terceiros.

§ 1o Ao receber a petição inicial, o juiz determinará a intimação do Ministério Públicoe a publicação de edital que divulgue a pretendida alteração de bens, somentepodendo decidir depois de decorrido o prazo de 30 (trinta) dias da publicação doedital.

§ 2o Os cônjuges, na petição inicial ou em petição avulsa, podem propor ao juiz meioalternativo de divulgação da alteração do regime de bens, a fim de resguardardireitos de terceiros.

§ 3o Após o trânsito em julgado da sentença, serão expedidos mandados deaverbação aos cartórios de registro civil e de imóveis e, caso qualquer dos cônjugesseja empresário, ao Registro Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins.

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“...a melhor interpretação que se deve conferir ao art. 1.639, § 2º, do CC/2002 é aque não exige dos cônjuges justificativas exageradas ou provas concretas doprejuízo na manutenção do regime de bens originário, sob pena de esquadrinharindevidamente a própria intimidade e a vida privada dos consortes. Nesse sentido,a constituição de uma sociedade por um dos cônjuges poderá impactar o patrimôniocomum do casal. Assim, existindo divergência conjugal quanto à condução da vidafinanceira da família, haveria justificativa, em tese, plausível à alteração do regime debens. Isso porque se mostra razoável que um dos cônjuges prefira que os patrimôniosestejam bem delimitados, para que somente o do cônjuge empreendedor possa vir asofrer as consequências por eventual fracasso no empreendimento. No ponto, aliás,pouco importa se não há prova da existência de patrimônio comum, porquanto seprotegem, com a alteração do regime, os bens atuais e os bens futuros do cônjuge.Ademais, não se pode presumir propósito fraudulento nesse tipo de pedido, já que oordenamento jurídico prevê mecanismos de contenção, como a própria submissão dopresente pedido ao Judiciário e a possibilidade de desconsideração da personalidadejurídica. Contudo, é importante destacar que a medida não pode deixar de ressalvar os“direitos de terceiros, inclusive dos entes públicos, após perquirição de inexistência dedívida de qualquer natureza, exigida ampla publicidade”, nos termos do Enunciado n.113 da I Jornada de Direito Civil CJF”.

(STJ - REsp 1.119.462-MG, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, DJ 26/2/2013).

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A MODIFICAÇÃO DE REGIME DE BENS NÃO É ADMITIDA NA HIPÓTESE DE

CASAMENTO SUBMETIDO A REGIME OBRIGATÓRIO DE SEPARAÇÃO DE

BENS (ART. 1641, CC).

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Enunciado 262: A obrigatoriedade da separação de bens nas

hipóteses previstas nos incs. I e III do art. 1.641 do Código

Civil não impede a alteração do regime, desde que superada a

causa que o impôs.

Art. 1.641. É obrigatório o regime da separação debens no casamento:I - das pessoas que o contraírem cominobservância das causas suspensivas dacelebração do casamento;[...]III - de todos os que dependerem, para casar, desuprimento judicial.

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“a mens legis quanto à imposição do regime de separação

obrigatória tem por escopo evitar o chamado ‘golpe do baú’, o

que não se verifica quando os nubentes já conviviam de fato

por mais de 10 anos consecutivos ou havendo prole comum”

(TJSP – Ap. 540.808-4/0-00, 5ª Câmara de Direito Privado,

Des. Rel. Benedito Silvério Ribeiro).

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“Os bens adquiridos antes da decisão que eventualmente

autorizar a alteração de regime permanecem sob as regras do

pacto de bens anterior, vigorando o novo regime sobre os bens

e negócio jurídicos comprados e realizados após a

autorização” (STJ – Resp. 73.056, 4ª Turma, Min. Rel. Jorge

Scartezzini, DJ 24.08.98).

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Art. 1.642. Qualquer que seja o regime de bens, tanto o marido quanto a mulherpodem livremente:I - praticar todos os atos de disposição e de administração necessários aodesempenho de sua profissão, com as limitações estabelecida no inciso I do art.1.647;II - administrar os bens próprios;III - desobrigar ou reivindicar os imóveis que tenham sido gravados ou alienados semo seu consentimento ou sem suprimento judicial;IV - demandar a rescisão dos contratos de fiança e doação, ou a invalidação do aval,realizados pelo outro cônjuge com infração do disposto nos incisos III e IV do art.1.647;V - reivindicar os bens comuns, móveis ou imóveis, doados ou transferidos pelooutro cônjuge ao concubino, desde que provado que os bens não foram adquiridospelo esforço comum destes, se o casal estiver separado de fato por mais de cincoanos;VI - praticar todos os atos que não lhes forem vedados expressamente.

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Art. 1.643. Podem os cônjuges, independentemente deautorização um do outro:I - comprar, ainda a crédito, as coisas necessárias à economiadoméstica;II - obter, por empréstimo, as quantias que a aquisição dessascoisas possa exigir.

Art. 1.644. As dívidas contraídas para os fins do artigoantecedente obrigam solidariamente ambos os cônjuges.

-> Não se incluem as despesas suntuárias ou supérfluas, aindaque tendo destino o lar conjugal, pois não se enquadram naeconomia doméstica (LÔBO, 2015, p. 252).

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Art. 1.645. As ações fundadas nos incisos III, IV e V do art.

1.642 competem ao cônjuge prejudicado e a seus herdeiros.

Art. 1642 ...III - desobrigar ou reivindicar os imóveis que tenham sido gravadosou alienados sem o seu consentimento ou sem suprimento judicial;IV - demandar a rescisão dos contratos de fiança e doação, ou ainvalidação do aval, realizados pelo outro cônjuge com infração dodisposto nos incisos III e IV do art. 1.647;V - reivindicar os bens comuns, móveis ou imóveis, doados outransferidos pelo outro cônjuge ao concubino, desde que provadoque os bens não foram adquiridos pelo esforço comum destes, se ocasal estiver separado de fato por mais de cinco anos;

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Art. 1.646. No caso dos incisos III e IV do art. 1.642, o terceiro, prejudicado

com a sentença favorável ao autor, terá direito regressivo contra o cônjuge,

que realizou o negócio jurídico, ou seus herdeiros.

Art. 1642...III - desobrigar ou reivindicar os imóveis que tenham sidogravados ou alienados sem o seu consentimento ou semsuprimento judicial;

IV - demandar a rescisão dos contratos de fiança e doação, ou ainvalidação do aval, realizados pelo outro cônjuge com infraçãodo disposto nos incisos III e IV do art. 1.647;

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Art. 1647... Nenhum dos cônjuges pode, sem autorização do

outro, exceto no regime da separação absoluta:

I - alienar ou gravar de ônus real os bens imóveis;

II - pleitear, como autor ou réu, acerca desses bens ou direitos;

III - prestar fiança ou aval;

IV - fazer doação, não sendo remuneratória, de bens comuns,

ou dos que possam integrar futura meação.

Parágrafo único. São válidas as doações nupciais feitas aos

filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada.

ENUNCIADO 114 (CJF) – “Art. 1.647: O aval não pode seranulado por falta de vênia conjugal, de modo que o inc. III doart. 1.647 apenas caracteriza a inoponibilidade do título aocônjuge que não assentiu”.

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Art. 1.648. Cabe ao juiz, nos casos do artigo

antecedente, suprir a outorga, quando um dos

cônjuges a denegue sem motivo justo, ou lhe seja

impossível concedê-la.

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Art. 1.651. Quando um dos cônjuges não puder exercer a

administração dos bens que lhe incumbe, segundo o regime de

bens, caberá ao outro:

I - gerir os bens comuns e os do consorte;

II - alienar os bens móveis comuns;

III - alienar os imóveis comuns e os móveis ou imóveis do

consorte, mediante autorização judicial.

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Art. 1.652. O cônjuge, que estiver na posse dos bens

particulares do outro, será para com este e seus herdeiros

responsável:

I - como usufrutuário, se o rendimento for comum;

II - como procurador, se tiver mandato expresso ou tácito para

os administrar;

III - como depositário, se não for usufrutuário, nem

administrador.

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Trata-se de um negócio jurídico solene, condicionado ao

casamento, por meio do qual as partes escolhem o regime de bens

que lhes aprouver, segundo o princípio da autonomia privada.

É interessante notar, nos termos dessa norma, que a forma pública

é essencial para a validade do negócio o qual, como apontamos,

tem a sua eficácia jurídica subordinada ao casamento, que, no

caso, consiste em uma condição suspensiva. Se essa condição não

se verifica, o pacto, portanto, não surte efeitos.


Admite-se, ainda, que os nubentes conciliem regras de regimes

diversos, de maneira a adotar um estatuto patrimonial híbrido.

Vale dizer, os interessados podem, por exemplo, no pacto,

conjugar regras da separação convencional com dispositivos

aplicáveis ao regime de participação final nos aquestos.

A eficácia do pacto antenupcial, a teor do art. 1.654, CC, realizado

por menor, fica condicionada à aprovação de seu representante

legal, salvo as hipóteses de regime obrigatório de separação de

bens.


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No processo de habilitação, os noivos têm a possibilidade de escolher oregime de bens a ser adotado, que determinará se haverá ou não acomunicação (compartilhamento) do patrimônio de ambos durante avigência do matrimônio.

Além disso, o regime escolhido servirá para administrar a partilha de bensquando da dissolução do vínculo conjugal, tanto pela morte de um doscônjuges, como pela separação.

A legislação brasileira prevê quatro possibilidades de regime matrimonial:- Comunhão universal de bens (artigo 1.667 do CC/02);- Comunhão parcial (artigo 1.658);- Separação de bens voluntária (artigo 1.687) ou obrigatória (artigo 1.641,

inciso II); e- Participação final nos bens (artigo 1.672).


Não havendo convenção, ou sendo ela nula ou

ineficaz, vigorará, quanto aos bens entre os

cônjuges, o regime da comunhão parcial,

denominado também como “Regime Legal”.


29Prof. Frederico Martos

No regime de comunhão parcial, comunicam-se os bens que

sobrevierem ao casal, na constância do casamento

Art. 1660: Entram na comunhão:I - os bens adquiridos na constância do casamento por títulooneroso, ainda que só em nome de um dos cônjuges;II - os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem o concursode trabalho ou despesa anterior;III - os bens adquiridos por doação, herança ou legado, em favorde ambos os cônjuges;IV - as benfeitorias em bens particulares de cada cônjuge;V - os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cadacônjuge, percebidos na constância do casamento, ou pendentes aotempo de cessar a comunhão.

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Art. 1.659. Excluem-se da comunhão:

I - os bens que cada cônjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, naconstância do casamento, por doação ou sucessão, e os sub-rogados emseu lugar;

II - os bens adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um doscônjuges em sub-rogação dos bens particulares;

III - as obrigações anteriores ao casamento;

IV - as obrigações provenientes de atos ilícitos, salvo reversão em proveitodo casal;

V - os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profissão;

VI - os proventos do trabalho pessoal de cada cônjuge;

VII - as pensões, meios-soldos, montepios e outras rendas semelhantes.

Art. 1.661. São incomunicáveis os bens cuja aquisição tiver por título umacausa anterior ao casamento.

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No regime da comunhão parcial, presumem-se

adquiridos na constância do casamento os bens

móveis, quando não se provar que o foram em data

anterior.

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Art. 1.663. A administração do patrimônio comum compete a qualquer dos cônjuges.§ 1o As dívidas contraídas no exercício da administração obrigam os bens comuns eparticulares do cônjuge que os administra, e os do outro na razão do proveito quehouver auferido.§ 2o A anuência de ambos os cônjuges é necessária para os atos, a título gratuito,que impliquem cessão do uso ou gozo dos bens comuns.§ 3o Em caso de malversação dos bens, o juiz poderá atribuir a administração aapenas um dos cônjuges.

Art. 1.664. Os bens da comunhão respondem pelas obrigações contraídas pelomarido ou pela mulher para atender aos encargos da família, às despesas deadministração e às decorrentes de imposição legal.

Art. 1.665. A administração e a disposição dos bens constitutivos do patrimônioparticular competem ao cônjuge proprietário, salvo convenção diversa em pactoantenupcial.

Art. 1.666. As dívidas, contraídas por qualquer dos cônjuges na administração deseus bens particulares e em benefício destes, não obrigam os bens comuns.


O regime de comunhão universal importa a

comunicação de todos os bens presentes e futuros

dos cônjuges e suas dívidas passivas, com as

exceções do artigo seguinte.

Extinta a comunhão, e efetuada a divisão do ativo e do passivo,cessará a responsabilidade de cada um dos cônjuges para comos credores do outro.

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São excluídos da comunhão:

I - os bens doados ou herdados com a cláusula de incomunicabilidade e os sub-

rogados em seu lugar;

II - os bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro fideicomissário, antes

de realizada a condição suspensiva;

III - as dívidas anteriores ao casamento, salvo se provierem de despesas com seus

aprestos, ou reverterem em proveito comum;

IV - as doações antenupciais feitas por um dos cônjuges ao outro com a cláusula

de incomunicabilidade;

V - os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profissão;

VI - os proventos do trabalho pessoal de cada cônjuge;

VII - as pensões, meios-soldos, montepios e outras rendas semelhantes.

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No regime de participação final nos aquestos, cada cônjuge

possui patrimônio próprio, consoante disposto no artigo

seguinte, e lhe cabe, à época da dissolução da sociedade

conjugal, direito à metade dos bens adquiridos pelo casal, a

título oneroso, na constância do casamento.

No caso de bens adquiridos pelo trabalho conjunto, terá cada

um dos cônjuges uma quota igual no condomínio ou no crédito

por aquele modo estabelecido.

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I - os bens anteriores ao casamento e os que em seu lugar se sub-

rogaram;

II - os que sobrevieram a cada cônjuge por sucessão ou liberalidade;

III - as dívidas relativas a esses bens.

IV - Pelas dívidas posteriores ao casamento, contraídas por um dos

cônjuges, somente este responderá, salvo prova de terem revertido,

parcial ou totalmente, em benefício do outro.

-> As dívidas de um dos cônjuges, quando superiores à sua meação,

não obrigam ao outro, ou a seus herdeiros.

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Integram o patrimônio próprio os bens que cada cônjuge

possuía ao casar e os por ele adquiridos, a qualquer título, na

constância do casamento.

A administração desses bens é exclusiva de cada cônjuge, que

os poderá livremente alienar, se forem móveis.

As coisas móveis, em face de terceiros, presumem-se do

domínio do cônjuge devedor, salvo se o bem for de uso

pessoal do outro.

Os bens imóveis são de propriedade do cônjuge cujo nome

constar no registro.

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O direito à meação não é

renunciável, cessível ou

penhorável na vigência do

regime matrimonial.

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Estipulada a separação de bens, estes permanecerão sob a

administração exclusiva de cada um dos cônjuges, que os

poderá livremente alienar ou gravar de ônus real.

Ambos os cônjuges são obrigados a contribuir para as

despesas do casal na proporção dos rendimentos de seu

trabalho e de seus bens, salvo estipulação em contrário no

pacto antenupcial.

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Art. 1.641. É obrigatório o regime da separação de bens no

casamento:

I - das pessoas que o contraírem com inobservância das causas

suspensivas da celebração do casamento;

II – da pessoa maior de 70 (setenta) anos; (Redação dada pela

Lei nº 12.344, de 2010)

III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento

judicial.

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No regime de separação legal de bens,

comunicam-se os adquiridos na constância do

casamento.

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DIREITO CIVIL. REGIME LEGAL DESEPARAÇÃO LEGAL DE BENS.AQÜESTOS. SÚMULA 377. ESFORÇOCOMUM. 1. A viúva foi casada como de cujus por aproximadamente 40(quarenta) anos, pelo regime daseparação de bens, por imposiçãodo art. 258, parágrafo único, I, doCódigo Civil de 1916. 2. Nestascircunstâncias, incideincideincideincide aaaa súmulasúmulasúmulasúmula 377377377377dodododo SupremoSupremoSupremoSupremo TribunalTribunalTribunalTribunal FederalFederalFederalFederal que,que,que,que,porporporpor sinal,sinal,sinal,sinal, nãonãonãonão cogitacogitacogitacogita dededede esforçoesforçoesforçoesforçocomumcomumcomumcomum, presumido neste caso,segundo entendimento pretorianomajoritário. 3. Recurso especial nãoconhecido (STJ - REsp: 154896 RJ4ªT, Rel. Min. Fernando Gonçalves,DJ 20/11/2003).

CIVIL. REGIME DE BENS. SEPARAÇÃOOBRIGATÓRIA. AQÜESTOS. ESFORÇOCOMUM. COMUNHÃO. SÚMULA377/STF. INCIDÊNCIA. 1. No regimeda separação legal de benscomunicamcomunicamcomunicamcomunicam----sesesese osososos adquiridosadquiridosadquiridosadquiridos nanananaconstânciaconstânciaconstânciaconstância dodododo casamentocasamentocasamentocasamento pelopelopelopelo esforçoesforçoesforçoesforçocomumcomumcomumcomum dosdosdosdos cônjugescônjugescônjugescônjuges (art. 259CC/1916). 2. Precedentes. 3. Recursoespecial conhecido e provido.

(STJ - REsp: 442629 RJ, 4ªT. Rel. Min.Fernando Gonçalves, DJ 02/09/2003).

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Em havendo efeitos quando da sua constituição, como não

poderia ser de outra forma, quando da sua extinção também

alguns elementos e efeitos são relevantes para o

ordenamento, os quais serão estudados a seguir.

Art. 1.571. A sociedade conjugal termina:I - pela morte de um dos cônjuges;II - pela nulidade ou anulação do casamento;III - pela separação judicial;IV - pelo divórcio.


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Quanto ao regime de bens, não podem ser

confundidos os institutos da meação e herança, pois

o primeiro decorre do direito de condomínio previsto

no regime de bens, enquanto que o segundo decorre

do direito sucessório.


“Casamento válido só se dissolve pela morte de um dos cônjuges ou pelodivórcio, aplicando-se a presunção estabelecida neste Código quanto aoausente”.

Resumidamente, o procedimento contém três fases (arrecadação,

sucessão provisória e sucessão definitiva), as quais podem perdurar

anos sem a efetiva dissolução da sociedade conjugal.

Entre a sucessão provisória e a definitiva, sendo esta última a que

coloca termo final da sociedade conjugal (art. 6º, do CC), tem-se no

mínimo o prazo de 10 anos (art. 37, do CC) quando das últimas

notícias.


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O cônjuge presente não necessita aguardar o transcurso da

sucessão provisória para contrair novas núpcias, pois, este

poderá lançar mão do divórcio direto, realizando ainda a

citação por edital, com o objetivo de extinguir a sociedade

conjugal.

*E se o ausente retornar? Como serevolve o atual casamento?


A primeira pondera que o primeiro casamento - do ausente -permanece dissolvido e o segundo casamento é valido dianteda aplicação do princípio da boa-fé, neste sentido, ZenoVeloso.

A segunda corrente afirma que o primeiro casamento - doausente - prevalece, pois o segundo casamento é nulo, vistoque não podem casar as pessoas casadas (vedação dabigamia), neste sentido, Ministro Moreira Alves.


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As causas de nulidade ou de anulação do casamento estão

previstas respectivamente nos arts. 1548 e 1550, do CC, as quais

já foram abordadas nas aulas anteriores.

Não obstante, deve ficar claro ao leitor, quanto ao disposto na

nulidade ou anulação, que estas não são causas terminativas ou

dissolutivas da sociedade conjugal, mas sim desconstitutivas.

Tanto é assim, que se encontram no plano da validade do

casamento, e não no plano da eficácia.


Até 2010, a regra no direito brasileiro era de um sistemabifásico, ou seja, em um primeiro momento tínhamos aseparação como “rito de passagem”, para somente em umsegundo momento, realizar o divórcio.

Separação de direito (ou jurídica)

Divórcio

Terminativas DissolutivasFim da sociedade conjugal Fim do casamentoVínculo matrimonial Não há vínculo matrimonialÉ possível reconciliação Não é possível reconciliaçãoPessoas separadas podem terunião estável

Pessoas divorciadas podemcasar/união


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Art. 226, §6º, da Constituição Federal:

O texto anterior: § 6º. O casamento civil pode ser dissolvidopelo divórcio, após prévia separação judicial por mais de umano nos casos expressos em lei, ou comprovada separação defato por mais de dois anos.

O texto atual: § 6º. O casamento civil pode ser dissolvido pelodivórcio.

Prof. Frederico Martos 52Prof. Frederico Martos

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DIVÓRCIO DIRETO. VIABILIDADE DO PEDIDO. NÃO OBRIGATORIEDADE DOREQUISITO TEMPORAL PARA EXTINGUIR A SOCIEDADE CONJUGAL. 1. AEmenda Constitucional nº 66 limitou-se a admitir a possibilidade de concessão dedivórcio direto para dissolver o casamento, afastando a exigência, no planoconstitucional, da prévia separação judicial e do requisito temporal de separaçãofática. Essa disposição constitucional não retirou do ordenamento jurídico alegislação infraconstitucional, que continua regulando tanto a dissolução docasamento como da sociedade conjugal e estabelecendo limites e [...] (70044744795RS, Relator: Sérgio Fernando de Vasconcellos Chaves, Data de Julgamento:30/08/2011, Sétima Câmara Cível, Data de Publicação: Diário da Justiça do dia05/09/2011).


“Civil. Divórcio Litigioso. Extinção Sem Julgamento do Mérito. Artigo 267,inciso vi, do Código de PROCESSO civil. Ausência de Trânsito em Julgadoda Separação Judicial. ec 66/2010. Supressão do Instituto da SeparaçãoJudicial. Aplicação imediata aos processos em curso. a aprovação da PEC28 de 2009, que alterou a redação do artigo 226 da constituição federal,resultou em grande transformação no âmbito do direito de família ao extirpardo mundo jurídico a figura da separação judicial. a nova ordemconstitucional introduzida pela EC 66/2010, além de suprimir o instituto daseparação judicial, também eliminou a necessidade de se aguardar odecurso de prazo como requisito para a propositura de ação de divórcio.tratando-se de norma constitucional de eficácia plena, as alteraçõesintroduzidas pela EC 66/2010 tem aplicação imediata, refletindo sobre osfeitos de separação em curso. apelo conhecido e provido. 267 vi código deprocesso civil.” (TJDF – AI 260894220108070001, Rela. Desa.: Ana MariaDuarte Amarante Brito, 6ª Turma Cível, DJ 29/09/2010).


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V Jornada de Direito Civil do Conselho da Justiça Federal

ENUNCIADO: "A Emenda Constitucional nº 66/2010 nãoextinguiu o instituto da separação judicial eextrajudicial".

*aprovada com quórum qualificado

-> Mantido dispositivos sobre o tema no novo CPC- art. 693.


JUSTIFICATIVA: A EC 66, ao dar nova redação ao § 6º, do art. 226, pôsfim aos requisitos ainda existentes para a dissolução do casamento pelodivórcio, cuja admissão em 1977 (EC 9, de 28.06.1977) enfrentou forteresistência religiosa, que resultou na imposição de condições para odivórcio, que foram, contudo, pouco a pouco atenuadas e finalmenteafastadas, após 34 anos de restrições não cabalmente justificadas.Facilitou assim o divórcio, sem, contudo, eliminar os institutos daseparação e da conversão da separação em divórcio. [...] a EC 66 nãoextingui a possibilidade de separação consensual (não mais sujeita,porém, a prazo mínimo de convivência) ou judicial, sob pena de afronta àliberdade de decisão dos cônjuges, constitucionalmente garantida [...].Além disso, a manutenção da separação decorre do respeito ao direitofundamental à liberdade (CF art. 5º caput), na escolha na espéciedissolutória. Dissolvida a sociedade conjugal pela separação, pode serrestabelecido o mesmo casamento (CC art. 1.577), o que não ocorre nodivórcio, que dissolve o vínculo conjugal [...].


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Art. 23. Compete à autoridade judiciária brasileira, com exclusão de qualqueroutra:III - em divórcio, separação judicial ou dissolução de união estável, proceder àpartilha de bens situados no Brasil, ainda que o titular seja de nacionalidadeestrangeira ou tenha domicílio fora do território nacional.Art. 53. É competente o foro:I - para a ação de divórcio, separação, anulação de casamento ereconhecimento ou dissolução de união estável:Art. 189. Os atos processuais são públicos, todavia tramitam em segredo dejustiça os processos:II - que versem sobre casamento, separação de corpos, divórcio, separação,união estável, filiação, alimentos e guarda de crianças e adolescentes;Art. 693. As normas deste Capítulo aplicam-se aos processos contenciososde divórcio, separação, reconhecimento e extinção de união estável, guarda,visitação e filiação.Art. 731. A homologação do divórcio ou da separação consensuais,observados os requisitos legais, poderá ser requerida em petição assinada porambos os cônjuges, da qual constarão: 58

“O texto constitucional dispõe que o casamento civil pode ser

dissolvido pelo divórcio, imprimindo faculdade aos cônjuges, e

não extinguindo a possibilidade de separação judicial.

Ademais, sendo o divórcio permitido sem qualquer restrição,

forçoso concluir pela possibilidade da separação ainda

subsistente no Código Civil, pois quem pode o mais, pode o

menos também”, Min. Isabel Gallotti.

* Notícia STJ - 22/03/2017

• SEPARAÇÃO LITIGIOSA

– Por pedido unilateral

- Separação sanção ou culposa: Fundamentada na culpa pelodescumprimento dos deveres conjugais, art. 1.572, caput do CC.

- Separação ruptura: Não importam os motivos que ensejaram aruptura da vida em comum, tendo como únicos requisitos a separaçãode fato por um ano contínuo e a impossibilidade de reconstituição dacomunhão de vidas, art. 1.572, § 1º, do CC.

- Separação remédio: Fundamentada em doença mental grave deum dos cônjuges art. 1.572, § 2º do CC (mesmo após ocasamento, desde que, após uma duração de dois anos, aenfermidade tenha sido reconhecida de cura improvável).


SEPARAÇÃO CONSENSUAL– Por pedido bilateral

- Exigência de 1 ano de casamento?????

-> Mitigação do “período de reflexão”


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- Divórcio conversão ou indireto: O divórcio conversãopermanece para quem tem estado civil de separadojudicialmente, mas sem o lapso temporal do Código Civil, art.1.580, caput.

- Divórcio direto: Não exige demonstração da causa e dolapso temporal que era previsto no Código Civil, art. 1.580, §2º.

- Divórcio remédio: Demonstração da doença mental docônjuge, com as consequências da separação judicial comesse fundamento.


Assim como o vínculo matrimonial gera efeitos (art. 1.565 a

1.570, do CC), cumpre registrar que a dissolução da sociedade

conjugal também traz seus efeitos.

Nesse sentido, Roberto Senise Lisboa pondera que a extinção da

sociedade conjugal “acarreta efeitos sobre a pessoa e o

patrimônio dos cônjuges, assim como sobre os demais membros

da família”. Dentre os efeitos, os mais relevantes são os

seguintes.


63

No passado, somente a mulher poderia acrescer o nome do seu consorte,porém, com a entrada em vigor da Constituição Federal e da atualCodificação Civil, ambos podem acrescer o nome do respectivo consorte.

Estipulou-se, ainda, que o cônjuge culpado perderia a possibilidade demanter o nome do consorte, nos termos do art. 1.578, do CC:

O cônjuge declarado culpado na ação de separação judicial perde o direito de usar o sobrenomedo outro, desde que expressamente requerido pelo cônjuge inocente e se a alteração nãoacarretar:I - evidente prejuízo para a sua identificação;II - manifesta distinção entre o seu nome de família e o dos filhos havidos da união dissolvida;III - dano grave reconhecido na decisão judicial.

Essa situação, conforme melhor doutrina, encontra-se superada, tendo emvista que o nome integra o direito da personalidade de seu detentor, nãosendo possível sua retirada.


Pode ser aplicado em várias situações, dentre elas, os devidos em prol do

outro cônjuge, bem como em benefício dos descendentes ou ascendentes.

O caput do art. 1.704, do CC, dispõe que se um dos cônjuges separados

judicialmente vier a necessitar de alimentos, será o outro obrigado a prestá-

los mediante pensão a ser fixada pelo juiz, caso não tenha sido declarado

culpado na ação de separação judicial.

Mitigada a culpa, conforme já apontado, os alimentos serão fixados

conforme o disposto no art. 1.694, §1º, do CC, mediante o binômio

necessidade-possibilidade, ou ainda, como ocorre atualmente, pelo trinômio

necessidade, possibilidade e proporcionalidade.


65

Referido instituto é um desdobramento do poder familiar e traduz um conjunto

de obrigações e direitos em face da criança ou adolescente, de assistência

material e moral.

A guarda é uma nítida decorrência do poder parental e traduz um conjunto de

direitos e obrigações em face da criança ou adolescente, especialmente de

natureza material e moral, como trata o princípio da proteção integral da

criança e do adolescente, art. 1º, do ECA – Estatuto da Criança e do

Adolescente.

Em decorrência disto, a guarda, quando da dissolução da sociedade

conjugal, não levará em conta os motivos da culpa quanto ao término do

casamento, pois o que deve ser preservada é a melhor opção para o infante,

até mesmo, em medida excepcional, colocando-o em família substituta.


Decorre da divisão dos frutos e dos bens comuns no curso do

casamento quando da dissolução da sociedade conjugal.

Conforme muito bem lembra a doutrina, a partilha de bens não

impede o divórcio, bem como pode ser litigiosa ou amigável.

Lembra muito bem Fabio Ulhoa Coelho que deixa de existir a

conjugação dos esforços em comum e o bem adquirido em

conjunto deve ser entregue ao seu respectivo proprietário.


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Destaca-se, conforme muito bem lembra a doutrina, que a

intenção da alteração legislativa foi a extinção da

implementação da culpa nos processos de separação, ou seja,

da ação de indicar qual foi o cônjuge culpado pela dissolução

do vínculo conjugal.

Tal fenômeno, qual seja, a indicação do cônjuge culpado,

procrastinava os processos de separação, em especial

arrolando testemunhas e indicando documentos e vídeos, o

que atravancava a dissolução do vínculo conjugal e desgastava

ainda mais as partes.


Não obstante, o elemento mais nefasto não era simplesmenteatrelar a culpa ao outro consorte, mas sim penalizá-lopatrimonialmente, exigindo do cônjuge inocente o pagamentode alimentos, conforme art. 1.704, parágrafo único, do CC,descrito a seguir: “Se o cônjuge declarado culpado vier anecessitar de alimentos, e não tiver parentes em condições deprestá-los, nem aptidão para o trabalho, o outro cônjuge seráobrigado a assegurá-los, fixando o juiz o valor indispensável àsobrevivência”.

Como se sabe, na extinção da sociedade conjugal, como regra, não há um únicoculpado. Ambos têm sua parcela de culpa, o que faz com que aplicar o art. 1.704,parágrafo único, do CC, seja algo muito desproporcional, bem como violação doprincípio constitucional da solidariedade, previsto no art. 1º, inciso III, do CC,conforme muito bem lembra Rolf Madaleno.


A maioria dos doutrinadores que compõe o IBDFAM,entendem que a discussão acerca da culpa éimpossível, não só em razão da morosidadeprocessual que ocasionaria, mas principalmenteporque a nova redação da norma constitucional tem avirtude extinguir à exigência de comprovação da culpado outro cônjuge e de tempo mínimo.

Percebe-se que a culpa tem sido rechaçada perante a doutrinanão somente pela demora processual que causaria taldiscussão, mas também pelos reflexos negativos, outroratrazidos diante de sua imputação, a vivência salutar doscônjuges divorciados e principalmente pelo interesse dos filhoshavidos desta relação, que consideravelmente sofriam osreflexos da imputação.


Flávio Tartuce, dentre outros, entende pela existência

de algumas raras situações que permitem o debate

sobre a CULPA no divórcio, mantendo-se um modelo

dualista, com e sem culpa, como ocorre com outros

ramos do Direito Civil, caso do Direito Contratual e da

Responsabilidade Civil.


Principal característica: culpa!

- Descumprimento consciente de uma norma deconduta conjugal que estabelece um dever para umdos cônjuges e, em consequência, um direito para ooutro.

- Fundamentado na grave violação dos deveresconjugais que torne insuportável a vida em comum,art. 1.572, caput, do Código Civil.


Art. 1.566. São deveres de ambos os cônjuges:

I - fidelidade recíproca;

II - vida em comum, no domicílio conjugal;

III - mútua assistência;

IV - sustento, guarda e educação dos filhos;

V - respeito e consideração mútuos.


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Art. 1.573. Podem caracterizar a impossibilidade da comunhão de vida aocorrência de algum dos seguintes motivos:

I – adultério;

II - tentativa de morte;

III - sevícia (maus tratos) ou injúria grave;

IV - abandono voluntário do lar conjugal;

V - condenação por crime infamante;

VI - conduta desonrosa.

Parágrafo único. O juiz poderá considerar outros fatos, que tornem evidentea impossibilidade da vida em comum.

Norma não tem caráter taxativo, apenas exemplificativo


Presente em todos os domínios da ciência jurídica.

As pessoas são passíveis de sofrer danos, em esferaindividual, decorrentes de ofensas a direitos da personalidade.

O direito brasileiro só recentemente passou a acenar com aadmissibilidade da aplicação de alguns dos princípios daresponsabilidade em matéria de direito de família, em especialno âmbito do matrimônio.


Muitos temas relacionados ao descumprimento de

deveres conjugais se tornaram relevantes, não para

justificar o fim da relação afetiva, mas, sim, para

eventual reparação de danos materiais e morais

decorrentes de tal relação.


Washington de Barros Monteiro:

“Quando do rompimento do casamento ocorre com

descumprimento de deveres, está configurado o ato

ilícito, e se daí decorrem danos ao consorte, estão

preenchidos os pressupostos da responsabilidade

civil, conforme dispõe o art. 927 do novo Código

Civil”.


A responsabilidade civil deriva da transgressão de uma norma jurídicapreexistente, impondo, ao causador do dano, a consequente obrigação deindenizar a vítima. Decompõe-se em três elementos fundamentais, asaber:

a) conduta humana: que pode ser comissiva ou omissiva (positiva ounegativa), própria ou de terceiros ou, mesmo, ilícita (regra geral) ou lícita(situação excepcional);

b) dano: a violação a um interesse juridicamente tutelado, seja denatureza patrimonial, seja de violação a um direito da personalidade;

c) nexo de causalidade: a vinculação necessária entre a conduta humanae o dano.

d) culpa: de caráter eventual, compreendida como a violação a um

dever jurídico preexistente, notadamente de cuidado.


Considerando que os sujeitos envolvidos não estãoexercendo qualquer atividade que implique, pela sua própriaessência, risco a direito de outrem, a esmagadora maioriadas situações fáticas demandará a prova do elemento“culpa”, a teor da regra geral definidora do ato ilícito,constante no art. 186 do CC.

Art. 186. Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ouimprudência, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamentemoral, comete ato ilícito.


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Uma das mais comuns questões em sede de responsabilidadecivil nas relações familiares é a discussão sobre o rompimentoda relação.

Romper qualquer relação de afeto é, sem dúvida,doloroso.

Isso vai desde o mais simples namoro ao mais longo doscasamentos.

Portanto, a falta de amor, por si só, não gera a responsabilidade civil


- DANO MATERIAL: Prejuízo econômico

- DANOS EMERGENTES: Ex. Tratamento psicológico pararecuperação de algum mal sofrido

- LUCROS CESSANTES: Comprovação de dano queatrapalhe o desenvolvimento de atividade produtiva ouprofissional por parte do lesionado


Os danos morais não se confundem com os merosaborrecimentos ou transtornos suportados pela pessoa em seucotidiano, premissa que incide também nas relações familiares

PRELIMINAR - CONHECIMENTO DE RECURSO ESPECIAL DIRIGIDO AACÓRDÃO PROVENIENTE DE RECURSO INCABÍVEL - POSSIBILIDADE -PRECLUSÃO. [...] A possibilidade jurídica do pedido é apurada em tese.Assim, pedido impossível é aquele juridicamente incompatível com oOrdenamento Jurídico. Não há proibição no direito pátrio para pedidoindenizatório - por danos materiais ou morais - contra ex-cônjuge poreventual ato ilícito ocorrido na constância do casamento [...] (REsp897.456/MG, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRATURMA, julgado em 14/12/2006, DJ 05/02/2007, p. 236).


CUMULAÇÃO TRIPLA DE DANOS

SÚMULA 387 DO STJ: É lícita a cumulação dasindenizações de dano estético e dano moral.


VARA DE FAMÍLIA: Porque a análise das peculiaridades ecaracterísticas da família devem ser levadas em conta,quando do julgamento das pretensões (Pablo Stolze).

*A reparação pelos danos morais e materiais nas relações detrabalho deve ser apreciada pela Justiça do Trabalho

VARA CÍVEL: Porque a responsabilidade civil por danos não éintrinsecamente de direito de família, e sim de direito civil emgeral: a ofensa moral (deve ser objeto de reparação civilsegundo as regras comuns e não em razão do direito defamília (Paulo Lôbo).

83

xProf. Frederico Martos

Será que toda “traição” enseja responsabilidade civil?

A mera infidelidade, sem maiores repercussões, NÃO gera,

por si só, o dever de reparar danos ou prejuízos.

�O mesmo entendimento deve ser aplicado em caso do

denominado “débito conjugal” (Maria Celina Bodin de

Moraes).


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“[...] A apelante pretende a condenação do apelado ao pagamento de

indenização por danos morais, em razão da conduta ilícita do apelado:

infidelidade, isto é, relação extraconjugal do apelado com a mãe e tia da

apelante. Esta Corte entende que a quebra de um dos deveres inerentes ao

casamento, a fidelidade, não gera o dever de indenizar. Além disso, não

evidenciada a ocorrência dos alegados danos morais, porque os fatos

delituosos de infidelidade não são recentes, nem são a causa direta do

divórcio movido pelo apelado [...] (TJRS, Acórdão 70023479264, Santa Maria,

7.ª Câmara Cível, Rel. Des. Ricardo Raupp Ruschel, j. 16.07.2008, DOERS

22.07.2008, p. 34)”.


APELAÇÃO Ação Indenizatória por Danos Morais Propositura contra ex-marido

Alegação de infidelidade conjugal, causadora de danos morais passíveis de

indenização - Sentença de improcedência. Inconformismo. Infidelidade conjugal,

por si só, não configura dano moral indenizável - Necessidade da prática de

ilícito, v. g., violência física ou moral, para que exsurja o dever de indenizar,

observada a cláusula geral de responsabilidade prevista no art. 186 c.c. art. 927,

ambos do CC. - Dano moral não configurado, elementos dos autos que não

comprovam que a autora tenha passado por situação vexatória em razão da

infidelidade do marido Recurso desprovido. (TJ-SP - APL:

00559309120108260506 SP 0055930-91.2010.8.26.0506, Relator: José Aparício

Coelho Prado Neto, Data de Julgamento: 10/03/2015, 9ª Câmara de Direito

Privado, Data de Publicação: 16/03/2015)


DANOS MORAIS. [...] A infidelidade, assim como a omissão de

informação essencial, em que pese constituírem uma quebra de

um dever conjugal, não geram, por si sós, dano moral

indenizável. Para tanto, é preciso que efetivamente fiquem

comprovados os requisitos básicos da responsabilidade civil

subjetiva, quais sejam, a conduta, o dano, o nexo de causalidade

e a culpa [...] (TJ-SC - AC: 5200 SC 2011.000520-0, Relator:

Jaime Luiz Vicari, DJ: 13/02/2012).


APELAÇÃO CÍVEL. DANO MORAL. UNIÃO ESTÁVEL.

INFIDELIDADE. AGRESSÕES FÍSICAS E VERBAIS. PROVA

INEXISTENTE. 1. A infidelidade é, por si só, insuficiente para causar

dano moral que, se existente, não obrigaria o cúmplice do

companheiro infrator. 2. A autora não se desincumbiu do ônus de

comprovar as alegadas ofensas verbais e físicas, o que também

inviabiliza o reconhecimento do dano moral. (TJ-DF - APC:

20100110834846 DF, Relator: Fernando Habibe, DJE : 19/07/2013 p.

141).


Sem violação de um dever jurídico preexistente,

portanto, não há que se falar em responsabilidade

em qualquer modalidade.

No caso da amante, verifica-se a impossibilidade de

preenchimento de tal requisito!


“Danos morais. Cúmplice. Esposa adúltera. In casu, o recorrente ajuizou açãoindenizatória em face do recorrido pleiteando danos morais sob a alegação de queeste manteve com a esposa daquele relacionamento amoroso por quase dez anos,daí nascendo uma filha, que acreditava ser sua, mas depois constatou que apaternidade era do recorrido [...]. O casamento, tanto como instituição quantocontrato sui generis, somente produz efeitos em relação aos celebrantes e seusfamiliares, não beneficiando nem prejudicando terceiros. Desse modo, no caso emquestão, não há como o Judiciário impor um ‘não fazer’ ao réu, decorrendo disso aimpossibilidade de indenizar o ato por inexistência de norma posta – legal e nãomoral – que assim determine. De outra parte, não há que se falar em solidariedadedo recorrido por suposto ilícito praticado pela ex-esposa do recorrente, tendo emvista que o art. 942, caput e parágrafo único, do Código Civil vigente (art. 1.518 doCC/1916) somente tem aplicação quando o ato do coautor ou partícipe for, em si, ilí-cito, o que não se verifica na hipótese dos autos. Com esses fundamentos, entreoutros, a Turma não conheceu do recurso. Precedente citado: REsp 742.137-RJ, DJ29/ 10/2007” (STJ, REsp 1.122.547-MG, Rel. Min. Luis Felipe Salomão, j.10.11.2009).


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“Litisconsórcio. Ação de indenização por danos morais movida pela mulher contra o

marido que teria praticado adultério e sua indigitada parceira. Ação julgada

procedente contra ambos. Apelo somente da ré. Pretendida execução do julgado em

relação ao réu. Pedido indeferido pelo Juízo. Inadmissibilidade. Inaplicabilidade do

art. 509 e parágrafo único do CPC. Regra que se aplica somente em casos de

litisconsórcio necessário unitário. Hipótese dos autos de litisconsórcio facultativo.

Inteligência do art. 47 do CPC. Recurso provido” (TJSP, Agravo de Instrumento

356.550-4/6, Ribeirão Preto, 1.ª Câmara de Direito Privado, Rel. Des. De Santi

Ribeiro, j. 21.12.2004).

Conduta Desonrosa, ou seja, podem gerar a

responsabilidade civil do cônjuge, e a resposta é

positiva, principalmente naquelas situações em que

há maiores repercussões, com lesão à

personalidade do consorte.


Direito civil. Ação de indenização. Dano moral.

Descumprimento dos deveres conjugais. Infidelidade. Sexo

virtual (internet). Comentários difamatórios. Ofensa à honra

subjetiva do cônjuge traído. Dever de indenizar. Exegese dos

arts. 186 e 1.566 do Código Civil de 2002. Pedido julgado

precedente” (TJDF, Proc. N. 2005.01.1.118170-3. Juiz Jansen

Fialho de Almeida, j. 21.05.2008).


O reconhecimento da infidelidade virtual somente será

possível se as correspondências eletrônicas forem obtidas de

maneira lícita. No julgado apresentado, as mensagens

estavam gravadas no computador de uso comum do casal,

inexistindo qualquer configuração de violação aos direitos da

parte.


Contudo, em algumas situações de maior gravidade

(CRIANDO SITUAÇÃO DE VEXAME OU

CONSTRAGIMENTO), justifica-se plenamente a incidência

das regras da responsabilidade civil desde que preenchidos

os seus requisitos: a conduta humana; a culpa em sentido

amplo a englobar o dolo (intenção de prejudicar) ou a culpa

em sentido estrito (imprudência, negligência ou imperícia); o

nexo de causalidade e o dano ou prejuízo


APELAÇÃO CÍVEL - INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS - TRAIÇÃO

CONJUGAL - COMENTÁRIOS OFENSIVOS À HONRA DO CÔNJUGE TRAÍDO -

DANO MORAL CARACTERIZADO - VALOR DA INDENIZAÇÃO - EXTENSÃO DO

DANO - PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE. São indenizáveis danos

morais causados pela companheira em virtude de traição conjugal e comentários

negativos e depreciativos sobre o cônjuge traído em seu ambiente de trabalho. A

indenização deve ser suficiente exclusivamente para reparar o dano, pois se

mede pela extensão do dano, nos termos do art. 944, caput, do Código Civil, não

podendo ensejar enriquecimento indevido do ofendido. Primeiro recurso provido

em parte. Segundo recurso não provido. (Apelação Cível 1.0443.10.002824-2/001,

Rel. Des. Gutemberg da Mota e Silva DJ: 15/05/2012).


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RECURSO INOMINADO. INDENIZATÓRIA. DANOS MORAIS. OFENSAS VERBAIS.MENSAGENS TELEFÔNICAS OFENSIVAS. PROVA ORAL QUE CONFORTA A TESEDA AUTORA. DANOS MORAIS CONFIGURADOS. QUANTUM INDENIZATÓRIOREDUZIDO PARA R$ 2.000,00. O depoimento da testemunha trazida pela autoracorrobora a alegação da inicial de que teria sofrido ofensas verbais por parte da ré.Além disso, a própria ré afirma em seu depoimento pessoal que ligou para a autorapara cobrar a situação de que a teria visto com seu esposo, bem como teria enviadomensagens. Por outro lado, o depoimento da testemunha trazida pela ré em nadaconforta as alegações que embasam o pedido contraposto, no sentido de que tambémteria sido ofendida pela autora, pois não presenciou a situação, mas tão somente ficousabendo dos fatos por meio da própria ré. Comprovadas, portanto, as ofensasverbais à autora, quer por telefone, quer pessoalmente, é de se reconhecer aexistência de dano ao direito de personalidade da autora e o dever de indenizarda recorrente. Todavia, observados os princípios de razoabilidade e daproporcionalidade, bem como de acordo com os parâmetros adotados pelas TurmasRecursais Cíveis em casos análogos, impõe-se a redução do quantum indenizatóriofixado em R$ 4.000,00 para R$ 2.000,00, mantidos os critérios de correção e juros dasentença. RECURSO PROVIDO EM PARTE. UNÂNIME.

(Recurso Cível nº 71004576039, Primeira Turma Recursal Cível/RS, Relator: Pedro Luiz Pozza, Julgado em 10/06/2014).


RECURSO INOMINADO. AÇÃO INDENIZATÓRIA. Mensagens enviadas àautora pelo aplicativo “whatsapp” que possuem teor ofensivo. Expressõesofensivas que ultrapassam o mero dissabor. Infidelidade conjugal que,mesmo aceita pela autora, não justifica o agir ilícito e o caráter ofensivo ehumilhante do proceder da ré. Danos morais configurados. Quantumcompensatório de R$ 2.000,00 que se mostra suficiente para a reparação dodano. recurso provido. (Recurso Cível nº XXX, Segunda Turma RecursalCível/RS, Rel.: Roberto Behrensdorf Gomes da Silva, DJ 25.05.2016).

“...As mensagens de texto enviadas pela demandada à autoracontém inegavelmente caráter ofensivo ao empregar expressões,como: “coitada”, “otária”, “burrinha”, “chifruda”, “burra”, “velhinha”(fls. 47/53). Vê-se, claramente, a intenção de ofender e humilhar, oque, mesma nas circunstâncias, não pode ser tolerado, ainda que aautora tenha optado, por razões suas, em manter o casamento...”.


Como se constata, não importa se a transmissão da doença se deu por doloou culpa, havendo sempre o dever de reparar os danos. Em verdade,havendo culpa leve ou levíssima do ofensor, a consequência é a redução doquantum, nos termos dos arts. 944 e 945 do atual Código Civil, o que nãoafasta totalmente o dever de indenizar.

Eis aqui mais um caso em que não se pode falar em mitigação da culpa,devendo ela ser atribuída não só para findar a sociedade conjugal, mastambém para gerar o dever de reparação. Na prática, a maioria das hipótesesenvolve as doenças sexualmente transmissíveis (DSTs) de maior ou menorgravidade. Consigne se que algumas demandas são reputadasimprocedentes por falta de demonstração da culpa e do nexo de causalidade(TJRS, Apelação Cível 70018814897, 9.ª Câmara Cível, Rel. Odone Sanguiné,j. 25.04.2007).


ABUSO DE DIREITO: O caso é de aplicação da boa-fé

objetiva para o reconhecimento de filhos, incidindo a

cláusula geral constante do art. 187 da codificação privada,

podendo o homem enganado pleitear indenização por

danos se o engano gerar um prejuízo imaterial ou mesmo

psíquico.


Responsabilidade civil. Dano moral. Marido enganado.Alimentos. Restituição. A mulher não está obrigada a restituirao marido os alimentos por ele pagos em favor da criançaque, depois se soube, era filha de outro homem. Aintervenção do Tribunal para rever o valor da indenização pelodano moral somente ocorre quando evidente o equívoco, oque não acontece no caso dos autos. Recurso nãoconhecido” [STJ, REsp 412.684/SP (200200032640), REsp463.280, j. 20.08.2002, 4.ª Turma, Rel. Min. Ruy Rosado deAguiar, Publicação 25.11.2002, veja: (Pensão alimentícia –Irrepetibilidade e Incompensabilidade) STJ, REsp 25.730-SP(RT 697/202).


AÇÃO DE INDENIZAÇÃO. CASAMENTO. VIOLAÇÃO DOS DEVERES DE

FIDELIDADE E LEALDADE POR UM DOS CÔNJUGES. DANOS MORAIS

CARACTERIZADOS. RECURSO ADESIVO. LIMITES. VOTO VENCIDO

PARCIALMENTE. Viola os deveres de fidelidade e lealdade, causando

danos morais ao seu consorte, o cônjuge que, após uma relação

extraconjugal, da qual advém uma gravidez, omite a verdadeira

paternidade biológica da criança, fato que só vem a ser descoberto anos

depois, através de exame de DNA. (...)"(11ª CC, Apelação Cível nº

1.0342.04.046436-0/001, Rel. Des. Duarte de Paula fonte: site do TJMG).


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Lei 11.340, de 22/09/2006 - Lei Maria da Penha

FORMAS DE VIOLÊNCIA DOMÉSTICA (art. 7º):• violência física• violência psicológica• violência sexual• violência patrimonial• violência moral


Primeiro diploma legal que reconhece

expressamente que a prática de ato ilícito

pelo marido ou companheiro contra a

esposa ou companheira sujeita o ofensor à

condenação em indenização por perdas e

danos (art. 24, IV)


“Ação de indenização por danos materiais, estéticos e morais.Responsabilidade civil. Comprovação do dano moral e estético.Queimaduras de segundo e terceiro graus por grande extensão do corpo.Ato ilícito e nexo causal. Elementos dos autos. Histórico de violênciadoméstica. A responsabilidade civil era regulamentada pelo Código Civil de1916 – aplicável ao caso sob julgamento, uma vez que o acidente ocorreuem 08/12/2001, anterior, portanto, à vigência do CC/2002 –, maisprecisamente em seu art. 159, ao dispor que ‘aquele que, por ação ouomissão voluntária, negligência, ou imprudência, violar direito, ou causarprejuízo a outrem, fica obrigado a reparar o dano’. Assim, se estiverempresentes todos os requisitos da responsabilidade civil subjetiva, quaissejam, o ato ilícito, o dano, a culpa do agente e o nexo de causalidade entreo dano suportado pela vítima e o ato ilícito praticado, impõe-se a obrigaçãode indenizar. [...]” (TJMG, Apelação Cível 1.0145.06.301317-4/0011, Juiz deFora, 18.ª Câmara Cível, Rel. Des. Elpídio Donizetti, j. 17.06.2008, DJEMG03.07.2008).


“Indenização. Ato ilícito. Dano moral. Agressão física (ex-

marido). Configuração. Dever de indenizar inequívoco (art.

186, Código Civil). Valor adequado ao fato. Recurso

desprovido” (TJSP, Apelação com Revisão 520.648.4/3,

Acórdão 2630326, Itápolis, 1.ª Câmara de Direito Privado,

Rel. Des. Vicentini Barroso, j. 13.05.2008, DJESP

13.06.2008).


Assentam alguns autores que a condenação do cônjugeculpado à indenização por danos materiais e morais seriaafronta ao princípio do non bis in idem, já que ele arcaria com aprestação de alimentos ao cônjuge inocente.

Todavia, a condenação no pagamento de pensão alimentícia eindenização por danos morais e materiais é perfeitamentepossível, em face das naturezas e finalidades diversas dessesinstitutos.


- Possui natureza assistencial.

- NÃO tem natureza indenizatória, PORQUE:- não chega a compensar ou ressarcir os prejuízosmorais ou materiais do lesado.- condiciona-se, em sua fixação e vigência, aopreenchimento de pressupostos: necessidade docônjuge credor e possibilidade do consorte devedor,nos moldes do art. 1.694 do Código Civil


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No mérito, quanto à coisa julgada, o Tribunal de origem decidiu manter osfundamentos dos votos vencedores no sentido de que a renúncia aos alimentosfeita na separação judicial não se confunde com o objeto da presente ação deindenização por danos morais e materiais. De fato, pedido de alimentos não seconfunde com pedido indenizatório. Naquele a causa de pedir é a necessidade e odever de assistência, neste vincula-se a ato ilícito gerador de dano patrimonial oumoral. São coisas totalmente distintas. Assim, a renúncia a alimentos em ação deseparação judicial não gera coisa julgada para ação indenizatória decorrente dosmesmos fatos que, eventualmente, deram causa à dissolução do casamento. Umacoisa nada tem a ver com a outra. [...]. Não há proibição, no direito pátrio, parapedido indenizatório por danos materiais ou morais contra ex-cônjuge por eventualato ilícito ocorrido na constância do casamento. O art. 19 da Lei do Divórcio tratade pensão alimentícia, que não tem qualquer relação com pedido indenizatório porato ilícito. Por isso, a renúncia em separação judicial não torna impossível pedidoreparatório. (STJ - REsp 897.456-MG, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros,julgado em 14/12/2006).


110

Segundo o Ministro Villas Bôas Cueva “Aplica-se, assim, a premissa

do tempus regit actum, não sendo plausível impor ao alimentante

responsabilidade infinita sobre as opções de vida de sua ex-esposa,

que se quedou inerte por quase duas décadas em buscar sua

independência. Ao se manter dependente financeiramente, por

opção própria, escolheu a via da ociosidade, que deve ser repudiada

e não incentivada pelo Poder Judiciário. A capacitação profissional

poderia ter sido buscada pela alimentanda, que nem sequer

estudou ao longo do período em que gozou dos alimentos”.

* Notícia STJ - 23/05/2017

111

DIVÓRCIO E SEPARAÇÃO

EXTRAJUDICIAL

Prof. Frederico Martos112

Com a publicação da Lei 11.441, de 04/01/07, tornou-

se possível a realização de divórcio e separação em

cartório, mediante escritura pública da qual constarão

as disposições relativas à partilha dos bens comuns

do casal, quando houver, e à pensão alimentícia,

desde que seja CONSENSUAL, não haja filhos

nascituros ou incapazes do casal e que haja

assistência de advogado, cuja qualificação e

assinatura constarão do ato notarial.


113

De acordo com a Resolução CNJ 220/2016,

as partes devem, ainda, declarar ao

tabelião, que o cônjuge virago não se

encontra em estado gravídico, ou ao menos,

que não tenha conhecimento sobre esta

condição


Art. 310 - As partes devem declarar ao Tabelião, no ato da lavratura daescritura, que não têm filhos comuns ou, havendo, que são absolutamentecapazes, indicando seus nomes e as datas de nascimento.

§ 1° - Havendo filhos menores, será permitida a lavratura da escritura, desdeque devidamente comprovada a prévia resolução judicial de todas asquestões referentes aos mesmos (guarda, visitação e alimentos), o quedeverá ficar consignado no corpo da escritura.

§ 2° - Nas hipóteses em que o Tabelião tiver dúvida a respeito do cabimentoda escritura de separação ou divórcio, diante da existência de filhosmenores, deverá suscitá-la ao Juízo competente em matéria de registrospúblicos.


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115

- Descrição dos bens comuns (comprovado pordocumentação que deverá ser levada ao ato);- Disposição acerca da divisão de tais bens (se houverpartilha de bens deverá ser recolhido o impostoeventualmente devido);- Regulamentação da pensão alimentícia que poderá serdisposto do modo que bem convir aos cônjuges (podematé mesmo se obrigar a dar pensão, renunciá-la ousomente dispensá-la);- Disposição sobre o nome dos cônjuges, que poderãovoltar a usar nomes de solteiro e até mesmo manter onome de casado.


- Os cônjuges podem se fazer representar no ato porprocuradores;- A assistência jurídica nas separações, nos divórcios enos inventários pode ser feita por um único advogado;- As partes poderão escolher livremente a cidade e oCartório onde pretendem realizar a escritura deinventário ou de separação (vide art. 1º, da Resoluçãonº 35, de 24/04/07, do CNJ);- A Escritura Pública não depende de homologaçãojudicial, constituindo título hábil para o registro detodos os fins de direito.


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Aula - Regime de Bens - FDF [Modo de Compatibilidade] · ... o pacto antenupcial que ... imposição do regime de separação obrigatória tem por escopo evitar o ... contratos de