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CONTRATAÇÃO DIRETA
CONCEITOS BÁSICOS
Michèle Veloso Stoffel BarbieriDiretora do Departamento de Controle Preventivo
Secretaria Municipal de Gestão e Controle
Necessidades do Estado
Para satisfazer as suas necessidades o Poder Público dispõe de duas formas básicas:
a) reunir todos os recursos humanos, materiais, instrumentais,
tecnológicos, etc., e realizar ele mesmo o que deseja (obra, serviço ou produção de bens), ou
b) contratar um particular para realizar ou fornecer o que necessita.
Continuação
Na primeira hipótese, diz-se que a execução é direta;
Na segunda, a execução é dita indireta.
É indireta porque o interesse público é satisfeito através de um particular, já que a Administração não dispõe de pessoas e meios materiais para executar a obra, o serviço ou fabricar o bem que deseja.
A escolha de quem vai contratar com a Administração é livre?
A licitação, como realidade jurídica, surgiu em resposta a essa pergunta.
E, ao responder, o constituinte disse não, isto é, a autoridade não tem a liberdade de escolher quem vai com ela contratar.
Evidentemente, surgiu uma outra questão: se não tem liberdade, como fazer para contratar?
A regra é licitar!
Art. 37, XXI, da Constituição Federal: “ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações.”
Art. 2º da Lei federal nº 8.666/93: “As obras, serviços, inclusive de publicidade, compras, alienações, concessões, permissões e locações da Administração Pública, quando contratadas com terceiros, serão necessariamente precedidas de licitação, ressalvadas as hipóteses previstas nesta Lei.”
A licitação é um dever absoluto?
Não há dúvida de que se trata de um dever apenas relativo, pois a licitação não é imposta em todas as situações, e assim revela a própria Constituição e a Lei de Licitações.
Tanto é verdade, que o inciso XXI do art. 37 inicia-se com uma ressalva (ressalvados os casos especificados na legislação, obras, serviços, compras e alienações devem ser contratados mediante licitação).
Se não houvesse a ressalva inicial, a licitação seria um dever absoluto, o que afastaria a possibilidade da existência de qualquer hipótese, no plano ordinário, que pudesse justificar contratações diretas.
Competência para legislar:
Constituição Federal
Art. 22, XXVII – competência privativa da União para legislar sobre normas gerais de licitação e contratação.
Desta forma, somente a União pode produzir normas acerca de dispensa e inexigibilidade de licitação.
Assim, ao Município cabe tratar de regras específicas (procedimento interno) desde que observadas as normas gerais produzidas pela União.
Contratação Direta(Lei nº 8.666/93 e Dec. Municipal nº 15.291/05)
Licitação
Dispensada: alienação de bens, móveis ou imóveis, da Administração Pública (art. 17, I e II)
Dispensável: autorização legal, ainda que viável fosse a licitação (art. 24)
Inexigível: inviabilidade de competição (art. 25)
Licitação Dispensada
Regra geral: licitação
Imóveis: autorização legislativa, avaliação prévia e licitação
Móveis: avaliação prévia e licitação
Licitação dispensada nos seguintes casos:
• Doação para outro órgão ou entidade de qualquer administração pública;
• Doação para fins de interesse social;
• Permuta entre órgãos ou entidades;
• Dação em pagamento, investidura, venda de ações ou títulos e condicionadas a determinados requisitos;
• Venda de bens inservíveis;
• Alienação, concessão de direito real de uso, locação ou permissão de imóveis destinados a programas habitacionais de interesse social;
• Venda de bens móveis produzidos ou comercializados em virtude de suas finalidades
Licitação Dispensável
✔Obediência ao princípio da igualdade;✔Busca pela melhor escolha possível;✔Justificativa da escolha do contratado;✔Submissão à procedimento administrativo;✔Rol taxativo.✔Interpretação restritiva
Continuação
A dispensa não se opera automaticamente, requer um juízo de conveniência e oportunidade por parte da Administração. É uma faculdade.
A realização de licitação nesses casos, muitas vezes, prestigia o princípio da moralidade administrativa, da igualdade e da competitividade!
Obviamente que, em muitos casos isso não se realiza. Ex: dispensa em razão do valor – abertura de concorrência – oneração da Administração
Continuação
A dispensa somente libera a Administração da promoção do procedimento de escolha da melhor proposta, porém devendo ser observados todos os outros requisitos para contratação estabelecidos na Lei 8.666/93:
✔Verificação da personalidade jurídica;✔Capacidade técnica;✔Regularidade fiscal;✔Idoneidade financeira;✔Empenho prévio;✔Celebração do contrato;✔Publicação.
Continuação
Justificativa da contratação:
✔Demonstrar a conclusão de liberação da responsabilidade de licitar
✔Descrever e bem caracterizar a situação real ensejadora da dispensabilidade da licitação
✔Demonstrar a razão da escolha do fornecedor/prestador do serviço ou obra
✔Justificar o preço demonstrando a compatibilidade com o mercado
Casos mais comuns
AMIL (dispensa em razão do valor) – até R$ 15.000,00 para obras e serviços de engenharia e até R$ 8.000,00 para outros serviços (inc. I e II).
- impossibilidade de contratação de pessoas físicas para exercerem atividades de cargos existentes no quadro (professor de música para escolas)
- impossibilidade de prorrogação uma vez que a soma das prorrogações excederia o valor da dispensa;
- proibido o fracionamento.
• Análise jurídica somente da minuta de contrato, se houver;
Casos mais comuns
• Emergencial (inc. IV) – emergência ou calamidade pública – situação que possa ocasionar prejuízo ou comprometer a segurança de pessoas, obras, equipamentos – solução em 180 dias – vedada prorrogação (exceto dentro do prazo);Ex: aquisição de medicamento por determinação judicial
• Ausência de interessados na licitação anterior – inc. V (licitação deserta)– impossibilidade de repetição sem prejuízo para a Administração – manutenção das condições preestabelecidas inclusive o preço (é permitida a atualização monetária mas não o reajuste)
Cont. Casos mais comuns
• Propostas apresentarem preços superiores ao de mercado (concessão prazo de 8 dias úteis para apresentar nova documentação) – senão, adjudicação direta do bem ou serviço - inc. VII;
• Contratação de entes da Administração Pública – criação para o fim específico – em data anterior à Lei de Licitações – preço compatível com o de mercado (inc. VIII); ex: IMA, SANASA, EMDEC, CIATEC, etc...
• Locação imóvel – (inc. X) ao final;• Remanescente de obra, serviço ou fornecimento – inc XI –
obediência à ordem de classificação da licitação anterior e aceitação das mesmas condições - rescisão contratual, observado o devido processo legal
Cont. Casos mais comuns
• Contratação de instituição incumbida do ensino, pesquisa, desenvolvimento institucional ou recuperação social do preso – inquestionável reputação ético-profissional – sem fins lucrativos (inc. XIII);
Ex: contratação de Universidades federais e estaduais, da FGV, contratação da FUNDAP (reeducando), Institutos de Pesquisa
O objeto contratado deve guardar estreita relação com as atividades de ensino, pesquisa ou desenvolvimento institucional.
Inquestionável reputação ético-profissional: conceito de que desfruta a insituição perante a sociedade na qual exerce suas funções, tem sua fama e seu renome. É suficiente que a instituição somente seja reconhecida no âmbito dos que atuam naquele segmento do mercado (similaridade com “notória especialização”).
Cont. Casos mais comuns
Impressão diários oficiais e prestação de serviços de informática – por entidades da Administração Pública – criados para esse fim específico (inc. XVI);
Aquisição de componenetes ou peças necessários à manutenção de equipamentos durante garantia técnica (inc. XVII) – quando exclusividade indispensável à vigência da garantia;
Fornecimento de energia elétrica e gás natural – concessionário, permissionário ou autorizado (inc. XXII). (vedado para contratação de instalação de rede elétrica, troca ou manutenção de subestação);
Contrato de programa com outro ente da federação ou entidades da Adminsitração indireta (inc. XXVI) – prestação de serviços públicos de forma associada – autorização em contrato de consórcio público ou convênio de cooperação. Ex: SAMU.
Licitação Inexigível
• Rol exemplificativo• Justificativa: demonstração da inviabilidade de
realização do procedimento licitatório e escolha da contratada;
• Necessidade de obediência ao demais requisitos da Lei 8.666/93 (verificação da personalidade jurídica, capacidade técnica, regularidade fiscal, idoneidade financeira, empenho prévio, celebração do contrato, publicação).
Cont. Licitação Inexigível
Art. 25, “caput” – inviabilidade de competição;
Ex: curso de capacitação sem ser in company,credenciamentos em geral (ex: guias de turismo), Correios, TRANSURC (vale-transporte).
Inc. I – exclusividade (somente fornecimento/aquisição);
Inc. II – somente para serviços - serviços técnicos (pareceres, perícias, avaliações, assessorias, consultorias, treinamento, restauração de obras de arte, etc)- serviço singular – notória especialização (art. 13);
Cont. Licitação Inexigível
Singularidade: é característica que individualiza o objeto, o distingue dos demais. Serviços não rotineiros.
Ex: apagar um incêndio é atividade que pode ser executada por qualquer bombeiro, mas apagar um incêndio em um poço de petróleo é singular.
Cont. Licitação Inexigível
Notória especialização: diz respeito ao sujeito - desempenho anterior, estudos publicados ou não, experiências em andamento ou já concluídas, publicações, organização, equipe técnica.
A notoriedade somente precisa alcançar os profissionais que se dedicam a atividade objeto da contratação, sendo dispensável a fama comum.
Subcontratação
Cont. Licitação Inexigível
A notória especialidade do futuro contratado deve estar associada ao objeto pretendido e ser suficiente para atender à singularidade. Assim, afasta-se a possibilidade de contratar notórios profissionais para a execução de qualquer objeto, exigindo-se a especialização no ponto em que o serviço vai distinguir-se dos demais. Por exemplo não caberia contratar um advogado especialista em Direito do Trabalho para patrocinar causa não afeta a sua especialidade.
Cont. Licitação Inexigível
Exemplos:
- Serviços de consultoria - verificar se serviços pretendidos
não são de fato executados por técnicos do quadro (documentar nos autos – encaminhar ofício a área, se necessário);
- cursos de capacitação 'in company'.
Cont. Licitação Inexigível
Inc. III – profissional do setor artístico consagrado pela crítica especializada ou pela opinião pública.
Requisitos:
- artista profissional (ex: registro na Ordem dos Músicos, a não
ser que seja nacionalmente reconhecido);
- valor da contratação indica se reconhecimento público deve ser
local, regional ou nacional;
Procedimento
Decreto Municipal nº 15.291/05 (art. 10):• Registro no SIM/SIAFEM;• Caracterização do objeto;• Justificativa da escolha da contratada;• Projeto básico;• Justificativa do preço• Documento de exclusividade, quando for o caso;• Proposta da contratada;• Minuta de contrato;• Atendimento ao disposto na Lei de Responsabilidade Fiscal (LC
101/00 – art. 16, I e II);• Documentação jurídica e fiscal.
Cont. Procedimento
CND - serviço essencial - possibilidade regularização ao longo da execução contratual, se não regularizar e dívida se referir ao serviço objeto do contrato, gestor poderá reter pagamento e comunicar órgão credor (INSS, FGTS, Faz.);
Instruir processo com consulta ao site de sanções do governo do Estado de São Paulo e do TCE/SP.
Cont. Procedimento
Art. 26, Lei 8.666/93:
• “caput” – justificativa para hipóteses de dispensa e inexigibilidade;
• Comunicação à autoridade superior em 03 dias;• Ratificação e publicação em 05 dias;• Caracterização da situação emergencial (inc. I);• Razão da escolha do fornecedor (inc. II);• Justificativa do preço (inc. III).
Cont. ProcedimentoDec. 17.518/12
Art. 7º Compete exclusivamente ao Secretário Municipal de Chefia de Gabinete:
I - autorizar a abertura de procedimentos licitatórios com valor estimado da contratação superior a R$ 650.000,00;
II - ratificar os atos de contratação com dispensa e inexigibilidade de licitação;
III - firmar, em conjunto com o Secretário Municipal de Assuntos Jurídicos e o Secretário da Unidade Gestora, os Termos de Contrato, Termos de Convênio e demais ajustes de valor superior a R$ 650.000,00, bem como os Termos de Aditamento, Prorrogação e Rescisão Contratual e os Termos de Denúncia de Convênio deles decorrentes.
Cont. Procedimento
Art. 8º Compete aos Secretários Municipais:
I - autorizar a abertura de procedimentos licitatórios em quaisquer modalidades, cujo valor estimado de contratação seja de até R$ 650.000,00, nas licitações conduzidas na respectiva Pasta;
II - homologar, revogar e anular os procedimentos licitatórios, bem como autorizar as despesas deles decorrentes, quando a licitação for processada na respectiva Pasta;
III - firmar as Atas de Registro de Preços, os Termos de Contrato, bem como os Termos de Aditamento, Prorrogação e Rescisão Contratual deles eventualmente decorrentes;
IV - firmar os Termos de Convênio e demais ajustes, bem como os Termos de Denúncia de Convênio e de demais ajustes;
V - autorizar as despesas, nos processos gerenciados pela sua Pasta, de qualquer valor, decorrentes de licitações, contratos, Atas de Registros de Preços, convênios e demais ajustes;
VI - autorizar, nos processos gerenciados pela sua Pasta, de qualquer valor, os reajustes e revisões de preços, bem como as despesas deles decorrentes;
VII - autorizar a contratação com dispensa e inexigibilidade de licitação;
VIII - firmar as Ordens de Fornecimento, Serviço ou Recolhimento;
IX - autorizar a devolução de garantia de adimplemento contratual.
Cont. Procedimento
Art. 10. Compete aos Diretores de Departamento: I - autorizar a abertura de procedimentos licitatórios na
modalidade Convite; II - autorizar as despesas e firmar os contratos decorrentes de
licitações na modalidade Convite; III - processar as contratações cujos valores estejam
compreendidos nos limites de dispensa de licitação estabelecidos nos incisos I e II do artigo 24 da Lei Federal nº 8.666/93 e suas alterações, assim como autorizar as respectivas despesas;
IV - firmar as Ordens de Fornecimento, Serviço ou Recolhimento.
LOCAÇÃO
A locação de imóvel pelo poder público é uma das hipóteses de dispensa de licitação, fundamentada no art. 24, X da Lei Federal nº 8.666/93.
Documentos necessários para a instrução do protocolado✔Manifestação do Secretário da Pasta
justificando a escolha do imóvel, definindo o prazo de vigência, o valor e as demais condições do contrato;
✔Certidão negativa de débito de IPTU;✔CND de qualquer origem;✔Declaração do ordenador da despesa nos
termos do art. 16 da Lei Complementar nº 101/00 (responsabilidade fiscal).
Documentos necessários para a instrução do protocolado✔Matrícula do imóvel atualizada.✔Cópia do RG e CPF do proprietário.✔Laudo de avaliação do valor do imóvel.✔Laudo de vistoria de entrada no imóvel.✔Declaração do proprietário concordando com
as condições do contrato.✔Reserva de recursos orçamentários no
SIM/SIAFEM.
Informações importantes
✔Não pode ser locado imóvel irregular.✔Previsão de reajuste em contrato de locação.✔Lei Municipal que isenta de pagamento de IPTU.✔Se o Município permanecer no imóvel após o término
do contrato de locação é caso de reconhecimento de débito.
✔Diligenciar durante o contrato a manutenção do imóvel.✔Não efetuar qualquer reforma no imóvel sem a expressa
concordância do proprietário.
Informações importantíssimas
No final do contrato cabe ao gestor:
✔Juntar no protocolado o recibo de entrega das chaves.
✔O laudo de vistoria de saída do imóvel.✔Informar à SANASA e à CPFL que o Município
está desocupando o imóvel e informar o nome do proprietário. Registrar no protocolado que tomou esta providência.
