DIREITO ELETRÔNICO DO TRABALHO Porto Alegre 5 de junho de 2009

DIREITO ELETRÔNICO DO TRABALHO

Porto AlegrePorto Alegre5 de junho de 20095 de junho de 2009

Programa da Aula

1. Premissas Básicas:• Inovações Tecnológicas• Direitos Personalíssimos• “Parassubordinação”

2. Uso do e-mail e outros meios eletrônicos:

• Conectividade/Horário de Trabalho• Conforto ou desconforto? • Como controlar horário e pagar HE?• O on call e call off norte-americano• Sigilo de correspondência do trabalhador

Programa da Aula3. “Home Office” - Teletrabalho:• Custos (qual a natureza da verba)?• Controles – como exercer? Log in/log off?• Conforto ou inconveniente?

4. Direitos de Imagem e Contrato de Trabalho:• Natureza civil? Como valorar?• Vantagens e contras ao trabalhador• Vantagens e custos para a empresa

Premissas Básicas

1. Inovações Tecnológicas:

• BIP, celular• Computador Pessoal (PC)• Acesso banda larga à Internet em casa e na rua• Acesso a emails em computadores de mão• Acessibilidade 24 hs por dia 7 dias por semana• Mudança nas expectativas de tempo de resposta

Premissas Básicas

2. Direitos Personalíssimos:

• Invasão da vida privada; violação de privacidade/dignidade da pessoa

• Vigilância a distância: equipamento tecnológico para controlar desempenho/horário

• EUA: 1/3 trabalhadores em atividades “online” monitoradas – questões de privacidade

• Direito de Imagem: atributo exclusivo da pessoa

• Até que ponto pode o empregado contratar validamente?

Premissas Básicas

3. Parassubordinação:

• Subordinação x autonomia• Subordinação - típico do direito do

trabalho – elemento definidor da relação• Distinção: exemplo de parassubordinação –

representação comercial típica• Posições paritárias no exercício da

atividade, ainda que em posição de inferioridade econômica – colaboradores

Premissas Básicas


• Autônomo: trabalho por conta própria – alteridade como elemento definidor

• Crítica: ausência de definição dos termos – risco da atividade, propriedade dos instrumentos, remuneração pelo resultado do trabalho?

Premissas Básicas


• Exemplo doutrina italiana: artistas como produtor, apresentador, diretor de fotografia, atores principais

• No Brasil: advogado, médico, dentista, engenheiro, jornalista, músico e artista

• Distinção e crítica: não como fazer o trabalho, mas quando fazer o trabalho (trabalho intelectual)

Uso de Email e Outros Meios

1. Conectividade e Horário de Trabalho:

• Como tratar o empregado que trabalho 8h por dia, mas sempre envia e recebe emails antes e depois do horário?

• O computador de mão torna impossível o controle de horário?

• Faz diferença se o dispositivo for de propriedade do empregado e seu uso não incentivado pelo empregador?

Uso de Email e Outros Meios2. Conforto ou Desconforto:

• Flexibilidade de horário x controle – descaracteriza o contrato de trabalho?

• Autonomia x carga excessiva de trabalho

• Possibilidade de crescimento profissional x relações familiares

• “Workaholic” x saúde do trabalhador

Uso de Email e Outros Meios3. Como controlar horário e pagar HE?:

• Relatividade do critério: acesso a “login” da empresa – controle? Múltiplos acessos em pequenos períodos de tempo? “chat” com colegas de trabalho?

• Monitorar emails? Como saber quanto tempo gastou preparando e enviando?

• Como aplicar o art. 62 da CLT?


4. On Call e Call Off Norte- Americanos:

• O sobreaviso do art. 244 da CLT e decisões do TST sobre BIP em 2004

• Aplicação dos conceitos de on call e call off

• Situação típica de restrição parcial de direito de repouso e liberdade de locomoção – como remunerar?


5. Sigilo de Correspondência do Trabalhador:

• Direito à privacidade vs. segurança e utilização racional da ferramenta

• Atos ilegais – responsabilidade e danos à imagem do empregador

• Adesão a norma específica que determina os limites e direitos de cada parte

• Situação limite: ilícito penal

“Home Office” - Teletrabalho

Origem nos EUA: “networking”, “telecommuting”, “remote working”

Inovação tecnológica que subverte a relação de trabalho clássica (Alice Monteiro de Barros)

Teletrabalho: realizado fora das dependências do empregador, não necessariamente em casa (jornalista correspondente)

Claro caso de parasubordinação em tese

“Home Office” - Teletrabalho1. Custos – Qual a natureza da verba?

• Empregado que recebe valor fixo mensal para despesas de luz, telefone, internet, equipamento

• Empregado que apura valores mensalmente

• Equipamento do empregador que é utilizado também para fins particulares – computador, impressora, scanner etc.

• Obra no cômodo da casa. Aluguel?


2. Controles: como exercer?

• Log in e log off pode ser critério• Pode remunerar por tarefa• Pode ser controle randômico?• webcam?• E a privacidade?• Sem controle, tem direito a HE?• É trabalho externo para efeitos do art.

62?


3. Conforto ou Inconveniente?

• Proximidade da família – refeições, auxílio em tarefas domésticas, presença

• Inevitável distração• Economia de tempo de deslocamento• Economia na alimentação e transporte• Melhor alimentação (?)• Possibilidade de descanso e distração na

hora de repouso

“Home Office” - Teletrabalho4. Outras Questões Relevantes

• Enfraquecimento e quase inexistência de assistência sindical

• Eliminação de quadro de carreira e critérios para promoção – equiparação

• Ausência de contato => perda de coesão da organização e sentimento de equipe

Direitos de Imagem e Contrato de Trabalho

1. Qual é a natureza direito a imagem?

• Licenciamento da imagem;• Direito personalíssimo que pode ser

transacionado pelo titular ou direito público indisponível?

• Exploração da imagem ou prestação de serviço?

• Questão do pagamento: desvinculado ou vinculado à prestação de serviços?


2. Possibilidades de contratos:

• Simultaneidade de contratos:• Contrato de trabalho;• Contrato de cessão de direitos de imagem.

• Diferentes contratantes:• Exemplo: Atleta profissional. Contrato de

trabalho com clube e contrato de cessão de imagem com empresa de consultoria.

• Contrato de trabalho firmado por pessoa física e contrato de cessão de imagem firmado por pessoa jurídica.


3. Vantagens e desvantagens para o trabalhador:

• Vantagens:• Benefícios fiscais;• Vantagens concedidas indiretamente por

terceiros;• Receber “royalties” enquanto desempregado.

• Desvantagens:• Fraude;• Exposição da imagem.


4. Vantagens e desvantagens para a empresa:

• Vantagens:• Eliminação da carga fiscal;• Organização gerencial (tratamento de verbas

distintas);

• Desvantagens:• Fraude;• Entendimento judicial que não considere a

natureza distinta das verbas.


5. Questões decorrentes da existência de dois contratos:

• Os valores percebidos em razão do contrato de cessão de imagem podem ser considerados como salário?

• Quais os efeitos no contrato de cessão de imagem com a rescisão do contrato de trabalho?

• Segregação dos contratos? E em caso de fraude?• Como mensurar a diferença entre o valor devido

pelo contrato de trabalho e pelo contrato de cessão de imagem?


6. O que deve ser verificado na aplicação dos direitos de imagem?

• Uso efetivo da imagem pela empresa;• Existência de fraude na conexão contrato

de trabalho e contrato de cessão de direitos de imagem;

• Repartição dos valores pagos a títulos distintos.

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