DIREITOS FUNDAMENTAIS E NOVAS TECNOLOGIASDIREITOS FUNDAMENTAIS E NOVAS TECNOLOGIAS

INTRODUÇÃOINTRODUÇÃO

Informática – aspectos positivos – celeridade da informaçãoInformática – aspectos positivos – celeridade da informação Direito – proteção ao cidadão contra invasões de Direito – proteção ao cidadão contra invasões de privacidadeprivacidade

Exemplos da problemática que pode ocorrer:Exemplos da problemática que pode ocorrer:

# Cadastro de consumidores# Cadastro de consumidores

# Listas negras formadas a partir das informações processuais# Listas negras formadas a partir das informações processuais

Grande Irmão de George Orwell não é mais ficçãoGrande Irmão de George Orwell não é mais ficção Converteu-se em Converteu-se em realidaderealidade

FENÔMENO INFORMÁTICO E O ESTADO NO CONTEXTO ATUALFENÔMENO INFORMÁTICO E O ESTADO NO CONTEXTO ATUAL

Estado ConstitucionalEstado Constitucional – Revolução Francesa – 1789 – Revolução Francesa – 1789

Estado de Direito e Direitos FundamentaisEstado de Direito e Direitos Fundamentais Constituição EUA – 1787 Constituição EUA – 1787 Constituição Francesa 1791Constituição Francesa 1791

Funções:Funções: limitar o poder do Estado e garantir os direitos fundamentais limitar o poder do Estado e garantir os direitos fundamentais

Aspectos negativos dos direitosAspectos negativos dos direitos – conteúdo liberal – conteúdo liberal

Estado Social : Revolução Industrial Estado Social : Revolução Industrial

Aspectos positivos Aspectos positivos - direito à educação, saúde, trabalho, previdência, etc.- direito à educação, saúde, trabalho, previdência, etc.

Pós 1ª Guerra:Pós 1ª Guerra:# Constituição Mexicana -1917# Constituição Mexicana -1917# Constituição Weimar - 1919# Constituição Weimar - 1919

Pós 2ª Guerra:Pós 2ª Guerra: # Lei Fundamental de Bonn - 1949# Lei Fundamental de Bonn - 1949 # Constituição Italiana – 1947# Constituição Italiana – 1947 # Constituição Francesa – 1958 c/ Emenda 1962# Constituição Francesa – 1958 c/ Emenda 1962

Constituições jovens – proteção dos direitos fundamentais frente à informáticaConstituições jovens – proteção dos direitos fundamentais frente à informática

# Constituição Portuguesa – 1976 – c/ Emendas # Constituição Portuguesa – 1976 – c/ Emendas Brasil - Constituição Federal de 1988Brasil - Constituição Federal de 1988

# Constituição Espanhola – 1978# Constituição Espanhola – 1978

PRIVACIDADE - EVOLUÇÃOPRIVACIDADE - EVOLUÇÃO

EUA – 1890 – “Privacy” – Warren (Senador) & Brandeis (Jurista)EUA – 1890 – “Privacy” – Warren (Senador) & Brandeis (Jurista)

1905 – Tribunal Georgia – Direito à intimidade na vida privada1905 – Tribunal Georgia – Direito à intimidade na vida privada

1965 – Corte Suprema - Direito à intimidade está contemplado na 1965 – Corte Suprema - Direito à intimidade está contemplado na Constituição Constituição

INTIMIDADEINTIMIDADE

Aspecto negativo: Direito a não ser molestadoAspecto negativo: Direito a não ser molestado

Aspecto positivo: Consentimento para coleta de dados, acesso à Aspecto positivo: Consentimento para coleta de dados, acesso à informação armazenada, direito de retificação dos dadosinformação armazenada, direito de retificação dos dados

Eficácia horizontal do direito à intimidadeEficácia horizontal do direito à intimidade

EstadoEstado Cidadão Grandes Grupos Econômicos Cidadão Grandes Grupos Econômicos

PERFIL DE CONSUMOPERFIL DE CONSUMO

Informação – valor pecuniário na sociedade tecnológicaInformação – valor pecuniário na sociedade tecnológica

“ “Loja filma toda a reação de consumidores” Loja filma toda a reação de consumidores”

Mais eficaz do que um questionário para obter informaçãoMais eficaz do que um questionário para obter informação

Perfil de consumo – dadosPerfil de consumo – dados

Dados sensíveis:Dados sensíveis:

Origem racial Origem racial Ideologia Ideologia SaúdeSaúde Religião ou CrençaReligião ou Crença

Podem causar discriminações - Princípio da IgualdadePodem causar discriminações - Princípio da Igualdade

REGULAÇÕES LEGAISREGULAÇÕES LEGAIS

Evolução da Legislação:Evolução da Legislação:

1ª) Alemanha – Land de Hesse 19701ª) Alemanha – Land de Hesse 1970 Lei Federal 1977Lei Federal 1977

Rigor para criação e registro nos cadastrosRigor para criação e registro nos cadastros Lei do Censo – Sentença 15/12/1983Lei do Censo – Sentença 15/12/1983 Livre desenvolvimento e dignidade da pessoa humanaLivre desenvolvimento e dignidade da pessoa humana

2ª) França – Lei nº 17, de 6/1/1978 - Agência de Proteção de Dados2ª) França – Lei nº 17, de 6/1/1978 - Agência de Proteção de Dados

3ª) Unificação do Direito3ª) Unificação do Direito

DC 95/46 – âmbito internacional – permite a livre circulação dos dados e assegura DC 95/46 – âmbito internacional – permite a livre circulação dos dados e assegura os direitos fundamentaisos direitos fundamentais

Carta dos Direitos fundamentais na União Européia Art. 7º - Vida privada e Carta dos Direitos fundamentais na União Européia Art. 7º - Vida privada e familiarfamiliar Art. 8º - Dados pessoaisArt. 8º - Dados pessoais

Itália – Lei nº 675/96 – aspectos processuais coletivosItália – Lei nº 675/96 – aspectos processuais coletivosEspanha LORTAD – LO nº 5/92 ( ¾ DC 95/46)Espanha LORTAD – LO nº 5/92 ( ¾ DC 95/46) LO 15/99LO 15/99

Situação na América Latina XIII Cumbre – Santa Cruz de la Sierra 14 e 15/11/2003Situação na América Latina XIII Cumbre – Santa Cruz de la Sierra 14 e 15/11/2003 Direito fundamental à proteção de dadosDireito fundamental à proteção de dadosArgentina Lei nº 25.326, outubro de 2000 e Decreto nº 1.558 de 2001.Argentina Lei nº 25.326, outubro de 2000 e Decreto nº 1.558 de 2001.Outros países – leis setoriais não específicasOutros países – leis setoriais não específicas

BRASILBRASIL

“ “Habeas Data” – art. 5º , LXXIIHabeas Data” – art. 5º , LXXII Intimidade e Privacidade – art 5º,X Intimidade e Privacidade – art 5º,X Proteção ao Consumidor – art. 5º, XXXIIProteção ao Consumidor – art. 5º, XXXII Esferas: Privacidade/Intimidade/SigiloEsferas: Privacidade/Intimidade/Sigilo

SigiloSigilo

Inviolabilidade das Comunicações – art. 5º, XIIInviolabilidade das Comunicações – art. 5º, XII Quebra do sigilo bancário – LC 105/2001Quebra do sigilo bancário – LC 105/2001

PRIVACIDADE

INTIMIDADE

SIGILO

LEIS SETORIAISLEIS SETORIAIS

Lei nº 9.507/1997 – regulamenta o “Habeas Data”Lei nº 9.507/1997 – regulamenta o “Habeas Data”

Lei nº 10.406/2002 – (novo CCB) arts. 11 / 21 – Direitos da PersonalidadeLei nº 10.406/2002 – (novo CCB) arts. 11 / 21 – Direitos da Personalidade

Lei nº 9.296/1996 - interceptação telefônica Lei nº 9.296/1996 - interceptação telefônica

Lei nº 10.217/2001 – gravação ambientalLei nº 10.217/2001 – gravação ambiental

Lei nº 8.078/1990 – (CDC) – arts. 43/4 – Bancos de DadosLei nº 8.078/1990 – (CDC) – arts. 43/4 – Bancos de Dados

Lei Complementar nº 105/2001 – Quebra do Sigilo BancárioLei Complementar nº 105/2001 – Quebra do Sigilo Bancário

Lei nº 9.613/1998 – Lavagem de DinheiroLei nº 9.613/1998 – Lavagem de Dinheiro

CRITÉRIOS DE INTERPRETAÇÃO CRITÉRIOS DE INTERPRETAÇÃO JURISPRUDENCIALJURISPRUDENCIAL

Ponderação Ponderação

Não há direitos absolutos Não há direitos absolutos

Limitação em razão do interesse público ou Limitação em razão do interesse público ou privadoprivado

Início Início Proteção ao crédito Proteção ao crédito

Atualmente Atualmente negócio negócio movimenta grandes somas patrimoniais movimenta grandes somas patrimoniais

Serasa: Serasa:

jan. a dez. 2003 jan. a dez. 2003 24,1 milhões entraram na base de dados 24,1 milhões entraram na base de dados 17,6 milhões deixaram o cadastro (maior 17,6 milhões deixaram o cadastro (maior regularização já registrada)regularização já registrada)

jan. 2004jan. 2004 1,4 milhões de pessoas entraram na base de dados 1,4 milhões de pessoas entraram na base de dados 1,2 milhões deixaram o cadastro1,2 milhões deixaram o cadastro

Hoje Hoje 20 milhões de pessoas físicas e jurídicas com anotação 20 milhões de pessoas físicas e jurídicas com anotação de de não pagamentonão pagamento

BANCO DE DADOSBANCO DE DADOS

SerasaSerasa: 1500 funcionários: 1500 funcionários 300 agências300 agências 300.000 clientes300.000 clientes 1.000.000 1.000.000 consultas /diaconsultas /dia

Faturamento – 1999 – U$ 195.300.000,00 Faturamento – 1999 – U$ 195.300.000,00

SPC - Confederação Nacional dos Dirigentes LojistasSPC - Confederação Nacional dos Dirigentes Lojistas 70% mercado brasileiro de informação70% mercado brasileiro de informação

850 Câmaras de Dirigentes Lojistas850 Câmaras de Dirigentes Lojistas

““Habeas Data” - Informações de Bancos de Dados de Caráter Habeas Data” - Informações de Bancos de Dados de Caráter Público. Restrição legal e aplicação jurisprudencial.Público. Restrição legal e aplicação jurisprudencial.

Art. 43, § 4º CDC - caráter público dos bancos de dados Art. 43, § 4º CDC - caráter público dos bancos de dados (“habeas data do consumo).(“habeas data do consumo).

Direitos Consagrados - art. 43 CDCDireitos Consagrados - art. 43 CDC

a) Direito à objetividade dos dados - art. 43, § 1º, 1ª parte.a) Direito à objetividade dos dados - art. 43, § 1º, 1ª parte.

b) Direito ao esquecimentob) Direito ao esquecimento

b.1) as informações não poderão ser armazenadas por mais de 5 (cinco) b.1) as informações não poderão ser armazenadas por mais de 5 (cinco) anos - art. 43, § 1º, 2ª parte.anos - art. 43, § 1º, 2ª parte.

b.2) após a prescrição do débito não poderão ser fornecidas b.2) após a prescrição do débito não poderão ser fornecidas informações - art. 43, § 5ºinformações - art. 43, § 5º

c) Direito de notificação - que possibilita o acesso à informação - art. c) Direito de notificação - que possibilita o acesso à informação - art. 43, § 2º43, § 2º

d) Direito à retificação dos dados, quando inexatos - art. 43, § 3ºd) Direito à retificação dos dados, quando inexatos - art. 43, § 3º

CRITÉRIOS JURISPRUDENCIAISCRITÉRIOS JURISPRUDENCIAIS

# # Legitimidade ativa:Legitimidade ativa: cidadão lesado cidadão lesado

# # Legitimidade passiva:Legitimidade passiva: aquele que forneceu o nome ao aquele que forneceu o nome ao cadastro - cadastro - instituição bancária/financeira/comercianteinstituição bancária/financeira/comerciante

arquivista: SPC/CDL/Serasaarquivista: SPC/CDL/Serasa procedimento anterior: ao SPC/Serasa não era imputada procedimento anterior: ao SPC/Serasa não era imputada responsabilidade no exercício regular da atividaderesponsabilidade no exercício regular da atividade

# # Evolução:Evolução: solidariedade, art. 7º, par. Único, CDC; solidariedade, art. 7º, par. Único, CDC; responsabilidade, responsabilidade, art. 25, § 1º, CDC art. 25, § 1º, CDC

# # Fundamento:Fundamento: obrigatória a comunicação da inscrição do nome obrigatória a comunicação da inscrição do nome no no Banco de Dados fundamento: art. 43, § 2º CDC. Banco de Dados fundamento: art. 43, § 2º CDC.

Ausência de Comunicação - Dano extrapatrimonialAusência de Comunicação - Dano extrapatrimonial

QUANTUM:QUANTUM:

Diminuição dos valores de indenização - STJ Diminuição dos valores de indenização - STJ

20022002

média: 50 salários mínimos (R$ 15 mil)média: 50 salários mínimos (R$ 15 mil)

20052005

média: 10 salários mínimos (R$ 3 mil)média: 10 salários mínimos (R$ 3 mil)

Crítica: indenizações com valor baixo.Crítica: indenizações com valor baixo.

Dano moral:Dano moral: PL 150/99* - prevê três categorias de indenizações PL 150/99* - prevê três categorias de indenizações

Leve - até R$ 20 mil (147 salários mínimos)Leve - até R$ 20 mil (147 salários mínimos)

Médio - de R$ 20 mil até R$ 90 mil (147 - 661 salários mínimos)Médio - de R$ 20 mil até R$ 90 mil (147 - 661 salários mínimos)

Grave - de R$ 90 mil até R$ 180 mil (661 - 1.323 salários Grave - de R$ 90 mil até R$ 180 mil (661 - 1.323 salários mínimos)mínimos)

*Salário mínimo em 1999 = R$ 136,00

BANCOS DE DADOS POSITIVOS:BANCOS DE DADOS POSITIVOS:

Resolução n.º 2.390 Bacen, de 22.05.97:Resolução n.º 2.390 Bacen, de 22.05.97: especifica a prestação especifica a prestação de de

informações sobre seus clientes, objetivando a implementação informações sobre seus clientes, objetivando a implementação do do Sistema Central de Risco de Crédito.Sistema Central de Risco de Crédito.

Resolução n.º 2.724 Bacen, de 31.05.2000: Resolução n.º 2.724 Bacen, de 31.05.2000: dispõe sobre a dispõe sobre a obtenção obtenção

e armazenamento da prestação das respectivas informaçõese armazenamento da prestação das respectivas informações

Informações - Central de Risco de Crédito - débitos e demais Informações - Central de Risco de Crédito - débitos e demais responsabilidades.responsabilidades.

Notificação - solicitação para autorização da informação é Notificação - solicitação para autorização da informação é posterior à posterior à inclusão do nome.inclusão do nome.

ABADECOLCABADECOLC - Associação Baiana de Defesa do - Associação Baiana de Defesa do Consumidor e Consumidor e

da Livre Concorrênciada Livre Concorrência

Ação Civil Pública:Ação Civil Pública:

14ª Vara Federal - 1ª Região. Bacen (Regional do Estado 14ª Vara Federal - 1ª Região. Bacen (Regional do Estado da Bahia) - n.º 2002.33.00.012.868-0. da Bahia) - n.º 2002.33.00.012.868-0.

Notificação prévia. Incidência do CDC, sob pena de Notificação prévia. Incidência do CDC, sob pena de intensificação da “via crucis” do consumidor. intensificação da “via crucis” do consumidor.

Não incidência do art. 1º, § 3º LC 105/2001 - CDC é Não incidência do art. 1º, § 3º LC 105/2001 - CDC é norma especial com relação à lei de quebra de sigilo bancário.norma especial com relação à lei de quebra de sigilo bancário.

Procedência da ação - out. 2002Procedência da ação - out. 2002

Pendente recursoPendente recurso

Argumentos:Argumentos:

1º)1º) Reserva legal. Resolução não pode contrariar a lei. Reserva legal. Resolução não pode contrariar a lei.

Art. 5º, XXXII - o Estado promoverá, na forma da lei, a Art. 5º, XXXII - o Estado promoverá, na forma da lei, a defesa do consumidor.defesa do consumidor.

Art. 43, CDC - não pode ser contrariadoArt. 43, CDC - não pode ser contrariado

Necessidade notificação anterior e de assegurar os demais Necessidade notificação anterior e de assegurar os demais direitosdireitos

2º)2º) CDC - Seção VI - Bancos de Dados e Cadastros de CDC - Seção VI - Bancos de Dados e Cadastros de Consumidores.Consumidores.

Genérico - sem limitação a banco de dados negativos. Genérico - sem limitação a banco de dados negativos. Arts. 43 e 44.Arts. 43 e 44.

Art. 43, § 1º, 2ª parte - informações negativas (única menção)Art. 43, § 1º, 2ª parte - informações negativas (única menção)

Incidência dos dispositivos aplicáveis aos bancos de dados Incidência dos dispositivos aplicáveis aos bancos de dados negativos negativos aos positivos - inclusive no tocante ao prazo de 5 (cinco) aos positivos - inclusive no tocante ao prazo de 5 (cinco) anos, por anos, por analogia sistemática.analogia sistemática.

CONCLUSÕES CONCLUSÕES

Ampliação dos legitimados passivos;Ampliação dos legitimados passivos;

Evolução da responsabilidade no sentido da solidariedade;Evolução da responsabilidade no sentido da solidariedade;

Indenizações com valores baixos - o que não proporciona a Indenizações com valores baixos - o que não proporciona a

reparação do bem lesado; não coíbe a ausência de reparação do bem lesado; não coíbe a ausência de

notificação;notificação;

legitimados passivos têm capacidade econômica;legitimados passivos têm capacidade econômica;

CONCLUSÕES CONCLUSÕES

Bancos de dados positivos. Incidência do CDC - designação Bancos de dados positivos. Incidência do CDC - designação

genérica. Não pode ser a interpretação restritiva; genérica. Não pode ser a interpretação restritiva;

interpretação interpretação sistemática.sistemática.

Interpretação do CDC em consonância da Constituição Interpretação do CDC em consonância da Constituição

Federal.Federal.