Gravações e Filmagens Como Meio de Prova

Gravaes e filmagens como meio de prova

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GRAVAES E FILMAGENS COMO MEIO DE PROVA

Revista de Direito do Trabalho | vol. 161/2015 | p. 131 - 147 | Jan - Fev / 2015

DTR\2015\253

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Juliana Scoli

Especialista em Direito do Trabalho pela PUC-SP. Especialista em Direito Constitucional

pela PUC-Campinas. Mestranda em Direito do Trabalho pela PUC-SP. Advogada.

rea do Direito: Processual; Trabalho

Resumo: O presente artigo busca fazer uma anlise da validade e limites do emprego de

novas tecnologias representadas pelos aparelhos de telefonia mvel e outros utilitrios

modernos, dotados de altssima preciso e com utilizao difundida em todas as camadas

sociais, como meio para a produo de prova dessas gravaes e filmagens nas aes

judiciais trabalhista, visando dar maior efetividade prestao jurisdicional pelo Estado.

Palavras-chave: Provas - Procedimento - Intimidade - Gravaes e filmagens.

Abstract: This article seeks to analyze the validity and limits of the application of new

technologies such as mobile phones and other modern high precision and devices with

widespread use in all strata of society, as means to produce forensic evidence of these

recordings and footage ensuring greater effectiveness of adjudication by the State.

Keywords: Evidence - Procedure - Intimacy - Recordings and Footage.

Sumrio:

1.Introduo - 2.Da prova - 3.Da valorao da prova - 4.Da produo das provas em

espcie - 5.Gravaes e filmagens como meio de prova - 6.Consideraes finais -

7.Referncias bibliogrficas

1. Introduo

Com o grande avano tecnolgico na rea comunicaes e transmisso de dados pela rede

mundial de computadores, surgem novas tendncias muito mais modernas e prticas. O

mundo passou a se conectar com mais velocidade e de maneira acessvel a todos. Notcias

e acontecimentos so propagados instantaneamente e a sociedade atual se rende ao uso

de equipamentos cada vez mais avanados e de simples utilizao.

A popularizao da tecnologia digital tem reflexo em todos os setores da vida moderna, e

o Poder Judicirio tambm vem progressivamente incorporando essas inovaes. Os

processos passam a ser digitalizados, assim como documentos e provas trazidos aos autos.

O uso de e-mail passou a ser a maneira mais usual de comunicao entre as pessoas,


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deixando para trs as cartas e telegramas. De to essenciais ao mundo moderno,

comearam a ganhar destaques os celulares, smartphones e tablets, que podem

acompanhar os usurios em todos os lugares.

claro que isso ainda no atingiu a todos, mas certamente uma tendncia irreversvel.

Novos meios de produo de prova comearam a ganhar destaque no mundo jurdico, com

o uso de gravadores menores e mais potentes, filmadoras de alta preciso e celulares de

altssima tecnologia, que incorporam aplicativos modernos, j amplamente utilizados por

grande parte da nossa populao.

Essa tendncia no pode ser ignorada, mas discutida e compreendida, para que se

discipline a maneira como o seu uso ser admitido em nosso sistema processual, assim

como os limites e alcance como meio de prova.

Alguns destes recursos j so amplamente aceitos; outros, porm, ainda encontram

resistncia, principalmente no mbito do Direito do Trabalho, havendo divergncia quanto

a poderem ou no servir como meio de prova em processo judicial.

Os limites e barreiras residem justamente no contedo e na maneira como so utilizadas

essas novas ferramentas, pois no podem violar o direito intimidade, como por exemplo:

gravaes e filmagens em locais privados, como sanitrios e vestirios. Tambm no se

admite interceptaes telefnicas sem autorizao judicial, em que um terceiro grava a

conversa entre duas outras pessoas.

Afora isso, de um modo geral, as gravaes e filmagens sero vlidas, dependendo do teor

do seu contedo.

Na Justia do Trabalho o tema tem suscitado polmicas nos Tribunais Superiores, no

havendo entendimento pacfico sobre a utilizao de gravaes e filmagens para a

constituio de provas nas aes trabalhista, e os julgamentos tm sido bastante variado

em todo o territrio nacional.

O STF, por seu turno, j assentou como vlidas as gravaes realizadas por um dos

interlocutores, mesmo sem o consentimento do outro.

O fato que no processo em geral, a utilizao desses novos recursos tecnolgicos pode

representar maior agilidade e eficcia para a comprovao, como por exemplo: de assdio

moral ou sexual, sabido que, no raro, os abusos ocorrem na clandestinidade e de forma

camuflada, distante de testemunhas.

J as filmagens realizadas em ambientes pblicos, como shoppings, vias pblicas e reas

comuns de empresas, podem mais facilmente ser admitidas como provas lcitas, pois se

presume que em tais situaes as pessoas saibam que esto sujeitas a cmeras ou outras

formas de vigilncia, e que, de certa forma, renunciam ao direito intimidade em favor da

segurana, o que afasta possvel alegao de violao privacidade que possa viciar a

validade da prova.

Importa lembrar que as provas possuem valor relativo, sem hierarquia entre si, e que

sero avaliadas conforme as peculiaridades do caso concreto. Nesse sentido, a tecnologia

contribui em muito para a busca de solues mais cleres, justas e eficazes, pois as


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filmagens e gravaes, cada vez com maior grau de nitidez e de aferio de autenticidade,

proporcionam a fiel reproduo de eventos fticos a serem apreciados pelo Poder Judicirio

nas aes judiciais.

A finalidade da prova buscar a verdade, ento nesse contexto que toma maior

relevncia o emprego de meios seguros que possam trazer aos autos, da forma mais fiel

possvel, a exata reproduo dos fatos que tero peso para o deslinde da causa.

2. Da prova

Em pocas remotas, a tortura era tida como meio lcito de prova, servindo para identificar

a culpa ou a inocncia do agente.

A religio estava acima das leis, e as provas conhecidas como juzos de Deus ou ordlias,

submetiam as pessoas a torturas, por meio de provaes fsicas dolorosas e violentas.

Assim, se o indivduo sobrevivesse provao, acreditava-se que era por conta da

vontade divina e, portanto, poderia ser considerado inocente.

Tais prticas foram a marca da Idade Mdia, se estendendo por anos em todos os lugares

do mundo, inclusive no Brasil.

Obviamente tais mtodos foram superados e, com a evoluo da civilizao, baniu-se a

tortura como meio lcito para a obteno de provas.

A Constituio Federal de 1988, no inc. III do art. 5., expressamente dispe que:

ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante.

Tambm merece destaque o fato de que as normas processuais passaram a dotar o

Estado-Juiz de poderes mais limitados, o que traz mais realidade e segurana s partes e

ao prprio Juiz, na medida em que as decises no podem ser prolatadas com base no

critrio da ntima convico, mas motivadas e fundamentadas, como, alis, preceitua o art.

93, IX, da CF/1988.

Assim, os documentos e depoimentos trazidos aos autos dos processos se tornaram meio

para a aferio da verdade, trazendo maior clareza na soluo dos conflitos.

Por certo, a verdade formal e material, buscada pela produo de provas ao processo,

gerou mais segurana jurdica ao condicionar o convencimento do julgador.

A preocupao com a busca da verdade dos fatos por meio da produo de provas que

motiva a realizao de uma investigao mais detalhada sobre os acontecimentos a serem

reproduzidos nos processos.

Sendo assim, a anlise do processo com fatos e fundamentos trazidos aos autos,

assegurando o exerccio do contraditrio, torna muito mais claro e seguro o mecanismo de

formao do convencimento do magistrado, o que traz segurana jurdica e possibilita o

questionamento de forma mais objetiva e direta, atravs do duplo grau de jurisdio.

Um dos objetivos principais a serem buscados no processo em geral, consiste na

descoberta da verdade. A necessidade de conhecer como se passaram os acontecimentos


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fundamental para o desfecho almejado nas aes judiciais.

Nesse ponto, faz todo sentido a famosa expresso d-me os fatos que te dou o direto,

fundamento essencial do exerccio da atividade jurisdicional do Estado, e para o qual

devem ser direcionados os atos processuais.

2.1 Conceito de prova

No mbito processual, a busca da verdade se d por meio de um processo de reconstruo

histrica dos fatos.

Em relao prova testemunhal, no se pode perder de vista que cada ser indivduo

dotado de maior ou menor grau de emoes e sentimentos, o que pode interferir

diretamente na sua percepo da realidade, e, por consequncia, na maneira como isso

influenciar a sua viso sobre determinado fato.

Outro aspecto a ser considerado o possvel vnculo entre as pessoas chamadas a depor e

as que esto diretamente envolvidas na relao processual, pois isso tambm pode levar a

distores, at mesmo involuntrias, a favor ou contra determinada parte.

Nesse sentido, o julgador sempre dever atentar para a correta aferio do grau de

confiabilidade de cada uma das pessoas ouvidas nos autos, tarefa nem sempre de fcil

realizao. Esse critrio qualitativo, em regra, dever ser cuidadosamente mensurado com

base em fatos concretos trazidos aos autos, que emprestaro maior ou menor influncia da

prova na formao do convencimento do magistrado.

H que atentar, ainda, que a simples narrao oral de um acontecimento pode no ser

suficiente para a soluo da lide, havendo necessidade de prova documental e at mesmo

pericial.

Importa, contudo, destacar que, por vezes, a prova documental no tem maior valor que a

testemunhal, e vice-versa, pois a valorao depender sempre das peculiaridades do caso

concreto.

A prova no processo tem como objetivo a busca da verdade material, dotada de relevncia

e efetividade para a doutrina processual.

A verdade substancial leva a suposies e, muitas vezes, pode incidir na reconstruo dos

fatos para a sua constatao, no havendo necessidade de identificar conceito extrado

com a essncia do objeto.

J a verdade formal se identifica muito mais com a fico da verdade, pois aquela que

refletida no processo est juridicamente apta a sustentar a deciso judicial.

Por esse motivo o conceito da verdade ganha destaque em vrios debates, afinal a

reconstruo de um fato passado sempre vem influenciado por aspectos subjetivos das

pessoas que o assistiram, ou ainda por valores pessoais do prprio juiz que ir apreciar a

evidncia concreta.

Nesse sentido, a priori, as provas trazidas aos autos so aparentemente verdadeiras, at


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que se demonstre o contrrio, afinal, o conceito de verdade somente pode ser atingido

quando se tem por certo que determinada situao se passou de tal forma, excluindo-se

qualquer outra possibilidade.

A verossimilhana das alegaes permite que seja demonstrada a certeza dos fatos, pois a

verdade se constri atravs da argumentao.

Na viso de Nlson Nery Jnior As provas so meios processuais ou materiais

considerados idneos pelo ordenamento jurdico para demonstrar a verdade, ou no, da

existncia e verificao de um fato jurdico.1

Na sntese de Giuseppe Chiovenda Provar significa formar a convico do juiz sobre a

existncia ou no de fatos relevantes ao processo.2

Enfim, as provas so instrumentos admitidos no processo para a demonstrao de um fato

ou de um acontecimento, destinados formao da convico do julgador.

Vale destacar que somente os fatos relacionados com a lide que devem ser provados no

processo, ou seja, os relevantes e pertinentes ao esclarecimento daquele acontecimento.

Ademais necessrio que haja controvrsia entre as partes sobre a existncia dos fatos

alegados, sem o que a sua produo no se far necessria.

Fredie Didier Junior destaca que No processo judicial, o objetivo principal a efetividade

de um determinado resultado favorvel a quem tenha razo, que seja produto de uma

deciso judicial que se baseia nos fatos suscitados no processo (normalmente pelas partes,

mas que, em algumas situaes, podem ter sido suscitados pelo prprio magistrado) e

posto sob o crivo do contraditrio.3

Segundo Mauro Schiavi: Prova so os instrumentos admitidos pelo Direito como idneos a

demonstrar um fato ou acontecimento, ou, excepcionalmente, o direito que interessa

parte no processo, destinados formao da convico do rgo julgador da demanda.4

A busca da verdade realizada pela demonstrao dos fatos alegados no processo e o nus

de faz-lo influi diretamente no resultado da demanda, pois, conforme preceitua o art. 818

da CLT: A prova das alegaes incumbe a parte que as fizer.

Assim, nas relaes processuais o autor deve provar fato constitutivo de seu direito,

enquanto, o ru, fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor, de modo

incumbe a quem alega o nus de provar.

2.2 Da prova ilegal

Dispe a Constituio Federal no inc. LVI do art. 5. que: so inadmissveis, no processo,

as provas obtidas por meios ilcitos.

No plano infraconstitucional, o art. 332 do CPC estabelece que Todos os meios legais, bem

como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para

provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa.


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A expresso prova ilegal pode ser gnero, que abrange como espcies: (a) prova ilcita,

ou seja, aquela que viola norma de direito material; e (b) prova ilegtima, a que no

respeita norma de cunho processual.

Na viso de Alexandre de Moraes As provas ilcitas no se confundem com as provas

ilegais e as ilegtimas. Enquanto, conforme j analisado, as provas ilcitas so aquelas

obtidas com infringncia ao direito material, as provas ilegtimas so as obtidas com

desrespeito ao direito processual. Por sua vez, as provas ilegais seriam o gnero do qual as

espcies so as provas ilcitas e as ilegtimas, pois, configuram-se pela obteno com

violao de natureza material ou processual ao ordenamento jurdico.5

Para Nelson Nery Junior: Conceituar prova obtida ilicitamente tarefa da doutrina. H

alguma confuso reinando na doutrina a respeito do tema, quando se verifica o tratamento

impreciso que se d aos termos prova ilegtima, prova ilcita, prova ilegitimamente

admitida, prova obtida ilegalmente. Utilizando, entretanto, a terminologia de prova

vedada, sugerida por Nuvolone, tem-se que h prova vedada em sentido absoluto (quando

o sistema jurdico probe sua produo em qualquer hiptese) e em sentido relativo (h

autorizao do ordenamento, que prescreve, entretanto, alguns requisitos para a validade

da prova). Resumindo a classificao de Nuvolone, verifica-se que a prova ser ilegal

sempre quando houver violao do ordenamento como um todo (leis e princpios gerais),

quer sejam, de natureza material ou meramente processual. Ao contrrio, ser ilcita a

prova quando sua proibio for de natureza material, vale dizer, quando for obtida

ilicitamente.6

Assim, acerca da admissibilidade ou no da prova ilegal no curso do processo, h trs

correntes doutrinrias, a saber:

a) obstativa: em hiptese alguma admite a prova que seja obtida por meio ilcito. a

famosa posio doutrinria quanto teoria da rvore dos frutos envenenados (the fruit of

poisonous tree), isto , consideram-se ilcitas no s a prova diretamente obtida com a

prtica do ato ilcito como tambm as demais que sejam originrias desta prova;

b) permissiva: a prova h de ser aceita visto que ilcito no o seu contedo e sim o meio

de sua obteno. Portanto, quem deve ser punido quem praticou o ato ilcito com o

devido aproveitamento do seu contedo probatrio;

c) intermediria: a prova ilcita h de ser combatida, mas, diante do caso concreto e de

acordo com os interesses relacionados com a prova produzida. Admite-se a prova ilcita

como forma de se valorar o interesse que merea uma proteo mais adequada pela ordem

jurdica (princpio da proporcionalidade).

Por essa anlise, o que merece maior ateno so as provas ilcitas por derivao ou

obstativas (teoria da rvore dos frutos envenenados), que inspirou a Suprema Corte

Americana e assim, esclarece que a prova ilcita por derivao, ainda que lcita, se tiver

nexo causal com a prova ilcita, no dever ser utilizada ao processo.

Nesse sentido o disposto nos 1. e 2. do art. 157 do CPP,7 dispe sobre a

inadmissibilidade das provas ilcitas e das que destas derivam.

No entanto, em dadas circunstncias, a prova obtida por meios ilcitos poder ser aceita


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como vlida, a depender da natureza dos interesses em conflito.

Mauro Schiavi defende a regra da ponderao e ensina que, para essa vertente de

interpretao, o juiz valorar, no caso concreto, segundo critrios axiolgicos, qual

princpio dever ser prestigiado e qual deve ser sacrificado em prol da justia da deciso e

da efetividade do processo. E arremata (p. 82): Para aplicao do princpio da

proporcionalidade, deve o Juiz do Trabalho se valer dos subprincpios que envolvem o

instituto, quais sejam:

a) necessidade: o sacrifcio do direito fundamental deve ser necessrio;

b) adequao: a medida escolhida pelo juiz deve ser adequada finalidade do processo;

c) proporcionalidade em sentido estrito: realizar juzo de ponderao, sopesando os

valores envolvidos no caso concreto e optar pelo sacrifcio de um direito fundamental em

prol do outro que ser efetivado.

Diante de dois males, como diz Barbosa Moreira, dever o juiz escolher o menor.

Acreditamos que a regra da proporcionalidade a melhor para se admitir a pertinncia da

prova obtida por meio ilcito no processo, pois nenhuma regra processual absoluta,

devendo ser sopesada em confronto com outro direito fundamental. Alm disso, prestigia

a justia na deciso no caso concreto, possibilitando ao juiz, diante do conflito de

princpios, escolher, entre dois males, o mal menor, ou escolher a melhor justia.8

A eventual ilicitude de determinada prova no pode afastar por completo o poder

instrutrio do juiz. Assim, ao tomar conhecimento da existncia de determinada prova, o

julgador pode admiti-la nos autos, ainda que obtida por meio ilegal, devendo realizar o

juzo de valor sobre a sua validade ou no no caso em questo, atravs do cotejo entre os

princpios constitucionais do direito intimidade, honra e vida privada, e o da

efetividade do processo, considerando, ainda, a natureza dos interesses em conflito.

3. Da valorao da prova

Ao proceder a anlise das provas produzidas no processo o juiz aplicar o Direito ao caso

concreto, acolhendo ou rejeitando o pedido inicial, motivo pelo qual a valorao da prova

um o momento mais importante para o desfecho da lide.

O juiz tem ampla liberdade para valorar a prova, assegurado pelo princpio da persuaso

racional ou do livre convencimento motivado assegurado pelo art. 131 do CPC: O juiz

apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos,

ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe

formaram o convencimento.

Segundo Mauro Schiavi Diante do que dispe o referido dispositivo legal, o juiz pode

firmar sua convico com qualquer elemento de prova constante dos autos, ainda que no

alegado na inicial ou na contestao. Por isso, qualquer prova constante dos autos apta

a firmar a convico do juiz. De outro lado, por mandamento constitucional (art. 93, IX, da

CF/1988), e da lei processual civil, deve o julgador mencionar na fundamentao da

sentena qual ou quais provas existentes nos autos lhe formaram a convico.9


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Assim, no havendo provas nos autos, ainda que o juiz possa estar convencido da

veracidade de algum fato, no poder julgar com base em convices ntimas ou pessoais.

O juiz deve proferir a deciso com base no conjunto probatrio apresentado pelas partes,

ou seja, a verossimilhanas das alegaes, a razoabilidade e a ponderao dos fatos,

fundamentado pela qualidade e no pela quantidade de provas apresentados.

A sabedoria e a cautela dos magistrados merece maior destaque na rea trabalhista, pois

a anlise do processo, tanto pela matria ftica quanto com a produo da prova oral, so

apresentadas em audincia.

Vale destacar que a valorao da prova subjetiva, pois depende do livre convencimento

do magistrado, que uma garantia Constitucional. Entretanto, o convencimento firmado

deve ser fundamentado com base nas leis e princpios gerais processuais para garantir a

ordem jurdica.

4. Da produo das provas em espcie

A limitao da liberdade processual fixa diretrizes para a conduta dos sujeitos da relao

processual, considerando no apenas questes ticas, mas tambm procedimentais que

restringem a atividade probatria como forma de manter a ordem jurisdicional.

O dever de veracidade e lealdade das partes, assim como o de comparecer a juzo e de

responder o que lhe for perguntado, de submeter-se inspeo judicial, de praticar os atos

que lhe forem determinados, de cumprir os provimentos mandamentais e de no criar

embaraos efetivao dos provimentos judiciais, entre outros, que so essenciais para o

bom andamento processual.

Nesse sentido, as testemunhas tm por dever responder ao que lhe for perguntado sob o

compromisso de zelar pela verdade.

Na definio de Mauro Schiavi Testemunha pessoa fsica capaz, estranha e isenta com

relao s partes, que vem em juzo trazer suas percepes sensoriais a respeito de um

fato relevante para o processo do qual tem conhecimento prprio.10

O depoimento pessoal das partes serve igualmente para o esclarecimento dos fatos

relativos causa.

Parte da doutrina e da jurisprudncia entende que no processo do trabalho no existe

depoimento pessoal, mas somente interrogatrio da parte, a teor do art. 848 da CLT.11

Outra espcie de prova a confisso, que a declarao de uma das partes, afirmando com

clareza que os fatos apontados pela parte contrria so verdadeiros. A confisso pode ser

judicial ou extrajudicial, conforme expressa o art. 348 do CPC.12

Outra espcie de prova a documental.

Segundo Renato Saraiva: Documento o meio utilizado como prova material da

existncia de um fato, abrangendo no s os escritos, mas tambm os grficos, as

fotografias, os desenhos, reprodues cinematogrficas, etc.13


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Outra espcie de prova a pericial, realizada por quem detenha conhecimentos tcnicos ou

cientficos sobre o assunto que trazem auxlios tcnicos especializados em reas

especficas, assim possibilitando a correta aplicao do direito ao caso concreto.

Nesse sentido, dispe o art. 145 do CPC que quando a prova do fato depender de

conhecimento tcnico ou cientfico, o juiz ser assistido por perito (), ou seja, por

profissional que tenha especialidade naquela matria, trazendo assim, maior segurana

quanto ao conhecimento necessrio para o justo deslinde da lide.

Os peritos so considerados auxiliares do juiz, como reza o art. 139 do CPC, assim como o

escrivo, o oficial de justia, o depositrio, o administrador e o intrprete, cujas atribuies

so determinadas pelas normas de organizao judiciria.

Como ensina Manoel Antnio Teixeira Filho A percia visa no somente verificao de tais

fatos, mas tambm sua apreciao pelo experto: em verdade, o laudo pericial contm um

parecer do perito acerca dos fatos verificados e interpretados tecnicamente. Com base no

laudo (mas no necessariamente em obedincia a ele), o juiz apreciar os fatos, formando

o seu convencimento. Verifica-se, desse modo, que a percia no prova, mas sim um

meio probante.14

A percia pode consistir em exames mdicos ou grafotcnicos; vistorias nos locais para

apurao de insalubridade ou periculosidade; avaliao (geralmente relacionada aos

clculos para apurao de valores); e arbitramento, dentre outras.

O Cdigo de Processo Civil, porm, dispe em seu art. 420, que o juiz indeferir a percia

quando: I a prova do fato no depender do conhecimento especial de tcnico; II for

desnecessria em vista de outras provas produzidas; e III a verificao for impraticvel.

Em determinados casos a percia obrigatria, como nos casos de acidente de trabalho ou

de doenas profissionais, pois necessrio avaliar a existncia ou no do nexo causal, em

relao atividade laborativa que realiza.

Vale lembrar que compete ao juiz avaliar a pertinncia ou no da realizao de

determinada prova, podendo deferir ou indeferir a sua produo.

5. Gravaes e filmagens como meio de prova

O inc. XII do art. 5. da CF/1988 declara ser inviolvel o sigilo das comunicaes

telefnicas, alm das correspondncias, das comunicaes telegrficas e de dados, salvo

por ordem judicial e na forma da lei para fins de investigao criminal ou instruo

processual penal.

A quebra do sigilo telefnico est subordinada exigncia de autorizao judicial,

conforme dispe a Lei 9.296/1996, que trata das interceptaes telefnicas.

O art. 10 desta Lei prev como crime punido com recluso (de dois a quatro anos) e multa,

a realizao de interceptao telefnica sem autorizao judicial ou com abuso, e ainda

prev a perda de cargo, caso o infrator seja agente pblico, como medida para inibir tais

prticas.


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Muito se discute sobre a validade da gravao ou filmagem ambiental como meio de prova

e sua efetividade no processo.

A doutrina e jurisprudncia tem se posicionado pela validade da prova obtida por meio de

gravao ou a filmagem realizada por um dos interlocutores, sem o conhecimento do

outro.

Henrique Damiano observa que: Extrai-se que tanto o Cdigo Penal quanto a Lei

9.296/1996, probe e regulam a interceptao dos meios de comunicao entre outras

pessoas, no se tratando de interceptao quando a gravao ou o registro for deito pelo

transmissor ou receptor da mensagem.15

Por outro lado, seria intil, sob o ponto de vista de produzir a prova, avisar ao interlocutor

que a conversa est sendo gravada, pois isso tornaria ineficaz totalmente ineficaz a

tentativa de v-lo admitir a prtica de ato contrrio ao seu prprio interesse processual.

Nesse sentido, j decidiu a Corte Suprema:

Prova Criminal. Conversa telefnica. Gravao clandestina, feita por um dos

interlocutores, sem conhecimento do outro. Juntada da transcrio em inqurito policial,

onde o interlocutor requerente era investigado ou tido por suspeito. Admissibilidade. Fonte

lcita de prova. Inexistncia de interceptao, objeto de vedao constitucional. Ausncia

de causa legal de sigilo ou de reserva da conversao. Meio, ademais, de prova da alegada

inocncia de quem a gravou. Improvimento ao recurso. Inexistncia de ofensa ao art. 5.,

incs. X, XII e LVI, da CF/1988. Precedentes. Como gravao meramente clandestina, que

se confunde com interceptao, objeto de vedao constitucional, lcita a prova

consistente no teor de gravao de conversa telefnica realizada por um dos

interlocutores, sem conhecimento do outro, se no h causa legal especfica de sigilo nem

de reserva da conversao, sobretudo quando se predestine a fazer prova, em juzo ou

inqurito, a favor de quem a gravou. (STF, RE 402.717-8, 2. T., rel. Min. Cezar Peluso,

Publicao 13.02.2009).

5.1 Gravaes e filmagens na Justia do Trabalho

As gravaes e filmagens ganham destaque tambm na Justia do Trabalho, notadamente

em tema de assdio sexual ou moral, geralmente praticado de forma dissimulada e longe

de testemunhas.

Nesses casos, a gravao e a filmagem podem ser extremamente teis comprovao dos

fatos e obteno de provimento judicial favorvel ao pedido de indenizao a ttulo de

dano moral, assegurado pelo inc. V do art. 5. da CF/1988: assegurado o direito de

resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou

imagem.

Nesse sentido, as seguintes decises da Justia do Trabalho:

Assdio moral. Gravao. Licitude. A gravao ilcita como meio de prova aquela

simplesmente produzida em face da devassa privacidade ou intimidade de outrem que

no a autorizou, o que no entanto no se confunde com a gravao sub-reptcia de


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conversa prpria sem a anuncia ou cincia do interlocutor. que nesta ltima hiptese os

interlocutores j abriram mo reciprocamente da privacidade e intimidade do que se fala

ou se ouve entre eles. O empregado que no ambiente de trabalho grava o assdio moral de

seu superior hierrquico mesmo sem sua aquiescncia no produz prova ilcita, porque no

grava conversa alheia, mas conversa prpria. Ainda que assim no fosse, tem-se que em

audincia o reclamado em nada se ops (TRT-SP, RO 0000636-50.2010.5.02.0384, Ac.

20120247458, 6. T., rel. Valdir Florindo, DOE 16.03.2012).

Gravao de conversa por um dos interlocutores. Comprovao dos fatos em juzo.

Licitude da prova. A gravao de conversa por um dos interlocutores destinada

comprovao de fatos em juzo, desde que ausente causa legal de sigilo ou de reserva da

conversao, no se confunde com interceptao telefnica, despindo-se de qualquer

mcula de ilicitude. Precedentes desta Corte e do E. STF. Recurso de Revista conhecido e

desprovido (TST, RR 0000294-13.2010.5.09.0653, 3. T., rel. Min. Alberto Luiz Bresciani

de Fontan Pereira, DEJT 01.03.2013).

Gravao de conversa telefnica por um dos interlocutores, sem o conhecimento do outro.

Licitude da prova. Precedentes do STF. 2.1. luz da jurisprudncia do STF, esta Corte tem

firmado entendimento no sentido de que as gravaes de conversas realizadas por um dos

interlocutores, sem o conhecimento do outro, no considerada interceptao telefnica,

sendo lcita como meio de obteno de prova no processo do trabalho. 2.2. Na hiptese dos

autos, depreende-se da leitura do acrdo regional que a conversa foi gravada por um dos

interlocutores, no caso, o prprio reclamante, que buscava, atravs dessa medida, obter

prova acerca da prtica discriminatria das reclamadas, consistente na disseminao de

informaes desabonadoras de ex-empregados que acionam seus ex-patres na Justia do

Trabalho, a chamada lista negra. Recurso de revista conhecido e no provido. (TST, RR

0060800-64.2005.5.17.0181, 7. T., rel Min. Delade Miranda Arantes, DEJT 19.12.2012).

Prova lcita. O entendimento desta Corte de que a gravao de conversa por um dos

interlocutores constitui prova lcita, no se enquadrando na vedao prevista no art. 5.,

LVI, da CF/1988 (Precedentes). Por sua vez, a concluso do Tribunal Regional pela

comprovao da justa causa est baseada no conjunto de fatos e provas, sendo invivel o

reexame em recurso de revista, ao teor da Smula n. 126 do TST, Recurso de revista de

que no se conhece. (TST, RR 0066200-93.2000.5.09.0654, 5. T., j. 18.11.2009, rel.

Min. Ktia Magalhes Arruda, DJe 27.11.2009).

Portanto, quando uma gravao feita pela prpria pessoa que est conversando, ainda

que, sem o conhecimento do outro interlocutor, essa poder ser utilizada para defesa dos

seus prprios direitos e, portanto, pode ser considerada como vlida.

Com isso podemos constatar que atualmente, essas provas possuem importncia e so

consideradas lcitas, quando observadas s maneiras em que elas so apresentadas, pois

no so admitidas gravao e filmagem em ambiente interno de lugares considerado

ntimos, tais como; banheiros e vestirios, pois estaria invadindo a intimidade da pessoa

ou das pessoas que utilizam aquele ambiente.

A vida privada e a intimidade encontram proteo no inc. X do art. 5. da CF/1988: so

inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o

direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.


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Por essa garantia Constitucional podemos perceber que o legislador procurou prevenir a

exposio da vida alheia, no s por parte da imprensa, mas tambm a fatos que podem

gerar danos irreparveis quando expostos a situaes indelicadas e que podem ocasionar

constrangimentos.

Por outro lado, as gravaes e filmagens podem ser consideradas lcitas em ambientes

pblicos, como ruas, shoppings, praas, parques, cinemas, fruns ou at mesmo

empresas, pois presume que as pessoas que circulam por ali, sabem que o ambiente pode

estar sendo vigiado.

Assim, cientes de que em ambientes pblicos as pessoas podem ser monitoradas, at para

sua prpria segurana, implicitamente acabam aceitando que esto sujeitas exposio,

renunciando, por assim dizer, ao direito intimidade.

O mesmo se pode afirmar em relao ao ambiente de trabalho e locais de circulao de

pessoas, com a existncia de avisos sobre a presena de cmeras de filmagens.

Vale a pena destacar que a ofensa aos valores morais, honra, intimidade, vida privada

e imagem de qualquer pessoa, est amplamente amparada pela Constituio Federal.

O direito de personalidade do trabalhador est assegurado tambm nos arts. 11 e 12 do

CC/2002, sendo de vital importncia e merecendo total ateno.

No mbito das relaes de trabalho so muitas as hipteses em que a prova do dano moral

pode ser obtida por meio de gravaes ou filmagens, cabendo ao juiz avaliar se realizada

ou no com respeito a direito fundamental da parte contrria.

A novidade representada pelo uso de novas tecnologias na produo de provas em

processos judiciais vem exigindo que a Justia rapidamente encontre a melhor soluo

para se adaptar nova realidade.

5.2 Da valorao e validao das provas no processo trabalhista

O regime jurdico relativo prova documental vem disciplinado nos arts. 364 e ss. do CPC.

Se houver impugnao quanto autenticidade do documento, sua fora probante ficar

suspensa at o processamento do incidente de falsidade.

Com relao s gravaes e filmagens, quando utilizadas como meio de prova, assim

dispe o Cdigo de Processo Civil:

Art. 383. Qualquer reproduo mecnica, como a fotogrfica, cinematogrfica,

fonogrfica ou de outra espcie, faz prova dos fatos ou das coisas representadas, se aquele

contra quem foi produzida lhe admitir a conformidade.

Pargrafo nico. Impugnada a autenticidade da reproduo mecnica, o juiz ordenar a

realizao de exame pericial.

E o Cdigo Civil estatui o seguinte:


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Art. 225. As reprodues fotogrficas, cinematogrficas, os registros fonogrficos e, em

geral, quaisquer outras reprodues mecnicas ou eletrnicas de fatos ou de coisas fazem

prova plena destes, se a parte, contra quem forem exibidos, no lhes impugnar a

exatido.

Depreende-se que sero aceitas como prova as gravaes e filmagens cujo contedo no

vier a ser impugnado quanto exatido, contra quem forem exibidos.

Contrrio senso, se impugnao ocorrer, prova pericial dever ser realizada para aferir a

sua autenticidade.

Por qualquer modo, a aceitao e valorao das provas tarefa que incumbe ao

magistrado, conforme preceitua o art. 131 do CPC,16 sempre atento s peculiaridades do

caso concreto.

Destacando que a falta de norma jurdica especfica para alguns casos d liberdade ao

magistrado aplicar por analogia as regras de experincias, devendo se valer do bom senso,

repudiando as provas ilcitas, vedadas pelo art. 5., LVI, da CF/1988.

6. Consideraes finais

notrio que o emprego de novas tecnologias e a facilidade de manejo de aparelhos

ultramodernos, vem provocando verdadeira revoluo nos costumes, atingindo a vida das

pessoas de variadas formas, e no s nas relaes pessoais, mas tambm em suas

atividades profissionais, pois a tecnologia da comunicao est presente em todos os

ambientes, inclusive possibilitando a transmisso em tempo real de fotografias, imagens e

textos, alm da monitorao dos indivduos, com o emprego de aplicativos como o GPS que

indicam instantaneamente a sua exata localizao.

Alm disso, a facilidade de acesso e de manejo dessa nova tecnologia provocou um novo e

interessante fenmeno, que consiste no compartilhamento de fotos e informaes de

cunho pessoal, atravs das redes sociais, com a maior exposio por parte dos usurios,

que ao publicarem fotos e informaes sobre a vida privada, esto progressivamente e

talvez conscientemente reduzindo o conceito de privacidade e vida ntima.

O que parecia ser um futuro distante, j faz parte do cotidiano. Cmeras de monitoramento

esto espalhadas pelas cidades, condomnios, lojas, supermercados, postos de gasolinas,

parques, edifcios, e empresas, monitorando, enfim, quase todos os ambientes.

Os controles de acesso a determinados locais, como empresas, prdios e condomnios

residenciais esto submetendo os indivduos a serem identificados com a exibio de

documentos pessoais, fotografias e impresses digitais.

Os dispositivos de telefonia mvel e aparelhos portteis so dotados de recursos

avanadssimos, capazes de capturar imagens com altssima definio, alm de possibilitar

acesso Internet, para o envio a qualquer lugar do planeta.

Pesquisas recentes apontam que no planeta j h mais aparelhos celulares do que pessoas.


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Toda essa revoluo trouxe maior praticidade vida das pessoas, mas acabou restringindo

a privacidade, conflitando, por vezes, com o direito intimidade.

Essa modernidade e as constantes mudanas tambm atingem o exerccio da atividade

jurisdicional. Os processos digitais esto sendo progressivamente implantados em todo o

pas e as novas tecnologias admitidas como meio de prova nos processos judiciais.

Crimes silenciosos passam ser mais facilmente comprados com a utilizao desses

recursos tecnolgicos, como nos casos de assdio moral e sexual.

A jurisprudncia vem ser firmando quanto validade da prova captada por meio desses

recursos tecnolgicos, desde que obtidos de forma lcita, respeitados os direitos e

garantias individuais assegurados na Constituio Federal.

Conclui-se que a busca da verdade dos fatos com a utilizao desses novos recursos

tecnolgicos deve ser analisada e valorada caso a caso pelo magistrado, a quem competir

definir os limites e alcance de sua utilizao vlida como meio de prova, com o fim de dar

efetividade maior prestao jurisdicional.

7. Referncias bibliogrficas

ALVES, Francisco Glauder Pessoa. A utilizao de conversa telefnica como meio de prova.

Revista de Processo. vol. 10, p. 283-291. So Paulo: Ed. RT, jan.-mar. 2001.

BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. O novo processo civil brasileiro Exposio sistemtica

do procedimento. 29. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2012.

BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Poderes instrutrios do juiz. 6. ed. So Paulo: Ed. RT,

2012.

BEZZERA LEITE, Carlos Henrique. Curso de direito processual do trabalho. 11. ed. So

Paulo: Ed. LTr, 2013.

CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 33. ed. So Paulo:

Saraiva, 2008.

CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. 2. ed. Campinas:

Bookseller, 2002.

DAMIANO, Henrique. A gravao como meio de prova. Revista do TRT da 15 Regio. n. 9.

p. 104-111. 1997.

DIDIER JR., Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de direito processual

civil Direito probatrio, deciso judicial, cumprimento e liquidao da sentena e coisa

julgada. 2. ed. Salvador: Juspovm, 2008. vol. 2.

DINAMARCO, Cndido Rangel. Nova era do processo civil. 3. ed. So Paulo: Malheiros,

2009.

MANUS, Pedro Paulo Teixeira; ROMAR, Carla Teresa Martins. CLT e legislao


Pgina 15

complementar em vigor. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2006.

MARTINS, Srgio Pinto. Direito processual do trabalho. 29. ed. So Paulo: Atlas, 2008.

MENDES, Gilmar Ferreira. Curso de direito constitucional. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2009.

MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 15. ed. So Paulo: Atlas, 2004.

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito processual do trabalho. 22. ed. So Paulo:

Saraiva, 2007.

NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na Constituio Federal. 5. ed. So

Paulo: Ed. RT, 1999.

______. Cdigo de Processo Civil. 3. ed. So Paulo: Ed. RT, 1997.

PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Liberdade de registro audiovisual do trabalho de percia

pelas partes. Revista LTr. vol. 74. p. 307-312. So Paulo: Ed. LTr, mar. 2010.

ROMAR, Carla Teresa Martins. Direito processual do trabalho. 3. ed. So Paulo: Atlas,

2007.

SARAIVA, Renato. Curso de direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: Mtodo, 2007.

SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 24. ed. So Paulo:

Malheiros, 2005.

SCHIAVI, Mauro. Manual de direito processual do trabalho. 5. ed. So Paulo: Ed. LTr, 2012.

______. Provas no processo do trabalho. 3. ed. So Paulo: Ed. LTr, 2013.

TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. Curso de direito processual do trabalho. So Paulo: Ed.

LTr, 2009. vol. II.

______. Provas no processo do trabalho. 9. ed. So Paulo: Ed. LTr, 2010.

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 49. ed. Rio de Janeiro:

Forense, 2008.

______. A gravao de mensagem telefnica como meio de prova no processo civil.

Revista Forense. vol. 389. p. 97-105. Rio de Janeiro: Forense, jan.-fev. 2007.

Sites consultados

[www.tst.jus.br]

[www.jusbrasil.com.br/jurisprudencia]

[http://portal.trt15.jus.br][www.trt2.jus.br].

1 NERY JUNIOR, Nelson. Cdigo de Processo Civil. 3. ed. So Paulo: Ed. RT, 1997. p. 611.

2 CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de direito processual civil. 2. ed. Campinas:

Bookseller, 2002. vol. III, p. 109.


Pgina 16

3 DIDIER, Fredie Jr.; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de direito processual

civil Direito probatrio, deciso judicial, cumprimento e liquidao da sentena e coisa

julgada. 2. ed. Salvador: Juspovm, 2008. vol. 2, p. 23.

4 SCHIAVI, Mauro. Provas no processo do trabalho. 3. ed. So Paulo: Ed. LTr, 2013. p. 15.

5 MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 15. ed. So Paulo: Atlas, 2004. p. 126.

6 NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na Constituio Federal. 5. ed. So

Paulo: Ed. RT, 1999. p. 155.

7 Art. 157 do CPP:So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas

ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais.

1. So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no

evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem

ser obtidas por uma fonte independente das primeiras.

2. Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os trmites tpicos e

de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir ao fato

objeto da prova. (g.n).

8 SCHIAVI, Mauro. Provas no processo do trabalho. 3. ed. So Paulo: Ed. LTr, 2013. p. 81.

9 SCHIAVI, Mauro. Op. cit., p. 91.

10 Idem, p. 152.

11 Art. 848 da CLT:Terminada a defesa, seguir-se- a instruo do processo, podendo o

presidente, ex officio ou a requerimento de qualquer juiz temporrio, interrogar os

litigantes.

1. Findo o interrogatrio, poder qualquer dos litigantes retirar-se, prosseguindo a

instruo com o seu representante.

2. Sero, a seguir, ouvidas as testemunhas, os peritos e os tcnicos, se houver.

12 Art. 348 do CPC:H confisso, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio

ao seu interesse e favorvel ao adversrio. A confisso judicial ou extrajudicial.

13 SARAIVA, Renato. Curso de direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: Mtodo, 2007. p. 362.


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14 TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. Provas no processo do trabalho. 9. ed. So Paulo: Ed.

LTr, 2010. p. 291.

15 DAMIANO, Henrique. A gravao como meio de prova. Revista do TRT da 15. Regio,

n. 9, p. 104-111. 1997. p. 106.

16 Art. 131 do CPC: O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e

circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever

indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento.

Documents

Gravações e Filmagens Como Meio de Prova