III Encontro de Notários e Registradores do Estado do Rio Grande do Sul Bento Gonçalves - RS 13 e 14 de março de 2009 NEPOTISMO E OS SERVIÇOS NOTARIAIS

III Encontro de Notários e Registradores do III Encontro de Notários e Registradores do Estado do Rio Grande do SulEstado do Rio Grande do Sul

Bento Gonçalves - RSBento Gonçalves - RS13 e 1413 e 14 de março de 2009 de março de 2009

NEPOTISMO E OS SERVIÇOSNEPOTISMO E OS SERVIÇOSNOTARIAIS E REGISTRAIS NOTARIAIS E REGISTRAIS

Julio Cesar WeschenfelderJulio Cesar Weschenfelder

Pedido de Providências nº Pedido de Providências nº 200910000000060-MT200910000000060-MT

Fundamentos do pedidoFundamentos do pedido::

• A natureza pública dos serviços A natureza pública dos serviços prestados.prestados.

• Os princípios constitucionais da Os princípios constitucionais da moralidade e impessoalidade (art. 37 moralidade e impessoalidade (art. 37 CF1988).CF1988).

• Aplicação da Res. 07/2005-CNJ aos Aplicação da Res. 07/2005-CNJ aos Serviços Notariais e Registrais.Serviços Notariais e Registrais.

• Aplicação da Súmula Vinculante 13-STF Aplicação da Súmula Vinculante 13-STF aos Serviços Notariais e Registrais.aos Serviços Notariais e Registrais.


Resolução nº 07/2005-CNJResolução nº 07/2005-CNJObjetoObjeto::

• Veda o nepotismo no Poder Judiciário.Veda o nepotismo no Poder Judiciário.SujeitosSujeitos: :

• Membros dos Tribunais, juízes, servidores investidos em Membros dos Tribunais, juízes, servidores investidos em cargos de direção ou de assessoramento e seus parentes: cargos de direção ou de assessoramento e seus parentes: cônjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral cônjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, até o terceiro grau, inclusive.ou por afinidade, até o terceiro grau, inclusive.HipótesesHipóteses::Exercício pelos parentes citados Exercício pelos parentes citados de:de:

• cargo de provimento em comissão; cargo de provimento em comissão; • exercício de função gratificada; exercício de função gratificada; • contratação por tempo determinado para atender a contratação por tempo determinado para atender a

necessidade temporária de excepcional interesse público; necessidade temporária de excepcional interesse público; e,e,

• contratação, em casos excepcionais de dispensa ou contratação, em casos excepcionais de dispensa ou inexigibilidade de licitação, de pessoa jurídica da qual inexigibilidade de licitação, de pessoa jurídica da qual sejam sócios os parentes acima indicados.sejam sócios os parentes acima indicados.


Súmula Vinculante nº 13/2008-STFSúmula Vinculante nº 13/2008-STF

ObjetoObjeto::• Veda o nepotismo na Administração Pública direta e indireta, Veda o nepotismo na Administração Pública direta e indireta,

em quaisquer dos Poderes da Federação.em quaisquer dos Poderes da Federação.SujeitosSujeitos: :

• Membros da Administração Pública direta e indireta, em Membros da Administração Pública direta e indireta, em quaisquer dos Poderes da Federação, investidos em cargo de quaisquer dos Poderes da Federação, investidos em cargo de direção, chefia ou assessoramento, e seus parentes: cônjuge, direção, chefia ou assessoramento, e seus parentes: cônjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, até o terceiro grau, inclusive.afinidade, até o terceiro grau, inclusive.HipótesesHipóteses::

• Exercício pelos parentes citados de cargo em comissão ou de Exercício pelos parentes citados de cargo em comissão ou de confiança, ou, ainda, de função gratificada na Administração confiança, ou, ainda, de função gratificada na Administração Pública direta e indireta, em quaisquer dos Poderes da Pública direta e indireta, em quaisquer dos Poderes da Federação, compreendido o ajuste mediante designações Federação, compreendido o ajuste mediante designações recíprocas.recíprocas.

Nepotismo, o que é?!Nepotismo, o que é?!

• ““Do latim Do latim nepote (favorito),nepote (favorito), designava a designava a autoridade que os sobrinhos e outros autoridade que os sobrinhos e outros parentes do papa exerciam na parentes do papa exerciam na administração eclesiástica” (Plácido e Silva).administração eclesiástica” (Plácido e Silva).

• Hoje em dia significa favoritismo na Hoje em dia significa favoritismo na nomeação dos integrantes da administração nomeação dos integrantes da administração pública (Plácido e Silva).pública (Plácido e Silva).

• Elementos nucleares - favoritismo e Elementos nucleares - favoritismo e administração pública.administração pública.

• Admissão da hipótese - desnatura a essência Admissão da hipótese - desnatura a essência da delegação constitucional.da delegação constitucional.

Natureza jurídica da atividade notarial e Natureza jurídica da atividade notarial e registralregistral

• Art. 236 CF1988 - delegação em Art. 236 CF1988 - delegação em caráter privado.caráter privado.

• Art. 3º da Lei nº 8.935/94 - delegação Art. 3º da Lei nº 8.935/94 - delegação a um profissional do direito.a um profissional do direito.

• Art. 14, I, da Lei nº 8.935/94 - Art. 14, I, da Lei nº 8.935/94 - habilitado em concurso público.habilitado em concurso público.

• Art. 20 da Lei nº 8.935/94 - prepostos Art. 20 da Lei nº 8.935/94 - prepostos contratados sob regime celetista.contratados sob regime celetista.

• Art. 21 da Lei nº 8.935/94 - Art. 21 da Lei nº 8.935/94 - gerenciamento administrativo e gerenciamento administrativo e financeiro a cargo do Titular.financeiro a cargo do Titular.


• Art. 28 da Lei nº 8.935/94 - assegura a Art. 28 da Lei nº 8.935/94 - assegura a independência no exercício das atribuições e a independência no exercício das atribuições e a contrapartida dos serviços através de contrapartida dos serviços através de emolumentos pagos pelas partes.emolumentos pagos pelas partes.

• Art. 40 da Lei nº 8.935/94 - Notários, Registradores Art. 40 da Lei nº 8.935/94 - Notários, Registradores e prepostos vinculados à Previdência Social.e prepostos vinculados à Previdência Social.

• ADin nº 2.602 STF - não-compulsória - não ADin nº 2.602 STF - não-compulsória - não ocupantes de cargo público - logo, não servidores ocupantes de cargo público - logo, não servidores públicos.públicos.

• ADin nº 3.089 STF - ISS - reafirmou o caráter ADin nº 3.089 STF - ISS - reafirmou o caráter privado das atividades.privado das atividades.

• Hely Lopes Meirelles, Celso Antônio Bandeira de Hely Lopes Meirelles, Celso Antônio Bandeira de Mello, Diógenes Gasparini e Rafael Maffini - somos Mello, Diógenes Gasparini e Rafael Maffini - somos agentes públicos delegatários.agentes públicos delegatários.


• GêneroGênero: Agentes públicos -: Agentes públicos - os que desempenham funções os que desempenham funções estatais.estatais.

• EspéciesEspécies::

• Agentes políticos -Agentes políticos - Presidente da República, Governadores Presidente da República, Governadores de Estado, Prefeitos Municipais, Ministros, Secretários, de Estado, Prefeitos Municipais, Ministros, Secretários, Deputados, Vereadores, entre outros.Deputados, Vereadores, entre outros.

• Agentes administrativosAgentes administrativos - titulares de cargos públicos - titulares de cargos públicos efetivos - regime estatutário, ou, empregados públicos - regime efetivos - regime estatutário, ou, empregados públicos - regime celetista.celetista.

• Agentes honoríficos -Agentes honoríficos - convocados, designados ou nomeados convocados, designados ou nomeados para o exercício de um múnus público - mesários - para o exercício de um múnus público - mesários - escrutinadores - jurados - recrutas do serviço militar - entre escrutinadores - jurados - recrutas do serviço militar - entre outros.outros.

• Agentes delegadosAgentes delegados - são os permissionários, concessionários, - são os permissionários, concessionários, autorizatários e delegatários de serviços públicos - rádio, autorizatários e delegatários de serviços públicos - rádio, televisão, transportes coletivos de massa - leiloeiros oficiais - televisão, transportes coletivos de massa - leiloeiros oficiais - tradutores públicos - notários e registradores - entre outros.tradutores públicos - notários e registradores - entre outros.

Precedentes do CNJPrecedentes do CNJ

Pedido de Providências nº 151Pedido de Providências nº 151• Definiu a vedação de parentesco do Interino com Definiu a vedação de parentesco do Interino com

Magistrados que detém função correcional.Magistrados que detém função correcional.• Consagrou a vedação de ingerência na gestão Consagrou a vedação de ingerência na gestão

administrativaadministrativa• Sugeriu a edição de Resolução sobre o tema.Sugeriu a edição de Resolução sobre o tema.• Resolução nº 20 - CNJ: Resolução nº 20 - CNJ:

““Art. 1º. Fica vedada a contratação, como preposto, por Art. 1º. Fica vedada a contratação, como preposto, por delegado extrajudicial, de cônjuge, companheiro ou delegado extrajudicial, de cônjuge, companheiro ou parente, natural, civil ou afim, na linha reta ou colateral até parente, natural, civil ou afim, na linha reta ou colateral até o terceiro grau, de magistrado de qualquer modo o terceiro grau, de magistrado de qualquer modo incumbido da atividadde de corregedoria dos respectivos incumbido da atividadde de corregedoria dos respectivos serviços de notas e de registros. serviços de notas e de registros. Parágrafo único. Fica ainda proibida igual contratação de Parágrafo único. Fica ainda proibida igual contratação de cônjuge, companheiro ou parente, natural, civil ou afim, na cônjuge, companheiro ou parente, natural, civil ou afim, na linha reta ou colateral até o terceiro grau, de linha reta ou colateral até o terceiro grau, de Desembargador integrante do Tribunal de Justiça em que Desembargador integrante do Tribunal de Justiça em que desempenhado o respectivo serviço notarial ou de desempenhado o respectivo serviço notarial ou de registros”. registros”.


Pedido de Providências nº 151Pedido de Providências nº 151• Excerto do voto da Conselheira Excerto do voto da Conselheira

Germana Moraes: Germana Moraes: “...por não estarem “...por não estarem enquadrados no âmbito dos órgãos do enquadrados no âmbito dos órgãos do Poder Judiciário, destinatários da Poder Judiciário, destinatários da Resolução nº 007/2005 deste Conselho Resolução nº 007/2005 deste Conselho e estarem, por isso mesmo, sujeitos a e estarem, por isso mesmo, sujeitos a uma disciplina jurídica distinta destes, uma disciplina jurídica distinta destes, os serviços notariais e de registro não os serviços notariais e de registro não se submetem às regras previstas na se submetem às regras previstas na mencionada resolução”.mencionada resolução”.


Pedido de Providências nº 151Pedido de Providências nº 151• Excerto do voto do Conselheiro Claudio Godoy: Excerto do voto do Conselheiro Claudio Godoy: “...no “...no

caso dos serviços extrajudiciais, a proibição deve ser caso dos serviços extrajudiciais, a proibição deve ser adequada às particularidades do respectivo regime adequada às particularidades do respectivo regime jurídico, de delegação do seu exercício a um jurídico, de delegação do seu exercício a um particular a quem lei infraconstitucional garantiu a particular a quem lei infraconstitucional garantiu a gestão administrativa da serventia. Por isso é que gestão administrativa da serventia. Por isso é que não se proíbe indistintamente a contratação, mas não se proíbe indistintamente a contratação, mas apenas de quem seja familiar do Corregedor destes apenas de quem seja familiar do Corregedor destes mesmos serviços”.mesmos serviços”.““...Uma derradeira ressalva se deve fazer com ...Uma derradeira ressalva se deve fazer com relação àqueles serviços extrajudiciais que, relação àqueles serviços extrajudiciais que, excepcionalmente, são ainda prestados em cartórios excepcionalmente, são ainda prestados em cartórios oficializados. Para eles vale, normalmente, a oficializados. Para eles vale, normalmente, a Resolução n. 7...”.Resolução n. 7...”.


Procedimento de Controle Administrativo nº Procedimento de Controle Administrativo nº 196196

• Consagrou a vedação de ingerência na Consagrou a vedação de ingerência na gestão administrativa.gestão administrativa.

• Excerto do voto do Conselheiro Douglas Excerto do voto do Conselheiro Douglas Alencar Rodrigues: Alencar Rodrigues: “...tratando-se, como é “...tratando-se, como é notório, de típica atividade pública, embora notório, de típica atividade pública, embora exercida a título privado, por delegação, exercida a título privado, por delegação, segundo a clara opção constitucional (art. segundo a clara opção constitucional (art. 236, parágr. 3º), não há espaço, ressalvados 236, parágr. 3º), não há espaço, ressalvados os casos referidos na Resolução nº 20, para os casos referidos na Resolução nº 20, para o controle por este CNJ do pessoal o controle por este CNJ do pessoal contratado pelos delegados extrajudiciais”.contratado pelos delegados extrajudiciais”.


Pedido de Providências nº 861Pedido de Providências nº 861• Adotou o entendimento da ADin nº 2.602-Adotou o entendimento da ADin nº 2.602-

STF - não são servidores públicos.STF - não são servidores públicos.• Definiu a vedação de parentesco do Definiu a vedação de parentesco do

Interino com os Magistrados e determinou Interino com os Magistrados e determinou o imediato afastamento daquele.o imediato afastamento daquele.

• Sugeriu a edição de Enunciado Sugeriu a edição de Enunciado Administrativo sobre o tema.Administrativo sobre o tema.

• Enunciado Administrativo nº 1 - CNJ: “Enunciado Administrativo nº 1 - CNJ: “O) O) Aplica-se a Resolução 7 deste CNJ às Aplica-se a Resolução 7 deste CNJ às nomeações não-concursadas para nomeações não-concursadas para serventias extrajudiciais”.serventias extrajudiciais”.

Precedentes do CNJPrecedentes do CNJPedido de Providências nº 1039Pedido de Providências nº 1039

• Consagrou a vedação de ingerência na gestão Consagrou a vedação de ingerência na gestão administrativa.administrativa.

• Excerto do voto do Conselheiro Douglas Alencar Excerto do voto do Conselheiro Douglas Alencar Rodrigues: Rodrigues: “...prevaleceu a conclusão da “...prevaleceu a conclusão da impossibilidade de imposição de limites ou impossibilidade de imposição de limites ou impedimentos à contratação de parentes por parte dos impedimentos à contratação de parentes por parte dos próprios delegados extrajudiciais. ...este CNJ, tendo próprios delegados extrajudiciais. ...este CNJ, tendo presente a disciplina do art. 236 da CF -- segundo o presente a disciplina do art. 236 da CF -- segundo o qual os serviços notariais e de registro são exercidos qual os serviços notariais e de registro são exercidos em caráter privado, por delegação do Poder Público – em caráter privado, por delegação do Poder Público – c/c a dos artigos 20 e 21, ambos da Lei 8.935/94 – que c/c a dos artigos 20 e 21, ambos da Lei 8.935/94 – que conferem ampla autonomia administrativa e financeira conferem ampla autonomia administrativa e financeira para o gerenciamento de suas serventias, para o gerenciamento de suas serventias, especialmente para a contratação de escreventes e especialmente para a contratação de escreventes e auxiliares, pelo regime trabalhista --, concluiu pela auxiliares, pelo regime trabalhista --, concluiu pela impossibilidade jurídico-constitucional de intervenção impossibilidade jurídico-constitucional de intervenção ou controle dos critérios de contratação de pessoal ou controle dos critérios de contratação de pessoal adotados pelos Delegados Extrajudiciais”.adotados pelos Delegados Extrajudiciais”.

Precedentes do STFPrecedentes do STF

Adin nº 2602-0 (D. J. 31mar2006)Adin nº 2602-0 (D. J. 31mar2006)• Fixou o entendimento de que notários e registradores Fixou o entendimento de que notários e registradores

exercem atividade estatal, entretanto não são exercem atividade estatal, entretanto não são titulares de cargo público efetivo, tampouco ocupam titulares de cargo público efetivo, tampouco ocupam cargo público, não sendo, pois, servidores públicos.cargo público, não sendo, pois, servidores públicos.

• Excerto do voto do Min. Carlos Ayres Britto: Excerto do voto do Min. Carlos Ayres Britto: “...as “...as atividades notariais e de registro nem se traduzem atividades notariais e de registro nem se traduzem em serviços públicos nem tampouco em cargos em serviços públicos nem tampouco em cargos públicos efetivos. ...os titulares dos serviços notariais públicos efetivos. ...os titulares dos serviços notariais e de registros, dado que esses particulares e de registros, dado que esses particulares exercentes de atividade estatal não titularizam cargo exercentes de atividade estatal não titularizam cargo público efetivo. Também não ocupam emprego público efetivo. Também não ocupam emprego público, até porque são eles empregadores celetistas público, até porque são eles empregadores celetistas de quantos se vinculem á serventia por um trabalho de quantos se vinculem á serventia por um trabalho contínuo ou não-eventual, sob dependência contínuo ou não-eventual, sob dependência econômica e subordinação hierárquica”.econômica e subordinação hierárquica”.


Adin nº 2602-0 (D. J. 31mar2006)Adin nº 2602-0 (D. J. 31mar2006)• Excerto do voto do Min. Marco Aurélio: Excerto do voto do Min. Marco Aurélio: “...não há, “...não há,

após a Constituição de 1988, como cogitar de após a Constituição de 1988, como cogitar de cargo efetivo, muito menos da qualidade de cargo efetivo, muito menos da qualidade de servidor, presente o titular do cartório privatizado. servidor, presente o titular do cartório privatizado. E segue citando Hely Lopes Meirelles: E segue citando Hely Lopes Meirelles: Estes Estes agentes não são servidores públicos, nem agentes não são servidores públicos, nem honoríficos, nem representantes do Estado; honoríficos, nem representantes do Estado; todavia, constituem uma categoria à parte de todavia, constituem uma categoria à parte de colaboradores do Poder Público. Nesta categoria colaboradores do Poder Público. Nesta categoria se encontram os concessionários e se encontram os concessionários e permissionários de serviço público, os permissionários de serviço público, os serventuários de ofícios e cartórios não serventuários de ofícios e cartórios não estatizados, os leiloeiros, os tradutores e estatizados, os leiloeiros, os tradutores e intérpretes públicos e demais pessoas que intérpretes públicos e demais pessoas que recebem designação para a prática de alguma recebem designação para a prática de alguma atividade estatal ou serviço de interesse coletivo”.atividade estatal ou serviço de interesse coletivo”.


Adin nº 3089-2 (D. J. 31jul2008)Adin nº 3089-2 (D. J. 31jul2008)

• Reafirmou o caráter privado da Reafirmou o caráter privado da delegaçãodelegação

• Ementa: “A imunidade recíproca é uma Ementa: “A imunidade recíproca é uma garantia ou prerrogativa imediata de garantia ou prerrogativa imediata de entidades políticas federativas, e não de entidades políticas federativas, e não de particulares que executem, com particulares que executem, com inequívoco intuito lucrativo, serviços inequívoco intuito lucrativo, serviços públicos mediante concessão ou públicos mediante concessão ou delegação, devidamente remunerados.”delegação, devidamente remunerados.”

Precedente do TJRSPrecedente do TJRS

Ap. Cív. nº 70020382214, j. em 26set2007Ap. Cív. nº 70020382214, j. em 26set2007

• Considerou que o registrador desempenha Considerou que o registrador desempenha função pública e ocupa cargo.função pública e ocupa cargo.

• Considerou haver ferimento aos princípios da Considerou haver ferimento aos princípios da moralidade e impessoalidade.moralidade e impessoalidade.

• Contraria precedente do STF (ADIn nº 2.602-0).Contraria precedente do STF (ADIn nº 2.602-0).

• Não transitou em julgado – negado seguimento Não transitou em julgado – negado seguimento ao Recurso Especial no STJ - aguarda a ao Recurso Especial no STJ - aguarda a apreciação de Recurso Extraordinário no STF, apreciação de Recurso Extraordinário no STF, que subiu a reboque de Agravo de que subiu a reboque de Agravo de Instrumento.Instrumento.

ConclusãoConclusão

• É impossível juridicamente a existência de É impossível juridicamente a existência de nepotismo entre o Titular do Serviço nepotismo entre o Titular do Serviço Notarial e Registral e seus funcionários, Notarial e Registral e seus funcionários, dada delegação em caráter privado e o dada delegação em caráter privado e o regime celetista dos contratos firmados com regime celetista dos contratos firmados com estes.estes.

• Figura que só se caracterizaria se Figura que só se caracterizaria se estivéssemos diante da hipótese de estivéssemos diante da hipótese de designação de interino prevista no § 2º do designação de interino prevista no § 2º do art. 39 da Lei nº 8.935/94, caso não fosse art. 39 da Lei nº 8.935/94, caso não fosse observado o comando legislativo ali observado o comando legislativo ali previsto, ou seja, se o designado não fosse o previsto, ou seja, se o designado não fosse o Substituto mais antigo do Serviço e Substituto mais antigo do Serviço e houvesse a designação pelo Magistrado de houvesse a designação pelo Magistrado de um parente seu.um parente seu.

Manifestações ao CNJManifestações ao CNJ

• Manifestação do Colégio Registral: Manifestação do Colégio Registral: http://www.colegioregistralrs.org.br/anexos/Nepotishttp://www.colegioregistralrs.org.br/anexos/Nepotismo%20e%20CNJ%20-%20PPmo%20e%20CNJ%20-%20PP%20200910000000060.doc%20200910000000060.doc

• Manifestação da ANOREG/RS:Manifestação da ANOREG/RS:http://www.colegioregistralrs.org.br/anexos/Nepotismo%20-http://www.colegioregistralrs.org.br/anexos/Nepotismo%20-%20defesa%20ANOREG-RS.doc%20defesa%20ANOREG-RS.doc

• Artigo sobre o tema disponível em: Artigo sobre o tema disponível em: http://www.colegioregistralrs.org.br/doutrinas/JulioWeschenfelhttp://www.colegioregistralrs.org.br/doutrinas/JulioWeschenfelder_NepotismoAntinomias.pdfder_NepotismoAntinomias.pdf

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