jurisprudência lei 285/79

PODER JUDICIRIO

JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO

1A

DEZ/2013 1

VIGSIMA SEGUNDA CMARA CVEL

AGRAVO DE INSTRUMENTO N: 0051151-49.2013.8.19.0000

AGRAVANTE: FUNDO NICO DE PREVIDNCIA SOCIAL DO ESTADO DO RIO

DE JANEIRO - RIOPREVIDNCIA

AGRAVADO: MARIA DE LOURDES DE ASSIS

Relator: Desembargador MARCELO LIMA BUHATEM

AGRAVO DE INSTRUMENTO - PREVIDENCIRIO PENSO POR MORTE DE SERVIDOR CIVIL INSTITUDA EM

1986 - FILHA MAIOR E CAPAZ - RIOPREVIDNCIA -

PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO DE

RECADASTRAMENTO DECLARAO DE UNIO ESTVEL DA PENSIONISTA NO PERODO DE 1967 A

1995 PERDA DA DEPENDNCIA ECONMICA EM RELAO AO INSTITUIDOR DA PENSO

CONFIGURADA

REQUERIMENTO DE SUSPENSO LIMINAR DO

PENSIONAMENTO FORMULADO PELA AUTARQUIA

PREVIDENCIRIA ESTADUAL QUE ORA SE DEFERE FILHAS MAIORES QUE FAZEM JUS PENSO POR

MORTE DE SEUS PAIS QUE DEIXAM DE OSTENTAR A

CONDIO DE SOLTEIRA PERDEM O DIREITO AO

BENEFCIO - EX VI LEGIS OS ART. 29, I DA LEI

ESTADUAL N 285/79 (REDAO ORIGINAL) E ART. 1,

PARGRAFO NICO DA LEI 959/85 LEGISLAO APLICVEL AO CASO DIANTE DO BITO DO

INSTITUIDOR DA PENSO, OCORRIDO EM 1986 TEMPUS REGIT ACTUM VERBETE N 340 DA SMULA DO STJ

AGRAVO QUE SE D PROVIMENTO.

PODER JUDICIRIO


1A

DEZ/2013 2

ACRDO

VISTOS, relatados e discutidos estes autos de Agravo de

Instrumento N: 0051151-49.2013.8.19.0000, em que AGRAVANTE:

FUNDO NICO DE PREVIDNCIA SOCIAL DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO -

RIOPREVIDNCIA e AGRAVADA: MARIA DE LOURDES DE ASSIS.

ACORDAM os Desembargadores que compem a

Vigsima Segunda Cmara Cvel deste E. Tribunal, por unanimidade de

votos, em DAR provimento ao apelo, nos termos do voto do relator.

RELATRIO

Trata-se de agravo de instrumento interposto pela

Autarquia Previdenciria Estatal acima epigrafada, em face de deciso

prolatada pelo Juzo da 9 Vara de Fazenda Pblica, nos autos do

mandado de segurana n 0478471-40.2012.8.19.0001, na qual a

agravada pretende que seja o RIOPREVIDNCIA impedido de suspender

a penso previdenciria que recebe, por ser filha maior de servidor

falecido aos 25.10.1986.

PODER JUDICIRIO


1A

DEZ/2013 3

Na aludida demanda, o juzo a quo, liminarmente,

determinou que a agravante mantenha o pensionamento, em decisum

assim ventilado nos autos, in verbis:

DECISO Mandado de segurana preventivo impetrado por MARIA DE LOURDES ASSIS, pensionista do

Fundo nico de Previdncia do Estado do Rio de

Janeiro, onde pretende a Impetrante, liminarmente,

que o Presidente da autarquia previdenciria se

abstenha suspender o recebimento dos proventos.

Alega, em resumo, que recebera uma

correspondncia do RIOPREVIDNCIA onde foi

informado que a penso recebida no estaria em

conformidade com a Lei Estadual 285/1979, art. 31,

inciso IV, alnea a, e que deveria comparecer ao

local designado para apresentao de defesa, sendo

que nem sequer houve meno do processo

administrativo onde teria sido apurada tal

irregularidade. Defende que se trata de ato jurdico

perfeito e consumado, o que assegurado

constitucionalmente, e que a Administrao est

sujeita ao prazo decadencial de cinco anos para

anulao dos atos administrativos dos quais decorram

efeitos favorveis aos destinatrios. Aduz, ainda, que a

atitude da autoridade coatora afronta ao princpio da

segurana jurdica. o relatrio. Decido. Em anlise

inicial, entendo que esto presentes os pressupostos

autorizadores da medida, notadamente porque se

trata de verba de carter alimentar percebida pela

Impetrante por mais de vinte e cinco anos. Ademais,

como bem salientado pela Impetrante, o comunicado

no chegou nem a mencionar o procedimento

administrativo onde estaria sendo apurada a

ilegalidade apontada, o que, por bvio, impede o

pleno exerccio do direito ao contraditrio e da ampla

defesa. Isto posto, CONCEDO LIMINARMENTE A MEDIDA

para determinar que o Presidente do RIOPREVIDNCIA

se abstenha de suspender o pagamento do

pensionamento da Impetrante at o julgamento de

mrito do presente mandamus, sob pena de multa

PODER JUDICIRIO


1A

DEZ/2013 4

mensal de R$ 10.000,00 (dez mil reais). Intime-se com

urgncia. Expea-se mandado. Notifique-se o rgo

de representao judicial aps o decurso do prazo

para informaes e, depois, abra-se vista ao Ministrio

Pblico. (g.n.)

Em suas razes de agravo, afirma o recorrente que a

prpria recorrida declarou que vivem em unio estvel, quando de seu

recadastramento administrativo, tendo perdido a sua condio de

solteira, a ensejar a manuteno do benefcio. Destaca que foi

observado o devido processo administrativo, atravs de realizao de

auditoria previdenciria e que no ocorreu a decadncia em face da

administrao pblica, diante da m-f da recorrida.

Deciso deste relator, s fls. 20/27, indeferindo efeito

suspensivo ao recurso s fls. 20/27.

O Ministrio Pblico oficiou pelo desinteresse em intervir

no feito (fls. 45/47).

Passo ao VOTO.

Cuidam-se os autos de agravo de instrumento,

manejado pela autarquia previdenciria estadual, onde pretende ver

revogada liminar concedida pelo juzo a quo, em sede de mandado de

segurana, onde determinou a continuidade do pagamento de penso

filha maior de falecido servidor (bito 1986), a qual viveu em unio

estvel de 14/01/1967 a 13/06/1995.

PODER JUDICIRIO


1A

DEZ/2013 5

A controvrsia do presente recurso cinge-se em se

estipular se deve ser suspenso o benefcio de penso concedida filha

maior solteira que conviveu em unio estvel aps o bito do servidor.

Inicialmente, cumpre destacar que, de acordo com a

Smula 340 do STJ deve-se aplicar a legislao vigente data do bito

do segurado.

No caso em testilha, quando do bito do instituidor da

penso (1986), a princpio, o direito das filhas maiores solteiras em

perceber penso resta indubitvel, diante do que prescrevia a

legislao estadual em vigor, art. 29 da Lei Estadual 285/79 (redao

original), in verbis:

Art. 29 - A penso ser concedida aos dependentes do segurado falecido, observadas ainda as demais

condies estabelecidas nesta lei, na seguinte

ordem de preferncia:

I - esposa, ao marido, companheira, ao

companheiro e aos filhos de qualquer condio: se

homens desde que solteiros, enquanto menores de

21 (vinte e um) anos, no emancipados, ou maiores

invlidos ou interditos; se mulheres, desde que

solteiras, menor de 25 (vinte e cinco) anos, no

emancipadas ou maiores invlidas ou interditas, des-

cendentes de segurado inscrito no IPERJ na vigncia

da Lei n 285/79, ou apenas enquanto solteiras, se

descendenes de segurado inscrito antes da vigncia

da referida lei; (g. n.).

PODER JUDICIRIO


1A

DEZ/2013 6

A jurisprudncia desta Corte de Justia tem

entendimento em consonncia com tal dispositivo legal, in verbis:

0200609-11.2011.8.19.0001 - REEXAME NECESSARIO.

DES. FERNANDO CERQUEIRA - Julgamento:

18/12/2013 - DECIMA PRIMEIRA CAMARA CIVEL.

REEXAME NECESSRIO. REVISO DE PENSO.

RIOPREVIDNCIA. FILHA MAIOR DE SERVIDOR

FALECIDO. BENEFCIO CONCEDIDO EM

CONFORMIDADE COM A LEGISLAO VIGENTE NA

DATA DO BITO, QUE ASSEGURAVA O DIREITO AO

RECEBIMENTO DA PENSO FILHA SOLTEIRA DO

SEGURADO SEM ESTABELECER LIMITE DE IDADE.

SENTENA DE PROCEDNCIA. 1. Smula 340 do STJ: A

lei aplicvel concesso de penso previdenciria

por morte aquela vigente na data do bito do

segurado. 2. Alteraes trazidas pela Emenda

Constitucional n 41 de 2003 inaplicveis espcie.

Direito ao pensionamento da autora anterior

referida alterao constitucional. 3. Penso que

deve equivaler totalidade dos vencimentos do

servidor como se vivo fosse, tal como disposto na

sentena. 4. As verbas de Gratificao de Atividade

Perigosa e adicional por tempo de servio - trinio -

devem integrar a base de clculo do

pensionamento. SENTENA INTEGRALMENTE

MANTIDA EM REEXAME NECESSRIO.

Tambm as jurisprudncias dos tribunais superiores tm

entendimentos de que a possibilidade de se atribuir penso filha maior

solteira deve ser resolvida de acordo com a legislao estadual.

Vejam-se as seguintes ementas, in verbis:

PODER JUDICIRIO


1A

DEZ/2013 7

STJ

ADMINISTRATIVO. SERVIDOR MUNICIPAL. ALEGAO DE OFENSA AO ART. 535, INCISO II, DO CDIGO DE

PROCESSO CIVIL. OMISSO NO CONFIGURADA.

MATRIA RELATIVA AO DIREITO ADQUIRIDO.

NECESSIDADE DE EXAME DE LEGISLAO ESTADUAL.

INCIDNCIA DA SMULA N. 280 DO PRETRIO

EXCELSO. MANDADO DE SEGURANA E AO

ORDINRIA. AUSNCIA DE IDENTIDADE ENTRE OS

PEDIDOS. OFENSA COISA JULGADA. NO

OCORRNCIA.

FILHA SOLTEIRA MAIOR DE 21 ANOS DE IDADE. DIREITO

PENSO POR MORTE. LEI VIGENTE DATA DO

BITO.

1. O acrdo hostilizado solucionou a quaestio juris

de maneira clara e coerente, apresentando todas

as razes que firmaram o seu convencimento.

2. A anlise da questo relativa existncia, ou no,

de direito adquirido, demandaria, necessariamente,

o exame percuciente da legislao local apontada

no aresto atacado, o que invivel, em sede de

recurso especial, nos termos do entendimento

sufragado na Smula n. 280 do Supremo Tribunal

Federal.

3. mngua de identidade entre os pedidos contidos

no writ of mandamus e na ao ordinria

anteriormente proposta, no subsiste a alegao

de violao coisa julgada.

4. A jurisprudncia desta Corte Superior de Justia

no sentido de que, em se tratando de penso por

morte, a lei aplicvel a vigente ao tempo do bito

do instituidor.

5. Agravo regimental desprovido.

(AgRg no Ag 1148422/RS, Rel. Ministra LAURITA VAZ,

QUINTA TURMA, julgado em 17/09/2009, DJe

13/10/2009) (g.n.)

PODER JUDICIRIO


1A

DEZ/2013 8

STF

ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. DIREITO PENSO PARA FILHA SOLTEIRA MAIOR DE 21

ANOS. LEI ESTADUAL 7.672/82 DO RIO GRANDE

DO SUL. APLICAO DOS EFEITOS DA AUSNCIA

DE REPERCUSSO GERAL TENDO EM VISTA

TRATAR-SE DE DIVERGNCIA SOLUCIONVEL

PELA APLICAO DA LEGISLAO ESTADUAL.

INEXISTNCIA DE REPERCUSSO GERAL. 1 (RE

610220 RG, Relator(a): Min. MIN. ELLEN GRACIE,

julgado em 29/04/2010, DJe-100 DIVULG 02-06-

2010 PUBLIC 04-06-2010 EMENT VOL-02404-07 PP-

01423).

Este relator, reiteradamente, tem se posicionado pelo

direito de concesso de penso filha maior solteira, quando o bito do

instituidor se deu em poca em que havia previso legal (Apelaes

Cveis: proc. n 0113467-42.2006.8.19.0001 proc. n: 0367074-

44.2010.8.19.0001 - proc. n - 0204125-78.2007.8.19.0001 APELACAO).

Nesse sentido, a jurisprudncia deste E. Tribunal:

0062649-86.2006.8.19.0001 - APELACAO / REEXAME

NECESSARIO - DES. RENATA COTTA - Julgamento:

02/12/2011 - TERCEIRA CAMARA CIVEL. RECURSO DE

APELAO. REVISO DE BENEFCIO PREVIDENCIRIO.

FILHAS MAIORES. ALEGAO DE

INCONSTITUCIONALIDADE DA NORMA.

DESCABIMENTO. JUROS REVISTOS. HONORRIOS

ADVOCATCIOS AFASTADOS. Mrito. Valor da penso

que deve corresponder integralidade dos

vencimentos do servidor falecido, na forma do

art.40, 7 e 8, da CRFB. Princpio da Paridade. As

gratificaes genricas devem integrar a base de

PODER JUDICIRIO


1A

DEZ/2013 9

clculo da penso devida s dependentes, pois tm

natureza remuneratria e no indenizatria, sendo

incorporadas aos vencimentos do ex-servidor.

Correta a condenao do ru ao pagamento das

diferenas em atraso, ressalvadas aquelas atingidas

pela prescrio qinqenal, acrescidas as parcelas

devidas de correo monetria e juros. No que

tange suscitada inconstitucionalidade da norma,

ao contrrio do defendido pelo recorrente, no h

que se falar em inconstitucionalidade das regras que

permitiam concesso de penso filha maior por

violao ao princpio da isonomia, uma vez que este

se traduz no reconhecimento da necessidade de

tratamento desigual entre homens e mulheres em

determinadas situaes, como se d, por exemplo,

ao tratar de aposentadoria, na qual se exige menor

tempo para essas ltimas. No bastasse, o

acolhimento da pretenso recursal violaria outros

princpios constitucionais, quais sejam, o da

segurana jurdica, da legtima expectativa e da

boa-f. Logo, tendo sido reconhecido

administrativamente o direito das autoras ao

pensionamento, no se pode afastar o direito

penso e, em conseqncia, reviso do benefcio

previdencirio. A existncia de Argio de

Inconstitucionalidade n 0057894-80.2010.8.19.0000,

oriunda da Apelao n 0349658-34.2008.8.19.0001,

invocada pelo apelante, no tem o condo de

obstaculizar o julgamento deste feito ou modificar o

entendimento acima esposado. (...)


NECESSARIO. DES. INES DA TRINDADE - Julgamento:

06/12/2011 - NONA CAMARA CIVEL. AGRAVO

INOMINADO. DECISO SINGULAR DO RELATOR QUE

NEGOU PROVIMENTO AO APELO DO RU E DE OFCIO

CORRIGIU O TERMO A QUO DA CORREO

MONETRIA. REVISO DE BENEFCIO

PREVIDENCIRIO. PENSO POR MORTE. FILHA MAIOR

E SOLTEIRA DE EX-SERVIDOR. ARGUIO DE

INCONSTITUCIONALIDADE SOBRE O TEMA QUE NO

PODER JUDICIRIO


1A

DEZ/2013 10

FORA CONHECIDA PELO RGO ESPECIAL.

APLICAO DA SUMULA 340 DO STJ. APLICVEL A

LEGISLAO VIGENTE AO TEMPO DO BITO.

PRESCRIO. INOCORRNCIA. RELAO DE TRATO

SUCESSIVO. PRESCRIO QUINQUENAL. SMULA 58

DO STJ. O VALOR DO BENEFCIO DEVE

CORRESPONDER AO VALOR DOS PROVENTOS DO

SERVIDOR EM ATIVIDADE NA DATA DO BITO, NA

FORMA DO ARTIGO 40, 5 DA CR/88. ASSIM, O ART.

29, DA LEI ESTADUAL N 285/79, COM REDAO DADA

PELA LEI N 959, DE 1985, QUE GARANTIA S FILHAS

MAIORES E SOLTEIRAS, SEM LIMITE DE IDADE, O

RECEBIMENTO DA PENSO POR MORTE DE SEU PAI,

DEVE SER MANTIDO. (...) AGRAVO INOMINADO NO

PROVIDO.


NECESSARIO. DES. LEILA ALBUQUERQUE -

Julgamento: 09/12/2011 - DECIMA OITAVA CAMARA

CIVEL. APELAO CVEL. REVISO DE PENSO POR

MORTE. FILHA MAIOR DE IDADE.Sentena de

procedncia para determinar a reviso do benefcio

para corresponder a 100% dos vencimentos do ex-

segurado.Recurso do Ru alegando a

impossibilidade de pensionamento de filha maior.

Arguio de Inconstitucionalidade da Lei vigente

poca da concesso do benefcio no conhecida

pelo rgo Especial deste Tribunal de Justia.Direito

adquirido da filha maior e solteira ao recebimento

de penso ante a lei vigente poca do bito do

ex-segurado. Verbete n 340 da Smula do Superior

Tribunal de Justia.Iseno do Rioprevidncia ao

pagamento da taxa judiciria, por fora dos artigos

10, inciso X e 17, inciso IX da Lei 3.350/1999.PARCIAL

PROVIMENTO DO RECURSO.

PODER JUDICIRIO


1A

DEZ/2013 11

Porm, o n grdio da presente demanda saber se o

benefcio deve ser revogado, na medida em que, segundo expressa

declarao da agravada em processo administrativo junto ao

RIOPREVIDNCIA, poca do bito de seu genitor, convivia em unio

estvel, situao que se perdurou at o ano de 1995.

Nesse diapaso, de se trazer baila, o teor da Lei

Estadual 959/1985, in verbis:

Art. 1 - s filhas de segurados inscritos no Instituto de Previdncia do Estado do Rio de Janeiro - IPERJ -

anteriormente vigncia da Lei n 285, de 03 de

dezembro de 1979, assegurada a condio de

beneficirias da penso ali instituda, enquanto

solteiras.

Pargrafo nico - Equiparam-se s solteiras as filhas

vivas, desquitadas, separadas judicialmente ou

divorciadas, de segurados inscritos na forma prevista

nesta artigo, desde que vivam sob sua dependncia

econmica.

Da leitura de tal dispositivo, tem-se que as filhas que,

independentemente da idade passaram a perceber penso, somente

mantm tal benefcio enquanto ostentarem a condio de solteiras.

No caso em comento, tem-se que a recorrida perdeu

a condio de beneficiria de penso, na medida em que conviveu em

unio estvel at o ano de 1995.

PODER JUDICIRIO


1A

DEZ/2013 12

Ora, como de conhecimento, aps o advento da

Constituio da Repblica de 1988, a unio estvel ganhou proteo

constitucional, com reconhecimento de entidade familiar e seus

consectrios; consoante preceitua o seu art. 226, 3, in verbis:

Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.

1 - (...)

3 - Para efeito da proteo do Estado,

reconhecida a unio estvel entre o homem e a

mulher como entidade familiar, devendo a lei

facilitar sua converso em casamento.

Assim, indubitvel que, uma vez convivendo em unio

estvel a filha maior, cessa a dependncia econmica em relao ao

seu pai, razo pela qual, no h que se falar em manuteno do

pensionamento institudo quando do bito do seu genitor.

Ex positis, VOTO pelo PROVIMENTO do agravo, para

determinar a suspenso liminar do pagamento da penso recorrida,

referente ao bito de seu genitor.

Rio de Janeiro, de de 2014.

Desembargador MARCELO LIMA BUHATEM

Relator

2014-01-22T16:20:44-0200GAB. DES MARCELO LIMA BUHATEM

Documents

jurisprudência lei 285/79