Laboral- Descanso Remunerado

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  • 7/27/2019 Laboral- Descanso Remunerado

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    DESCANSOS REMUNERADOS

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    Conforme al artculo 25 de nuestra Constitucin Poltica de 1993 los trabajadores

    tienen derecho al descanso anual y semanal remunerados.

    Asimismo, segn lo sealado en el D.Leg. N 713, los trabajadores tienen derecho

    como mnimo a 24 horas consecutivas de descanso en cada semana, pudindose

    establecer un descanso mayor mediante ley, pacto, costumbre o decisin unilateral del

    empleador.

    Esta consagracin constitucional resulta acorde con la naturaleza misma del ser

    humano, dado que todo trabajador es ante todo persona y por ende es consustancial a

    su trabajo el derecho al descanso. En tal sentido, nuestra legislacin infraconstitucional

    regula estos derechos tanto para Obreros y Empleados, a travs del Decreto Legislativo

    N 713 y su respectivo reglamento (D.S. N 012-92-TR), que son:

    DESCANSO SEMANAL OBLIGATORIO

    El derecho al descanso semanal obligatorio, al igual que el vacacional,

    tiene en nuestro ordenamiento rango constitucional, puesto que ambos

    se encuentran enunciados en el segundo prrafo del Art. 25 de la

    constitucin vigente. Conforme al artculo 1 del D. Leg. N 713

    corresponde a los trabajadores el derecho a 24 horas consecutivas de

    descanso en cada semana, el mismo que debe darse preferentemente el

    da domingo. En lo concerniente a la remuneracin, el salario dominical

    se deber abonar en forma directamente proporcional al nmero de das

    efectivamente laborados.

    Como quiera que por un convencionalismo social muy probablemente influenciado

    por motivos de ndole religiosa- normalmente es el da domingo aqul en que la

    generalidad de las labores se suspenden, favoreciendo el reposo reparador de los

    trabajadores; la ley deja claramente establecida su predileccin porque el descanso

    semanal se otorgue en tal da.

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    De ser imperativo por necesidades productivas, el empleador puede unilateralmente-

    disponer como da de descanso semanal obligatorio uno distinto al domingo. La

    anterior facultad patronal, reseada en la parte final del Art. 2 de la ley, queda pues

    condicionada a la previa existencia de una situacin excepcional: el requerimiento

    indispensable de la produccin.

    Tratndose de la sustitucin del descanso semanal, por decisin del empleador o por

    acuerdo de partes se elegir obligatoriamente otro da de la misma semana para hacer

    efectivo el descanso.

    De laborar un trabajador contratado una jornada mxima legal en su da de descanso,

    sin sustitucin, tendr derecho al abono de siete das de remuneracin, adicionados

    con el monto correspondiente al descanso semanal y la sobretasa del 100%. En total,nueve (9) das de remuneracin en la semana.

    La labor efectuada en el da de descanso semanal obligatorio, con sustitucin del

    descanso por otro da de la misma semana, se remunera de modo simple.

    El descanso semanal mnimo debe ser de 24 horas consecutivas.

    OPORTUNIDAD DEL DESCANSO

    El da de descanso se otorgara preferentemente el da domingo. Cuando los

    requerimientos de la produccin lo hagan indispensable, el empleador podr

    establecer rgimenes alternativos o acumulativos de jornadas de trabajo y descansos,

    respetando la debida proporcin, o designar como da de descanso semanal uno

    distinto al domingo, determinando el da en que los trabajadores disfrutaran del

    descanso sustitutorio en forma individual o colectivo

    Para efectos de determinar la remuneracin correspondiente a una

    jornada ordinaria deber dividirse la remuneracin ordinaria semanal, quincenal o

    mensual, entre 7, 15 o 30 das respectivamente.

    a. Tratndose de trabajadores remunerados semanalmente

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    La remuneracin correspondiente al da de descanso semanal obligatorio es

    equivalente a la de una jornada ordinaria y se abonar en forma directamente

    proporcional al nmero de das efectivamente laborados en la semana.

    b. Tratndose de trabajadores que prestan servicios a destajo

    El da de descanso semanal obligatorio ser remunerado con una suma

    equivalente a la que resulte de dividir el salario semanal entre el numero de das de

    trabajo efectivo.

    c. Tratndose de trabajadores remunerados por quincena o mensualmente

    El descuento proporcional correspondiente al da de descanso semanal

    obligatorio, por da de inasistencia en la quincena o mes, ser equivalente a unatreintavo o quinceavo del valor de este, el cual se obtendr al dividir la remuneracin

    ordinaria percibida por el trabajador en el mes o quincena entre 30 0o 15 das, segn

    corresponda.

    Con el objeto de promover la asistencia y el rendimiento, el articulo 5 del D.Leg. N

    713 (08/11/91) seala que los empleadores podrn establecer, en forma unilateral o

    convencional, el otorgamiento de bonos o incentivos como estimulo a la asistencia,

    puntualidad y adecuado rendimiento en la labor, condicionando su percepcin a talesfactores.

    Trabajo en da de descanso semanal obligatorio

    Los trabajadores que laboren en su da descanso semanal, sin sustituirlo por otro da

    en la misma semana, tendr derecho al pago de:

    a) La remuneracin correspondiente al da de descanso

    b) La remuneracin correspondiente a la labor efectuada mas una sobretasa del

    100%.

    Ntese que esta sobretasa ser aplicada solamente sobre la remuneracin que el

    trabajador percibe por la labor realizada. Por ejemplo, si el trabajador, adems de

    cumplir con su jornada ordinaria, realiza horas extras en el da de descanso, la

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    sobretasa del 100% tambin ser aplicada sobre la remuneracin percibida por dicho

    concepto.

    JURISPRUDENCIA

    1. DESCANSO DOMINICAL - Oportunidad de goce

    Expediente : 804-97-DEV-S

    Demandante : Sindicato Nacional nico de empleados de turismo Expreso

    Pullman S.A.

    Demandado : Turismo Expreso Pullman S.A.

    Fecha : 9 de junio de 1997

    Si bien el artculo 1 del Decreto Legislativo 713, vigente al iniciarse esta

    accin, consagra preferentemente al da domingo como el da de descanso semanal,

    tal obligacin no es irrestricta sino que los artculos 2 y 3 de la acotada disposicin

    legal, reiterando la excepcin contenida en la ley, solo le permita que el empleador

    por requerimientos de la produccin traslade dicho descanso semanal a otro da.

    Comentario

    Concordamos con la sentencia sealada, dado que conforme lo seala el artculo

    1 de Decreto Legislativo N 713, el da de descanso semanal ser de preferencia el

    domingo, lo que implica que podra darse en otro da. En efecto, podemos citar los

    casos de los regmenes rotativos o alternativos de jornadas de trabajo, supuestos en los

    que el da de descanso no ser necesariamente el domingo, ello si se respeta siempre la

    debida proporcin. Asimismo, mediante negociacin colectiva o convenios individualespodra cambiarse el da de descanso semanal obligatorio, lo que de ningn modo

    afectara este derecho.

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    DESCANSO POR DAS FERIADOS

    Los trabajadores tiene derecho a descanso remunerado en los das feriados

    sealados por el Decreto Legislativo N 713, as como en los que se determine por

    dispositivo legal especifico, dicho de otra manera, se consagran determinados das delao como feriados correspondiendo en dichos das descanso para los trabajadores.

    En tal sentido son fechas consideradas como feriados por nuestro ordenamiento

    laboral los das 01/01, Jueves y Viernes Santo, 01/05, 29/06, 28/07 y 29/07,

    30/08, 08/10, 01/11, 08/12 y 25/12.

    RELACION DE DIAS FERIADOS NO LABORABLES

    Los siguientes son los das establecidos como feriados no laborables:

    Ao Nuevo (1 de Enero)

    Jueves y Viernes Santo (movibles)

    Da del Trabajo (1 de mayo)

    San Pedro y San Pablo (29 de Junio)

    Fiestas Patrias (28 y 29 de Julio)

    Santa Rosa de Lima (30 de Agosto)

    Combate de Angamos (8 de Octubre)Todos los Santos (1 de Noviembre)

    Inmaculada Concepcin (8 de Diciembre)

    Natividad de Seor (25 de Diciembre)

    OPORTUNIDAD DEL DESCANSO

    Los feriados sealados en el numeral anterior, se celebran en la fecha

    respectiva. Cualquier otro feriado no laborable de mbito no nacional o gremial, que

    no coincida con el da lunes, se har efectivo el da lunes in mediato posterior a la

    fecha que corresponda (y en los das siguientes, en caso de existir dos o mas feriados

    de esta naturaleza que no coincidan con el da lunes, en una misma semana) aun

    cuando coincida con el descanso del trabajador.

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    Sin perjuicio del descanso del da lunes otorgado al amparo de lo sealado

    anteriormente, tratndose de feriados no nacionales o gremiales que por los usos y

    costumbres se festejan en la fecha correspondiente, los empleadores podr suspender

    las labores en el centro de trabajo durante dichos das, debindose recuperar las horas

    dejadas de laborar en la semana siguiente, o en la oportunidad que acuerden las

    partes. A falta de acuerdo, prima la decisin del empleador.

    Tambin puede suceder que, por razones vinculadas con la productividad del

    centro de trabajo o por el inters comn de las partes, empleadores y trabajadores

    acuerden sustituir la fecha en que corresponda gozar el descanso fsico de los feriados

    no laborables por otra, debiendo los empleadores dar cuenta de ello a la Autoridad

    Administrativa de Trabajo, (AAT) de la localidad.

    JURISPRUDENCIA

    1. TRABAJO EN DOMINGOS O FERIADOS - Carga de la prueba

    Expediente : 6461-94-BS (S)

    Demandante : Seguridad y Proteccin S.A.

    Demandado : Idelbrando Augusto Gonzles Pinto

    Corresponde al trabajador acreditar la realizacin de labores extraordinarias en

    domingos y feriados, as como sobretiempos y el trabajo nocturno para tener derecho

    a la percepcin de la remuneracin extraordinaria.

    Expediente : 444-99-BS (A)

    Demandante : Empresa de Transportes y Turismo Olano S.A.

    Demandado : Santos Seminario Silva

    Las horas extras se prueban con la existencia de la autorizacin del empleador para

    laborar fuera de la jornada de trabajo e incluso de los domingos y feriados.

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    Comentario

    Como podemos apreciar el criterio jurisprudencial en lo que concierne a la

    prueba del trabajo fuera de la jornada laboral sigue dos parmetros: la prueba de la

    autorizacin del empleador y la prueba del trabajo efectivamente realizado. En talsentido, respecto al primer parmetro se han dado fallos contradictorios. As, algunos

    consideran que corresponde al trabajador probar la existencia de la autorizacin del

    empleador y otros que eximan de esta obligacin a los trabajadores.

    A nuestro entender dada la dificultad que implica para el trabajador el

    probar dicha autorizacin, sta podra aceptarse como tcitamente dada si es que se

    llega a demostrar que el trabajo s se dio. En este mismo sentido se pronuncia el Pleno

    Jurisdiccional Laboral del 2000, el mismo que acuerda que la autorizacin delempleador para el trabajo y pago de horas extras puede ser expresa o tcita. As, aun

    cuando el Pleno no se refiera en forma directa al trabajo realizado en el descanso

    semanal obligatorio o en das feriados, se entiende que la interpretacin de dicho

    acuerdo debe darse respecto a todo trabajo que se realice fuera de la jornada legal, lo

    cual incluye al trabajo en domingos o feriados. De tal modo, para efectos de

    demostrar la existencia de la autorizacin del empleador se entender que sta pueda

    haberse dado tcitamente.

    En tanto, en lo que concierne a la prueba del trabajo efectivamente realizado,

    dicha carga recae en quien alega este derecho, es decir en el trabajador.

    2. TRABAJO EN DOMINGOS O FERIADOS - Consentimiento del trabajador

    Expediente : 3450-92-SL

    El trabajo en das domingo, as como en feriados, requiere el consentimiento

    del trabajador.

    Comentario

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    Concordamos totalmente con esta sentencia, dado que el trabajo es libre, y por

    ende no podra exigrsele a nadie a prestarlo sin su consentimiento. Por ello, si el

    empleador requiriese que sus trabajadores laboren en un da domingo o feriado deber

    existir previamente el consentimiento de los trabajadores.

    3. DESCANSO EN FERIADOS - Sustitucin de la fecha

    Comunicado Oficial del Ministerio de Trabajo N 011-94-RR.PP.

    Fecha : 27 de julio de 1994

    Resulta valido que por razones vinculadas con la productividad del centro de

    trabajo o por el inters comn de las partes, empleadores y trabajadores acuerden

    sustituir la fecha en que corresponde gozar el descanso fsico de los feriados nolaborables. Los empleadores darn cuenta de estos acuerdos a la autoridad

    administrativa de trabajo de su localidad.

    Comentario

    Este pronunciamiento de la autoridad administrativa de trabajo estara

    aceptando el traslado del descanso en los das feriados a fechas distintas. Consideramos

    que si media acuerdo entre las partes dicho acto no afectara derecho alguno de los

    trabajadores, dado que el aspecto irrenunciable es el descanso y no el da en que se

    efecte ste.

    DESCANSO VACACIONAL

    El descanso vacacional es el derecho que tiene todo trabajador, luego de cumplir con

    ciertos requisitos, a suspender la prestacin de sus servicios durante un cierto nmero

    de das al ao, sin prdida de la remuneracin habitual, a fin de restaurar sus fuerzas

    y entregarse a ocupaciones personales o a la distraccin.

    Tiene derecho a descanso vacacional el trabajador que cumpla una jornada

    ordinaria mnima de 4 horas, siempre que haya cumplido dentro del ao de servicios,

    el record vacacional respectivo.

    CONDICIONES PARA ACCEDER AL DERECHO VACACIONAL

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    De la lectura de los textos legales y reglamentarios se puede deducir los requisitos que

    el trabajador debe cumplir para acceder al derecho a treinta das calendario de

    descanso vacacional. Estos son:

    1. Cumplir con una jornada ordinaria mnima de cuatro (4) horas diarias.

    2. Haber laborado un ao completo al servicio del empleador.

    3. Superar en el ao el rcord vacacional, el mismo que se establece con relacin a la

    asistencia del trabajador y a la extensin de su jornada semanal, como sigue:

    Si la jornada consta de seis das a la semana, haber trabajado efectivamente al

    menos doscientos sesenta das en el ao.

    En jornadas de cinco das, realizar labor efectiva por lo menos doscientos diez das

    en el ao.

    Tratndose de jornadas semanales de slo tres o cuatro das, si el trabajador no ha

    tenido ms de diez faltas injustificadas durante el ao.

    Si el trabajador cuenta con ms de un ao de servicios pero no supera el rcord

    vacacional correspondiente, no tendr derecho a vacaciones por ese perodo.

    4. Tener una jornada laboral de al menos tres das por semana. Este condicionamiento

    legal se explica por cuanto las vacaciones constituyen un perodo de descanso para que

    el trabajador restituya sus energas, presumindose que quien labore dos das o menos

    por semana no sufre de un agotamiento notorio.

    MODALIDADES DEL DESCANSO VACACIONAL

    Fraccionamiento: A solicitud escrita del trabajador, el empleador podr autorizar el

    goce vacacional en periodos que no podrn ser inferiores a 7 das naturales.

    Las vacaciones son una suspensin imperfecta del contrato de trabajo no hay

    prestacin a cargo del trabajador, pero s pago de remuneracin que tiene por objeto

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    permitir que el empleado se reponga del esfuerzo y consiguiente fatiga generados por

    la labor durante el ao.

    De ah que el descanso debe ser continuo, salvo que el trabajador solicite por escrito su

    fraccionamiento en perodos que no podrn ser inferiores a siete (7) das.

    No tendrn, entonces, efecto alguno aquellos acuerdos por los cuales se otorgan

    descansos por perodos menores a siete das con cargo a futuras vacaciones. Se tratara

    ms bien de licencias con goce de haber.

    TRABAJADORES QUE NO GOZAN DEL DESCANSO

    Puede ocurrir que el trabajador cumpla con el record vacacional pero no disfrute del

    descanso fsico dentro del ao siguiente a la fecha en que le corresponda hacer uso deeste. En ese caso, percibir una triple remuneracin que se computara en la forma

    siguiente: una por el trabaja realizado; otra por el descanso vacacional adquirido y no

    gozado y una indemnizatoria por no haber disfrutado del descanso ( la ultima no esta

    sujeta a pago o retencin de ninguna aportacin, contribucin o tributo) Esta

    indemnizacin no alcanza a los gerentes o representantes de la empresa que tengan la

    posibilidad de decidir la oportunidad del goce vacacional, y que hayan decidido no

    hacer uso de este. El monto de las remuneraciones indicadas ser el que se encuentre

    percibiendo el trabajador en la oportunidad en que se efectu el pago.

    Ejemplo:

    El trabajador Z ha laborado durante dos aos y seis meses consecutivos para un

    mismo empleador, sin haber gozado nunca de su descanso vacacional, pese a cumplir

    con todos los requisitos que la ley determina para la adquisicin de este derecho. A la

    terminacin de su relacin laboral el monto que deber percibir en concepto de

    remuneracin vacacional; si su ltima remuneracin mensual fue de mil soles (S/.

    1.000), el clculo ser como sigue:

    Por el primer perodo anual:

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    - Un sueldo en concepto de vacaciones adquiridas y no gozadas:

    S/. 1.000

    - Un sueldo por el trabajo efectuado en el mes en que se debi gozar de las

    vacaciones. Este concepto ya lo percibi el trabajador al laborar ntegramente el

    segundo ao.

    - Una indemnizacin equivalente a un sueldo, por no disfrutar del descanso vacacional

    adquirido: S/. 1,000

    Por el segundo perodo anual:

    - Un haber mensual bajo el rubro de remuneracin vacacional: S/. 1.000

    Por los ltimos seis meses de labor:

    - Seis dozavos de la remuneracin en concepto de compensacin del rcord trunco

    vacacional: S/. 500

    El total de lo percibido por vacaciones ascendera entonces a la suma de S/. 3.500,

    estando slo S/. 2.500 afectos a las correspondientes contribuciones e impuestos, dado

    que los S/. 1.000 restantes tienen naturaleza indemnizatoria.

    JURISPRUDENCIA

    1. REMUNERACIN VACACIONAL INDEMNIZATORIA - Naturaleza

    Expediente : 1599-93-SL

    Demandante : No seala

    Demandado : No seala

    Fecha : 6 de abril de 1994

    Al trabajador que goz el descanso vacacional con posterioridad al ao en el que

    adquiri el derecho, le corresponde una indemnizacin por no haber disfrutado del

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    descanso vacacional oportunamente. La indemnizacin equivale a la remuneracin que

    se encuentre percibiendo el actor en la oportunidad que se efecta el pago.

    Comentario

    En aquellos casos en que los trabajadores no disfruten de su descanso vacacional

    dentro del ao siguiente a aquel que adquirieron el derecho percibirn la remuneracin

    denominada triple vacacional, la cual est conformada por los siguientes conceptos:

    una remuneracin por el trabajo realizado, una remuneracin por el descanso

    vacacional adquirido y no gozado, y una indemnizacin equivalente a una

    remuneracin por no haber disfrutado del descanso. Esta indemnizacin no est sujeta

    a pago o retencin de ninguna aportacin, contribucin o tributo.

    2. REMUNERACIN VACACIONAL INDEMNIZATORIA -Requisitos

    Expediente : 1591-97-LIMA

    Demandante : No seala

    Demandado : No seala

    Fecha : 13 de enero de 1999

    El Decreto Legislativo N 713 seala que en caso de no disfrutar del descanso

    vacacional dentro del ao siguiente en que adquiri el derecho, el trabajador tendr

    derecho a una indemnizacin equivalente a una remuneracin adicional a la que

    corresponde por el trabajo efectuado y el descanso no gozado. Entonces, la norma

    establece como condicin que la negativa a otorgar el derecho vacacional se mantenga

    durante todo el perodo anual completo.

    3. PERODO COMPUTABLE - Licencia con goce de haber no constituye perodo

    efectivo de trabajo

    Expediente : 6431-96-BS

    Demandante : Ricardo Risco Ferrer

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    Demandada : Banco Central de Reserva del Per

    Fecha : 3 de abril de 1997

    Como quiera que el actor estuvo con licencia con goce de haber desde diciembre de

    1992 y las vacaciones que reclama son las que corresponden al ejercicio de 1993,

    oportunidad sta en la cual no prest servicios en forma fsica para la demandada por

    estar gozando de licencia y habindosele abonado todas las remuneraciones

    correspondientes a dicho perodo, resulta imposible que perciba descanso cuando no ha

    existido la contraprestacin de los servicios que justifiquen el descanso.

    Comentario

    Coincidimos con la sentencia expuesta, dado que conforme al artculo 12 del D. Leg.N 713 as como el artculo 12 del D.S. N 012-92-TR solo los primeros 60 das de

    inasistencia por enfermedad comn sern considerados como efectivamente laborados

    para efectos del clculo del perodo vacacional.

    4. TRABAJADORES CON DERECHO A VACACIONES - Personal de direccin y de

    confianza

    Expediente : 2747-93-SL

    Demandante : No seala

    Demandada : No seala

    Fecha : 3 de junio de 1994

    El trabajador de confianza, el accionista y el gerente administrativo tienen derecho al

    descanso vacacional anual. No es razonable que dicho actor no haya disfrutado de

    descanso vacacional durante 30 aos de servicios.

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    Comentario

    Este pronunciamiento no hace sino confirmar el derecho a vacaciones que tiene todo

    trabajador. En efecto, cumplidos los requisitos de ley, cualquier trabajador tiene

    derecho a hacer uso efectivo de sus vacaciones, sin importar si califica como trabajador

    de direccin o de confianza. As, la nica limitacin prevista respecto a los

    trabajadores de direccin se encuentra contemplada en el artculo 24 del D.S. N

    012-92-TR, que seala que estos trabajadores no tienen derecho a la indemnizacin

    vacacional.