Una garantía es un negocio jurídico mediante el cual se pretende dotar de una mayor seguridad al cumplimiento de una obligación o pago de una deuda.Las garantías son muy importantes para los consumidores. Permiten tener la certeza de que, en caso de vicios o defectos que afecten el correcto funcionamiento del producto, los responsables se harán cargo de su reparación para que el producto vuelva a reunir las condiciones óptimas de uso.
BANCA Y BOLSA DE VALORES
UNIVERSIDAD CATOLICA LOS ANGELES DE CHIMBOTEFACULTAD DE CIENCIAS
CONTABLES, FINANCERA Y ADMINISTRATIVA
ESCUELA ACADEMICO PROFESIONAL DE ADMINISTRACION DE
EMPRESASASIGNATURABANCA Y BOLSA DE VALORES
DOCENTELIC. DIAZ CARO, HENRRY
TEMA
LAS GARANTIAS
PRESENTADO POR:
SHAHUANO RODRIGUEZ FIORELA MILAGROSRUIZ PEREZ KAREN SHIRLEYRUIZ
PEREZ KAREN MILUSKA
TINGO MARIA PERUOCTUBRE-2015
AGRADECIMIENTO
A Dios, quien nos da la vida y nos haAcompaado durante nuestro
caminar, dndonos inteligencia y salud.A nuestros padres, quienes
nos han brindado su apoyo todo el tiempo.
DEDICATORIA
A Dios, a nuestros padres por ser el pilar fundamental en todo
lo que somos, tanto en la educacin, acadmica, como de la vida, por
su incondicional apoyo perfectamente mantenido a travs del
tiempo.
INTRODUCCIN
Cuando nos referimos a garantas nos podemos referir a: 1)
Garantas constitucionales, que se encuentran establecidas en el
artculo 200 de laConstitucinPolticadelEstadode 1993 y que son las
siguientes:AccindeHabeas Corpus, Accin deAmparo, Accin de Hbeas
Data, Accin de Inconstitucionalidad, Accin Popular y Accin de
Cumplimiento; 2) Garantas Procesales que principalmente se
encuentran agrupadas en el artculo 139 de la Constitucin Poltica
del Estado de 1993; 3) Garantas de laleypenal, que se encuentran
consagradas en el Ttulo Preliminar delCdigoPenal Peruano de 1991; y
4) Garantas que se encuentran establecidas y reguladas para
garantizar el cumplimiento de uncontratode mutuo, de
uncrditocelebrado conuna EmpresadelSistemaFinanciero, de un
contrato deventasa plazos, la devolucin de un bien por ejemplo
cuando celebramos un contrato dearrendamientode un vehculo u otra
obligacin por ejemplo para cumplir con lo pactado en un contrato de
suministro.
En el cuartogrupode las garantas se encuentran losderechosreales
de garanta entre los cuales podemos citar la hipoteca y la prenda
(en la actualidad se encuentran derogadas lasnormasperuanas que
regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de la
Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006), y otras garantas como el
contrato de fianza,la cartafianza y el contrato defideicomisoen
garanta. Por lo cual es necesario precisar que en el
presentetrabajonos referiremos slo al cuarto grupo de garantas.
INDICECARATULA01AGRADECIMIENTO02DEDICATORIA03INTRODUCCIN04
LAS GARANTAS1. CONCEPTO062. IMPORTANCIA DE LAS GARANTIAS073.
IMPORTANCIA ECONOMICA..074. EFICIENCIA DE LAS GARANTIAS..095.
FUNCION ECONOMICA.106. OBLIGACIONES QUE GARANTIZAN LAS
GARANTAS..107. UNA LEY GENERAL DE GARANTAS REDUCE LOS COSTOS DE
TRANSACCIN118. CONCURRENCIA DE GARANTAS129. GARANTAS
TRADICIONALES1410. GARANTAS PERSONALES..1911. GARANTIAS
ESPECIALES.2112. OTRAS GARANTIAS.3113. CLASIFICACIN DE LAS
GARANTAS3814. GARANTAS BANCARIAS..43
CONCLUSIONES47REFERENCIAS50WEBGRAFICA52
LAS GARANTAS
1. CONCEPTO
Unagarantaes unnegocio jurdicomediante el cual se pretende dotar
de una mayor seguridad al cumplimiento de una obligacin o pago de
una deuda.Las garantas son muy importantes para losconsumidores.
Permiten tener la certeza de que, en caso de vicios o defectos que
afecten el correcto funcionamiento del producto, los responsables
se harn cargo de su reparacin para que el producto vuelva a reunir
las condiciones ptimas de uso.
Son responsables del otorgamiento y cumplimiento de la garanta
legal los productores, importadores, distribuidores y vendedores
del producto.En caso de que el producto deba trasladarse a fbrica o
taller para su reparacin, los gastos de flete y seguro o cualquier
otro que demande el transporte quedan a cargo del responsable de la
garanta.
Salvo que est expresamente previsto en la garanta, en caso de
desperfecto no corresponde exigir el cambio del producto por uno
nuevo; la obligacin de proveedor es reparar la cosa y dejarla en
perfecto estado de funcionamiento.Existe tambin la garanta
contractual, adicional a la anterior, que es la que voluntariamente
ofrece el productor o vendedor, y que generalmente suele ser de
seis meses, un ao, o ms. Es muy importante, al ser voluntaria,
conocer sus condiciones, alcance y extensin. Esto surge de la
propia oferta y del certificado de garanta que obligatoriamente se
le debe suministrar al comprador.
2. IMPORTANCIA DE LAS GARANTIAS
Las garantas es un tema de vital importancia porque permite
conocer que las garantas abarcan reas no slo delderecho
civil(especficamentederechos realesycontratos), sino que tambin
abarcan reas del derecho industrial, del derecho cambiario o
derecho cartular, del derecho bancario y del derecho registral,
entre otras reas del derecho.
No slo es necesario redactar bien los contratos sino que tambin
es necesario conocer cules son los contratos existentes para que
segn el caso sepamos elegir cual es el contrato que corresponde
redactar frente a un caso o supuesto determinado. Lo mismo ocurre
cuando queremos constituir una garanta ya que no slo es necesario
conocer los contratos sino que tambin es importante saber cuales
son las garantas existentes en cada Estado para posteriormente
recin elegir dentro de dichas garantas cual se ajusta mas al
casoconcretoo supuesto determinado.
Frente a tal supuesto es necesario precisar que la hipoteca es
slo una garanta real que se caracteriza por que es derecho real de
garanta o derecho real accesorio regulado por elLibroV titulado
Derechos Reales del Cdigo Civil Peruano de 1984. Es decir, para
muchos abogados esta garanta es muy conocida, pero no es la nica
garanta existente en elderecho positivoperuano.
3. IMPORTANCIA ECONOMICA
Las garantas tienen la ventaja de agilizar el otorgamiento de un
crdito o el cumplimiento del pago delprecioen los contratos de
compraventa. De todas las ventas realizadas gran parte de ellas son
efectuadas al crdito, es decir, no todas las compra ventas se
celebran al contado, por lo cual es importante brindar a los
empresarios mecanismos que garanticen el cumplimiento de
lasobligacionesconsistentes en el pago, sin embargo, es necesario
precisar que el contrato de compra venta no es el nico contrato que
cuando es celebrado al crdito, amerita la constitucin de una
garanta. Sino que para el cumplimiento de otros contratos tambin es
posible constituir garantas por ejemplo para asegurar el pago de la
merced conductiva en los contratos de arrendamiento de inmuebles o
de vehculos, en otros contratos la garanta lo que garantiza no es
el pago de la merced conductiva sino la devolucin del bien por
ejemplo en los contratos de arrendamiento de vehculos es importante
no slo el pago de la merced conductiva sino tambin la devolucin del
vehculo. Las garantas tambin pueden ser necesarias para garantizar
el cumplimiento de las obligaciones de los contratos de
arrendamiento decomputadoras.
Muchos empresarios y/o sus asesores legales no solo deben
preocuparse de vender susbienesyserviciossino tambin de elegir la
garanta ms adecuada para los fines que ellos deseen ya que las
garantas no pueden ser utilizadas en todos los casos, por ejemplo
si se vende un inmueble no tiene mucho sentido constituir un
derecho real de prenda, sin embargo, en dicho supuesto el derecho
real de hipoteca no es el nico tipo de garanta a ser utilizada, ya
que pueden constituirse otros tipos de garantas como el contrato de
fideicomiso en garanta.
En tal sentido resulta indispensable comprender que el
tratamiento de las garantas en el derecho positivo peruano rebasa
las garantas reguladas por elCdigo Civil Peruanode 1984, ya que
para muchos autores hablar de garantas es hablar de las garantas
reguladas por elCdigo CivilPeruano de 1984 en el Libro V titulado
Derechos Reales que son la hipoteca, el anticresis y el derecho de
retencin.
La eleccin por parte delempresarioy/o asesores de la garanta es
determinante para eldesarrollode lasempresasya que cuando se elige
la garanta es importante porque al elegir la garanta no slo es
necesario tener en cuenta que la misma garantizar el cumplimiento
de la obligacin, que sea de fcil realizacin y de uncostoreducido,
sino que adems se debe tener en cuenta que dicha garanta sea una
garanta fcil de constituir.
4. EFICIENCIA DE LAS GARANTIAS
La eficiencia de las garantas es determinada en distinto nivel
para cada bien o para cada caso concreto. Por lo cual algunas
garantas resultan ser ms eficientes que otras en algunos supuestos.
Es decir que para todos los supuestos la garanta a elegir no es
igual de eficiente. Por ejemplo cuando se vende una plancha a
crdito es necesario tener presente que para garantizar el pago del
precio no resulta eficiente constituir un derecho real de hipoteca,
pero si puede resultar eficiente celebrar un contrato de fianza.
Por ejemplo para garantizar el pago de una casa puede resultar
eficiente constituir un derecho real de hipoteca o celebrar un
contrato de fideicomiso en garanta.
Tambin es necesario precisar que la eficiencia de las garantas
puede ser determinada por diversos factores como el costo de su
constitucin, eltiempoque demora constituir la garanta, la forma de
ejecucin de la garanta, los beneficios de la garanta frente a otras
formas de garanta. Es decir, que algunas garantas tienen ventajas
frente a otras garantas.
Por ejemplo el contrato de fianza resulta ser muy eficiente por
el costo en su constitucin. Tambin es necesario precisar que el
contrato de fideicomiso en garanta resulta ser muy eficiente porque
su ejecucin es extrajudicial, a diferencia del derecho real de
hipoteca que su forma de ejecucin es judicial.
Es necesario aclarar que las garantas desde cierto enfoque
pueden resultar eficientes, pero desde otro enfoque pueden resultar
no eficientes, en tal sentido podemos afirmar que el contrato de
fianza resulta eficiente desde el punto de vista que su constitucin
es rpida, pero teniendo en cuenta que es una garanta de
tipopersonal, no resulta ser tan eficiente como el derecho real de
hipoteca porque ste persigue al bien, conforme al segundoprrafodel
artculo 1097 del Cdigo Civil Peruano de 1984 que establece que la
garanta no determina la desposesin y otorga al acreedor los
derechos de persecucin, preferencia y venta judicial del bien, es
decir, el derecho real de hipoteca resulta eficiente porque tiene
como caracterstica el ser persecutorio.
5. FUNCION ECONOMICA
Las garantas cumplen una importante funcin econmica porque
gracias a la existencia de las garantas la celebracin de algunos
contratos es mayor, ya que por ejemplo no todos los contratos de
compra venta se celebran al contado, sino que muchas compra ventas
son a plazos.
Las garantas no slo son importantes para la celebracin de
contratos de compra ventas a plazos, sino tambin para la celebracin
de otros contratos como son el contrato de cuenta corriente, el
contrato de mutuo, el contrato de arrendamiento de vehculos y el
contrato de crdito bancario, entre otros contratos. Es decir, las
garantas facilitan el otorgamiento decrditospor parte de las
Empresas del Sistema Financiero, empresas que adems se valen de
lainformacincontenida en las Centrales deRiesgoa que se hace
referencia en el artculo 158 de la Ley General delSistema
FinancierodeSegurosy Orgnica de la Superintendencia deBancay
Seguros, contenida en la Ley 26702.
En caso de no existir garantas sera ms difcil para las Empresas
del Sistema Financiero calificar como pasible de otorgar un crdito
a uncliente, es decir, de no existir garantas existira
muchainseguridadal momento de otorgar un crdito bancario.
6. OBLIGACIONES QUE GARANTIZAN LAS GARANTAS
Las garantas no slo garantizan el cumplimiento del crdito, sino
que garantizan lo siguiente:
1. El Crdito Bancario.2. Laventaa crdito o a plazos.3. El
mutuo.4. El cumplimiento de otroscontratosentre los cuales podemos
citar al contrato de suministro, o al contrato dearrendamiento.5.
El cumplimiento de las obligaciones contradas en la transaccin y en
la conciliacin.Dejando constancia que el artculo 1249 delCdigo
CivilPeruano de 1984 establece que no se puede pactar la
capitalizacin de intereses al momento de contraerse la obligacin,
salvo que se trate decuentasmercantiles, bancarias o similares.
Por lo cual podemos afirmar que un marco legal adecuado en
materia de garantas realmente reactiva laeconomade un Estado por
que incrementa el intercambio de bienes yservicios. En tal sentido
podemos afirmar que lasempresasdedicadas a la venta de bienes al
crdito buscan tener la mejor garanta del cumplimiento por parte de
los deudores al momento de celebrar los contratos deventasa plazos,
por ejemplo al momento de celebrar contratos de compra ventas de
vehculos a plazos.Tambin es necesario dejar constancia que las
garantas no slo garantizan el pago delpreciosino tambin el pago de
los intereses y otras obligaciones como el pago de costas ycostosde
losprocesosjudiciales que se inicien.
7. UNA LEY GENERAL DE GARANTAS REDUCE LOS COSTOS DE
TRANSACCIN
Los costos de transaccin incluyen los costos deinformacinpor lo
cual podemos afirmar que cuando una materia que es difcil revisar
en el derecho positivo los costos de transaccin son altos. En
sentido contrario cuando una materia es de fcil revisin por parte
de las personas que desean acceder a ellas, los costos de
transaccin se reducen.
Por lo cual podemos afirmar que al haberse reunido los ttulos
valores regulados en el derecho positivo peruano en una norma
denominada Ley de Ttulos Valores, los costos de informacin se han
reducido, en el mismo sentido es necesario agrupar todas las
garantas existentes en una sola norma para que los costos de
informacin en dicha materia se reduzcan.8. CONCURRENCIA DE
GARANTAS
Es necesario precisar que cuando se celebran contratos que
ameritan la constitucin de una garanta como la compra venta a
plazos y el arrendamiento de vehculos, no slo puede constituirse
una garanta, sino que tambin puede constituirse varias garantas, es
decir, el cumplimiento de un mismo contrato puede ser garantizado
con una o mas garantas. Por ejemplo un contrato de compra venta de
vehculos a plazos puede estar garantizado por la inscripcin en
elRegistrode Propiedad Vehicular, con la celebracin de un contrato
de fianza y con la constitucin de un derecho real de hipoteca. Para
garantizar el cumplimiento de una obligacin tambin puede
constituirse vlidamente varias hipotecas sobre varios predios.
Cuando se celebra un contrato de ventas a plazos de un vehculo se
puede constituir vlidamente un derecho real de hipoteca y la
inscripcin en el Registro de Propiedad Vehicular.
En tal sentido cuando hablamos de concurrencia de garantas
podemos referirnos a tres supuestos que son: por razn del bien, por
razn de lapersonay supuestos combinados.
POR RAZN DEL BIEN
Por razn del bien la concurrencia de garantas reales puede ser
de dos clases: sobre el mismo bien y sobre distintos bienes.
Sobre El Mismo BienEs necesario precisar que las garantas reales
pueden constituirse sobre un determinado bien, por ejemplo sobre un
mismo inmueble pueden constituirse vlidamente varios derechos
reales de hipoteca.
Sobre Distintos BienesEs necesario precisar que las garantas
reales pueden constituirse sobre distintos bienes, por ejemplo un
crdito bancario puede estar garantizado al mismotiempopor varios
derechos reales de hipoteca que se han constituido sobre diferentes
bienes inmuebles. Lo mismo ocurre cuando un crdito bancario puede
estar garantizado al mismo tiempo con un derecho real de hipoteca
sobre un bien inmueble y con un fideicomiso en garanta. En el mismo
sentido una compra venta a plazos de un vehculo puede estar
garantizada al mismo tiempo con un derecho real de hipoteca sobre
un bien inmueble y con la inscripcin en el Registro Mobiliario de
Contratos.
POR RAZN DE LA PERSONA
Por razn de la persona la concurrencia de garantas personales
puede ser de dos clases: sobre la misma persona y sobre distintas
personas.
SOBRE LA MISMA PERSONAEs necesario precisar que las garantas
personales pueden concurrir sobre una determinada persona, por
ejemplo una misma persona puede celebrar vlidamente varios
contratos de fianza, en el mismo sentido una misma persona puede
avalar en varios ttulos valores. SOBRE DISTINTAS PERSONASEs
necesario precisar que las garantas personales pueden concurrir
sobre determinadas personas, por ejemplo varias personas pueden
constituir contratos independientes de fianza, igualmente varias
personas pueden avalar en varios ttulos valores.
SUPUESTOS COMBINADOS
La concurrencia de garantas puede ser sobre el mismo bien y
sobre la misma persona al mismo tiempo, por ejemplo cuando se
necesita garantizar el cumplimiento de un contrato de compra venta
a plazos es posible constituir varios derechos reales de hipoteca,
y adems se garantiza el cumplimiento de dicho contrato con la
celebracin de un contrato de fianza y con avales en varios ttulos
valores. Los supuestos combinados de concurrencia de garantas son
supuestos complejos de explicar pero se presentan en la
prctica.
9. GARANTAS TRADICIONALES
Las garantas tradicionales son la prenda, anticresis, hipoteca,
derecho de retencin, aval y fianza y se clasifican en garantas
reales y garantas personales conforme se detalla a continuacin:
GARANTAS REALES
Las garantas reales tradicionales, tambin se denominan derechos
reales de garanta o derechos reales accesorios y se encuentran
establecidas en la Seccin Cuarta delLibroV (titulado Derechos
Reales) del Cdigo Civil Peruano de 1984, y que son las siguientes:
Anticresis, Hipoteca y Derecho de Retencin.
PRENDA
La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas
peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin
Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) adems de
ser una garanta es un derecho real de garanta, o derecho real
accesorio, que se caracteriza por recaer sobre bienes muebles,
conforme a la clasificacin de los bienes que establece el Cdigo
Civil Peruano de 1984.El artculo 1055 del mismo Cdigo estableca que
la prenda se constituye sobre un bien mueble, mediante su
entregafsicao jurdica, para asegurar el cumplimiento de cualquier
obligacin.En el derecho positivo peruano el derecho real de prenda
es de tres clases: prenda con desplazamiento, prenda con entrega
jurdica y prenda sin desplazamiento. El derecho real de prenda
tambin puede clasificarse en prenda legal y prenda
convencional.
PRENDA CON DESPLAZAMIENTO
La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas
peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin
Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) con
desplazamiento es un derecho real de garanta que recae sobre bienes
muebles no registrables.La prenda con desplazamiento se caracteriza
por que existe desposesin del bien mueble prendado y por qu slo
puede constituirse un derecho real de prenda con desplazamiento
sobre un mismo bien, es decir que no pueden constituirse dos
derechos reales de prenda con desplazamiento sobre un mismo bien.
Por ejemplo puede constituirse prenda con desplazamiento sobre un
televisor, sobre unacomputadora, lustradoras,impresoras, etc.
PRENDA CON ENTREGA JURDICA
La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas
peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin
Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) con
entrega jurdica es un derecho real de garanta que se constituye slo
sobre bienes muebles registrados, conforme al artculo 1059 del
Cdigo Civil Peruano que estableca que se entiende entregado
jurdicamente el bien al acreedor cuando queda en poder del deudor.
En el mismo artculo se estableca que la entrega jurdica slo procede
respecto de bienes muebles inscribibles. En la parte final del
mismo artculo se estableca que en este caso la prenda slo surte
efecto desde su inscripcin en el registro respectivo.
Por ejemplo son Prendas con entrega jurdica, la prenda
vehicular, la prenda sobreaccionesy la prenda sobre
participaciones.La prenda con entrega jurdica se caracteriza por
que no hay desposesin del bien mueble prendado y sobre un mismo
pueden constituirse varias prendas con entrega jurdica
Conforme al numeral 2 del artculo 1058 del Cdigo Civil Peruano
de 1984 era un requisito para la validez de la prenda con entrega
jurdica la inscripcin en el Registro.
PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO
La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas
peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin
Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) sin
desplazamiento es un derecho real de garanta que se caracteriza por
que recae sobre bienes muebles no registrables y dicha garanta se
constituye con la inscripcin en el Registro.
La prenda sin desplazamiento se caracteriza por que no hay
desposesin del bien mueble prendado.Eran consideradas prendas sin
desplazamiento las prendas industriales, las prendas agrcolas,
entre otras.
PRENDA LEGAL
La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas
peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin
Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) legal se
constituye de pleno derecho y se inscriben de oficio, bajo
responsabilidad del Registrador, simultneamente con los contratos
de los cuales emanan.
PRENDA CONVENCIONAL
La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas
peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin
Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006)
convencional es la prenda que se constituye por acuerdo de partes
para garantizar el cumplimiento de una obligacin, por ejemplo para
garantizar el cumplimiento de un contrato de mutuo o para
garantizar el cumplimiento de un crdito bancario u otra
obligacin.
ANTICRESIS
La anticresis adems de ser una garanta es un derecho real de
garanta o derecho real accesorio, que se caracteriza por recaer
sobre bienes inmuebles, conforme a la clasificacin de los bienes
que establece el Cdigo Civil Peruano de 1984.
El artculo 1097 del mismo Cdigo establece que por la anticresis
se entrega un inmueble en garanta de una deuda, concediendo al
acreedor el derecho de explotarlo y percibir sus frutos.
Por lo cual podemos afirmar que el derecho real de anticresis no
es muy utilizado en la actualidad por que ms eficiente resulta la
hipoteca cuando queremos constituir una garanta sobre un bien
inmueble.
HIPOTECA
La hipoteca adems de ser una garanta es un derecho real de
garanta o derecho real accesorio, que en el Per se caracteriza por
recaer sobre bienes inmuebles, conforme a la clasificacin de los
bienes que establece el Cdigo Civil Peruano de 1984. En otros
Estados la Hipoteca puede recaer tambin sobre algunos muebles en
cuyo caso se le denomina hipoteca mobiliaria como en el caso
deEspaa.
El primerprrafodel artculo 1097 del mismo Cdigo establece que
por la hipoteca se afecta un inmueble en garanta del cumplimiento
de cualquier obligacin, propia o de un tercero.
Conforme a la parte final del numeral 3 del Cdigo Civil Peruano
de 1984 es un requisito de validez de la hipoteca que se inscriba
en el Registro de la Propiedad Inmueble.
Es una caracterstica de la hipoteca que sobre un mismo bien
inmueble pueden constituirse varios derechos reales de hipoteca.El
derecho real de hipoteca es una garanta que es muy utilizada ya que
tiene la ventaja que puede ser utilizada por todos los agentes
econmicos, y para el deudor porque no existe desposesin del bien
inmueble hipotecado, en tal sentido permite la posesin del bien
inmueble cuando est hipotecado, por lo cual cuando el bien inmueble
est hipotecado se puede celebrar respecto del mismo por ejemplo un
contrato de arrendamiento. Otra ventaja de esta garanta es que el
bien otorgado en garanta no puede ser trasladado de un lugar a otro
por lo cual no puede esconderse al bien para evitar o entorpecer su
ejecucin.
El derecho real de hipoteca es de dos clases:
HIPOTECA LEGAL
Existe hipoteca legal cuando la hipoteca se constituye de pleno
derecho y se inscriben de oficio, bajo responsabilidad del
Registrador, simultneamente con los contratos de los cuales
emanan.
HIPOTECA CONVENCIONAL
Existe hipoteca convencional cuando la hipoteca es pactada
libremente por las partes para garantizar el cumplimiento de una
obligacin.
DERECHO DE RETENCIN
El derecho de retencin adems de ser una garanta es un derecho
real accesorio, que puede recaer sobre bienes muebles o bienes
inmuebles. Para algunos tratadistas el derecho de retencin no es un
derecho real de garanta.El artculo 1123 del Cdigo Civil Peruano de
1984 establece que por el derecho de retencin un acreedor retiene
en su poder el bien de su deudor si su crdito no est
suficientemente garantizado. En el mismo artculo se establece que
este derecho procede en los casos que establece la ley o cuando
haya conexin entre el crdito y el bien que se retiene.El mismo
Cdigo establece en su artculo 1127 que el derecho de retencin se
ejercita:
1. Extrajudicialmente, rehusando la entrega del bien hasta que
no se cumpla la obligacin por la cual se invoca.2. Judicialmente,
como excepcin que se opone a laaccindestinada a conseguir la
entrega del bien. El juez puede autorizar que se sustituya el
derecho de retencin por una garanta suficiente.10. GARANTAS
PERSONALES
Las garantas personales tradicionales son el aval y la
fianza.
AVAL
El aval adems de ser una garanta se caracteriza por garantizar
el cumplimiento de una obligacin contenida en un ttulovalor.
FIANZA
La fianza adems de ser una garanta es un contrato que garantiza
el cumplimiento de una obligacin a ser cumplida por un tercero.
El artculo 1868 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece que
por la fianza, el fiador se obliga frente al acreedor a cumplir
determinada prestacin, en garanta de una obligacin a ajena, si sta
no es cumplida por el deudor. En la parte final del mismo artculo
se establece que la fianza puede constituirse no slo a favor del
deudor sino de otro fiador.Es una caracterstica del contrato de
fianza que la misma persona puede celebrar varios contratos de
fianza y en igual sentido la misma obligacin puede estar
garantizada tambin por varios contratos de fianza. En tal sentido
el artculo 1886 del Cdigo Civil Peruano de 1984 que regula la
cofianza establece que siendo varios los fiadores de un mismo
deudor y por una misma deuda y todos ellos se hubieran obligado
aprestacionesiguales, cada uno responde por el ntegro de su
obligacin, salvo que se haya pactado el beneficio de la
divisin.
El contrato de fianza puede ser de dos clases: fianza simple y
fianza solidaria.
FIANZA SIMPLE
La fianza es simple cuando no se ha pactado el beneficio de
excusin.
FIANZA SOLIDARIA
La fianza es solidaria cuando se ha pactado el beneficio de
excusin. El artculo 1879 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece
que el fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor sin
hacerse antes excusin de los bienes del deudor.
DIFERENCIAS ENTRE LA FIANZA Y EL AVAL
Si bien el contrato de fianza y el aval son dos garantas
personales, existen muchas diferencias entre ambas garantas, por
ejemplo que el aval slo garantiza obligaciones contenidas en ttulos
valores.
Por una desposesin voluntaria, por la privacin que pronuncie el
tribunal cuando abuse de la prenda el acreedor pignoraticio.
11. GARANTAS ESPECIALES
Adems de las garantas tradicionales que son la hipoteca, la
anticresis, la prenda, el derecho de retencin, el aval y la fianza,
existen otras garantas a las que podemos denominar garantas
especiales que no se encuentran reguladas por el Cdigo Civil
Peruano de 1984 y tampoco por la Ley de Ttulos Valores. Es decir,
que las garantas especiales son la hipoteca y la prenda que son
derechos reales de garanta pero regulados por una norma especial,
lo cual motiva que en el presente les denominemos garantas
especiales.
En el derecho positivo peruano las garantas especiales son las
siguientes:
HIPOTECA POPULAR
El artculo 33 del Decreto Legislativo sobre Registro Predial de
Pueblos Jvenes y Urbanizaciones Populares, Hipoteca Popular
ySegurode Crdito, contenido en el Decreto Legislativo 495 publicado
el 15-11-88, establece que cuando se constituye hipoteca, el deudor
hipotecario podr, en el mismo instrumento, convenir con el acreedor
y otorgar poder especial e irrevocable a un mandatario para que
ste, en su nombre y representacin, venda el bien en caso de
incumplimiento de la obligacin. El mandatario podr ser unBanco, un
Notario Pblico, un Alcalde, unaorganizacinde pobladores o cualquier
otra persona natural o jurdica que goce de la confianza de ambas
partes.
En ningn caso el mandatario ser el acreedor hipotecario. Es nula
toda venta que se realice en precio menor a las dos terceras partes
del valor comercial del bien establecido en el contrato de
hipoteca, actualizado a la fecha de tasacin de acuerdo a los ndices
establecidos por el Institucional deEstadstica.
En el artculo 34 de la misma norma se establece que el mandato
antes referido se presume oneroso, salvo prueba en contrario y se
podr otorgar por documento privado con firmas legalizadas por
Notario Pblico. El mandato deber inscribirse en la partida
registral del inmueble hipotecado en forma conjunta con la
constitucin de la hipoteca. No ser necesaria la inscripcin en el
libro de mandatos. En caso de transferencia del bien, la hipoteca y
el mandato se mantienen como un todo inseparable. En consecuencia,
el mandato subsistir mientras est vigente la hipoteca y, por tanto,
el adquirente del bien hipotecado deber respetar el mandato, salvo
que el acreedor hipotecario y el nuevo adquirente del bien acuerden
la sustitucin del mandatario.
PRENDA PESQUERA
El artculo 5 del Reglamento del Registro General de Pesquera
aprobado por Decreto Supremo 007-89-PE establece que en el Registro
de Prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas
peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin
Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) Pesquera
se inscriben obligatoriamente los contratos de prenda pesquera y
todos los actos con ellos relacionados relativos a los bienes
muebles destinados a la actividad pesquera y
losproductoshidrobiolgicos susceptibles de ser prendados, de
propiedad del deudor.
Por lo cual es necesario precisar la prenda pesquera no es un
contrato sino que es un derecho real de garanta.
El Registro de Prenda Pesquera era un Registro de Contratos, que
perteneca al Registro de Bienes Muebles, conforme al artculo 2
deltextooriginal de la Ley 26366 en el cual se inscriban las
prendas pesqueras que eran prendas sin desplazamiento.
PRENDA INDUSTRIAL
El artculo 82 de la Ley General de Industrias, contenida en la
Ley 23407, estableca que toda persona natural o jurdica dedicada a
la actividad industrial podr constituir prenda (en la actualidad se
encuentran derogadas las normas peruanas que regulaban las prendas
conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta
Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 01-03-2006) industrial sobre las maquinarias,
equipos,herramientas,mediosde transportes y dems elementos
detrabajo, as como lasmaterialesprimas semielaboradas, los envases
y cualquierproductomanufacturado o en proceso
demanufacturamanteniendo su tenencia y uso.
El Registro de Prenda Industrial era un Registro de Contratos
que perteneca al Registro de Bienes Muebles conforme al artculo 2
del texto original de la Ley 26366, dejando constancia que los
derechos reales de prendas industriales eran prendas sin
desplazamiento.
PRENDA AGRCOLA
El artculo 226 del Reglamento de las Inscripciones de 1936
establece que el Registro de Prenda (en la actualidad se encuentran
derogadas las normas peruanas que regulaban las prendas conforme a
la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida
en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el
01-03-2006) Agrcola se rige por la Ley de Prenda Agrcola N 2402
(esta ley se encuentra abrogada) de 13 de diciembre de 1916, y por
las disposiciones pertinentes del Decreto Ley del Banco Agrcola del
Per, N 7273, de 16 de agosto de 1931.
El Registro de Prenda Agrcola era un Registro de Contratos que
perteneca al Registro de Bienes conforme al artculo 2 del texto
original de la Ley 26366, dejando constancia que los derechos
reales de prendas agrcolas eran prendas sin desplazamiento.
PRENDA GLOBAL Y FLOTANTE
La Ley deBancoshaca referencia a Contrato de Prenda (en la
actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas que
regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de la
Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) Global y Flotante, por lo
cual es necesario aclarar que la prenda no es un contrato sino es
un derecho real de garanta.
El artculo 231 de la Ley General del Sistema Financiero de
Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros
estableca que por el contrato de prenda global y flotante se
establece un gravamen sobre el bien inmueble fungible afecto a la
garanta, que permite al constituyente disponer del bien para
sustituirlo por otro u otros de valor equivalente. El constituyente
de esta prenda o el representante de la persona jurdica quedan
constituido en depositario del bien o bienes, y obligado a devolver
otro u otros de la misma especie y cantidad, o en defecto, su valor
endinero. Adems se estableca que el depositario que incumpliere con
esta obligacin se encuentra incurso en el delito tipificado en el
artculo 190 del Cdigo Penal.
En el segundo prrafo del mismo artculo se estableca que podr
constituirse prenda global y flotante sobre cualquier tipo de
activo fungible, para garantizaroperacionesobjeto de seguro de
crdito, de las facturas conformadas o de otras operaciones de
crdito.
En el tercer prrafo del mismo artculo se estableca que la prenda
global y flotante deber ser inscrita en el registro especial que se
abra en la Central deRiesgosque, al efecto, organice la
Superintendencia. El acreedor tiene preferencia absoluta sobre el
valor de la prenda global y flotante, y excluye a todos los dems
acreedores del constituyente, ya se encuentre este ltimo, o no,
afecto a un proceso de reestructuracin concursal.
El artculo 1 del Reglamento del Contrato de Prenda Global y
Flotante contenido en la Resolucin N 430-97-SBS estableca entindase
por prenda global y flotante, el gravamen prendario sin
desplazamiento que se constituye sobre bienes fungibles que pueden
ser sustituidos por otros bienes de igualnaturaleza, siempre que no
afecten el valor de la prenda ni los derechos del acreedor
prendario.
En el segundo prrafo del mismo artculo se estableca que slo
previo acuerdo entre las partes, la sustitucin del bien o bienes
originalmente prendados podr hacerse con otro u otros bienes
siempre que estos incorporen a la totalidad de los bienes
originalmente afectados en prenda y adems, tenga mayor valor
patrimonial respecto a aquellos.
En el tercer prrafo del mismo artculo se estableca que para
fines de dicha resolucin, son bienes fungibles aquellos que pueden
ser sustituidos por otros de la mismacalidad, especie,clasey
valor.
PRENDA DE ACCIONES
La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas
peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin
Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) de
acciones se rega por el artculo 90 y 109 de la Ley General
deSociedades.
Las prendas de acciones son derechos reales de garanta que se
inscriben.
PRENDA DE PARTICIPACIONES
Conforme al primer prrafo del artculo 292 de la Ley General de
Sociedades la constitucin de la Prenda (en la actualidad se
encuentran derogadas las normas peruanas que regulaban las prendas
conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta
Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 01-03-2006) sobre participaciones debe constar
enescriturapblica e inscribirse en el Registro.
Las prendas de participaciones se inscriben en el Registro de
laSociedadComercial de Responsabilidad Limitada u otra sociedad que
tambin tenga dividido sucapitalen participaciones, que es un
Registro de Personas que tambin funciona como Registro de Bienes
respecto de las participaciones sociales que pertenece al Registro
de Personas Jurdicas conforme al artculo 2 de la Ley 26366, dejando
constancia que el derecho real de prenda de participaciones es una
prenda con entrega jurdica.
GARANTA SOBREMARCASY PATENTES
El Decreto Legislativo 823 publicado el 24 de abril de 1996
contiene la Ley de Propiedad Industrial.
Dejando constancia que en el artculo 165 de dicha norma se
establece que el derecho sobre lamarcapodr darse en garanta.
Es necesario precisar que el Texto Unico deProcedimientos
Administrativosdel Indecopi publicado el 25 de octubre del 2002
hace referencia a ambas garantas que para su inscripcin es
necesario documento con legalizacin notarial de firmas.
HIPOTECA NAVAL
La Hipoteca Naval se regulaba por la Ley 2411 (en la actualidad
se encuentra derogada esta ley conforme a la Sexta Disposicin Final
de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006).
El artculo 1 de dicha ley estableca que pueden ser objeto de
hipoteca los buques mercantes con arreglo a las disposiciones de
dicha ley. En el segundo prrafo de dicho artculo se estableca que
para este solo objeto se considerarn los buques mercantes como
bienes inmuebles, entendindose modificado en este sentido el
artculo 598 del Cdigo deComercio.
ElCdigo de Comercioestableca en el artculo 598 que para los
efectos del derecho sobre los que no se hiciere modificacin o
restriccin por los preceptos de este Cdigo, seguirn los buques su
condicin de bienes muebles.
El artculo 2 de la Ley de Hipoteca Naval estableca que la
hipoteca naval podr constituirse a favor de determinada persona o a
su orden, rigindose en cada uno de estos casos la trasmisin del
crdito hipotecario por los preceptos generales de los derechos que
respectivamente le conciernen; pero todo endoso de crdito
hipotecario naval habr de inscribirse en el Registro, para que
quien lo recibe por este medio pueda exigir su pago, mediante
elprocedimientoque se establece en esta ley.
En el artculo 3 de la misma Ley se estableca que el contrato en
que se constituya hipoteca, solamente podr otorgarse: a) Por
escritura pblica, b) Por pliza de agente decambioy bolsa, corredor
de comercio o corredor intrprete de buques, que firmen tambin las
partes o sus apoderados.En el prrafo primero del artculo 14 de la
misma Ley se estableca que para que surta la hipoteca naval los
efectos que dicha ley le atribuyen, ha de estar inscrita en el
Registro Mercantil del departamento martimo o fluvial en que est
matriculado el buque objeto de ella, o en el correspondiente al
lugar de laconstruccin, cuando se trate de buques no
matriculados.
HIPOTECA DE AERONAVES
Conforme a la Ley de Aeronutica Civil (en la actualidad se
encuentran derogadas las normas peruanas que regulaban las prendas
conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta
Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial
El Peruano el 01-03-2006) se inscriben en el Registro Pblico de
Aeronaves las cargas, gravmenes y preferencias.
HIPOTECA MINERA
Conforme al artculo 172 del Texto Unico Ordenado de la Ley
General deMineraaprobado por Decreto Supremo 014-92-EM puede
constituirse hipoteca sobre concesiones inscritas en el Registro
Pblico de Minera.En el artculo 173 de la misma norma se establece
que para los efectos de la valorizacin y remate, los contratantes
pueden considerar como una sola unidad, varias concesiones que
formen un conjunto de bienes unidos o dependientes entre s.En el
artculo 174 de la misma norma se establece que el acreedor tiene
derecho a inspeccionar los bienes dados en garanta y solicitar la
mejora de la misma.
PRENDA MINERA
En el artculo 146 del Reglamento del Registro Pblico de Minera
aprobado por Decreto Supremo 27-82-EM/RPM publicado el 12-08-82
estableca que en el Libro de Prenda Minera se inscribirn los
contratos de prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las
normas peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta
Disposicin Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la
Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006)
relacionados a laindustriaminera y losmineralesextrados y
beneficiados.
El Registro de Prenda Minera era un Registro de Contratos que
perteneca al Registro de Bienes conforme al artculo 2 del texto
original de la Ley 26366, dejando constancia que los derechos
reales de prendas minera eran prendas sin desplazamiento.
Conforme al artculo 178 del Texto Unico Ordenado de la Ley
General de Minera aprobado por Decreto Supremo 014-92-EM poda darse
en prenda minera todos los bienes muebles destinados a la actividad
minera y los minerales extrados y/o beneficiados de propiedad del
obligado.
En el artculo 179 de la misma norma se estableca que el contrato
de prenda da al acreedor el derecho de ser pagado con el valor de
la cosa pignorada con preferencia a otros acreedores, por el
importe del prstamo, sus intereses y losgastosque se sealen en el
contrato. En el segundo prrafo del mismo artculo se estableca que
para ejercitar este derecho, el acreedor deber formalizar la prenda
por escritura pblica e inscribirla en el Registro Pblico de
Minera.
En el artculo 180 de la misma norma se estableca que el deudor
conservar la posesin del bien materia de la prenda, teniendo
derecho a usarla. Sus deberes y responsabilidades son los del
depositario, siendo de su cuenta los gastos que demande la
conservacin. El acreedor tiene derecho a inspeccionarel estadode
los bienes objeto de prenda.
En el artculo 181 de la misma norma se estableca que por el
contrato de prenda el deudor queda impedido de celebrar cualquier
otro contrato sobre los mismos bienes sin el consentimiento expreso
del acreedor. Podr sin embargo, venderlos en todo o en parte,
siempre que el acreedor intervenga para recibir del precio, el
monto que constituye su crdito. Si el precio ofertado de compra
fuere menor que el importe de la acreencia, el acreedor tendr
derecho preferencial para adquirirlo por el tanto, subsistiendo su
acreencia por el saldo. Si el acreedor no prestara su
consentimiento para la venta, el deudor podr acudir alPoder
Judicialpara efectuarla en subasta pblica y consignar el valor de
la suma que alcance para cubrir el crdito.
En el artculo 182 de la misma norma se estableca que los bienes
dados en prenda slo podrn ser trasladados fuera del lugar indicado
en el contrato, con consentimiento del acreedor, salvo pacto en
contrario. En el segundo prrafo del mismo artculo se estableca que
la violacin de esta norma faculta al acreedor para exigir la venta
inmediata de la prenda, sin perjuicio de la responsabilidad del
deudor por el incumplimiento de sus obligaciones como
depositario.
En el artculo 183 de la misma norma se estableca que en caso de
incumplimiento de pago de la obligacin garantizada, se proceder a
la venta de los bienes dados en prenda, en la forma establecida en
la segunda parte del artculo 318 del Cdigo de Comercio, para cuyo
objeto el Juez requerir la entrega de dichos bienes dentro de un
plazo de treinta das, bajo responsabilidad penal del deudor. En la
parte final del mismo artculo se estableca que si el deudor no
entrega el bien pignorado, el Juez podr, a solicitud del acreedor
ordenar su extraccin y depsito en poder de terceros.
En el derogado artculo 318 del Cdigo de Comercio de 1902 se
estableca que en caso de que la prenda no sea de efectos
cotizables, la venta se har por el Juez en remate, a solicitud del
acreedor, sin admitir oposicin ni excepcin alguna, siendo necesaria
nicamente la tasacin de la prenda, sino se hubiere hecho en el
contrato.
FIANZA MERCANTIL
La fianza mercantil es uncontratoque se encontraba regulada en
eltextooriginal delCdigodeComercioPeruano de 1902, conforme al
artculo 430 y siguientes. Por lo cual es necesario precisar que la
fianza mercantil se rige por lasnormasdel Cdigo Civil Peruano de
1984, conforme a su artculo 2112. En tal sentido las normas del
contrato de fianza del Cdigo Civil Peruano de 1984 se aplican
tambin al contrato de fianza mercantil.
En el artculo 2112 del mismo Cdigo se establece que
loscontratosde compraventa, permuta, mutuo, depsito y fianza
denaturalezamercantil, se rigen por las disposiciones del presente
Cdigo. En el mismo artculo se establece que quedan derogados los
artculos 297 a 314, 320 a 341 y 430 a 433 delCdigo de Comercio.
En el derogado artculo 430 del Cdigo de Comercio de 1902 se
estableca que ser reputado mercantil todo afianzamiento que tuviere
por objeto asegurar el cumplimiento de un contrato mercantil, aun
cuando el fiador no sea comerciante.
PRENDA MERCANTIL
El artculo 315 del Cdigo de Comercio de 1902 estableca que es
mercantil la prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las
normas peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta
Disposicin Final de laLeyde Garanta Mobiliaria contenida en la Ley
28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) que
tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin de
comercio.
El artculo 316 del mismo Cdigo estableca que el prestador tendr
sobre los efectos ovalorespignorados, el derecho de cobrar
sucrditocon preferencia a los dems acreedores, quienes no podrn
retirarlos de supoder, a no ser que satisfagan el crdito
constituido sobre ellos.
12. OTRAS GARANTAS
Adems de las garantas tradicionales que son la hipoteca, el
anticresis, la prenda, el derecho de retencin, el aval y la fianza
y las garantas especiales, existen otras garantas que son
elfideicomisoen garanta, la inscripcin delRegistroFiscaldeVentasa
Plazos, elleasing,la cartafianza, el pacto comisorio, las arras, la
clusula penal y elsegurode caucin, de los cuales nos ocupamos a
continuacin.
FIDEICOMISO
El fideicomiso adems de ser una garanta es un contrato, que
pertenece algrupode los contratos denominados Modernos.
El contrato de fideicomiso puede constituirse sobrebienesmuebles
y sobre bienes inmuebles, en tal sentido puede celebrarse un
contrato de fideicomiso sobre predios al igual que sobre
vehculos.
El contrato de fideicomiso en garanta tiene la ventaja para el
deudor que el bien no se deprecia lo que si ocurre en la ejecucin
del derecho real de hipoteca y todas las otras garantas de ejecucin
judicial.
El artculo 241 de la Ley General delSistemaFinanciero y del
Sistema deSegurosy Orgnica de la Superintendencia deBancay Seguros
contenida en la Ley 26702 establece que el fideicomiso es una
relacin jurdica por la cual el fideicomitente transfiere bienes en
fideicomiso a otrapersona, denominada fiduciario, para
laconstitucinde unpatrimoniofideicometido, sujeto
aldominiofiduciario de este ltimo y afecto al cumplimiento de un
fin especfico a favor del fideicomitente o un tercero denominado
fideicomisario. En el segundoprrafodel mismo artculo se establece
que el patrimonio fideicometido es distinto al patrimonio del
fiduciario, del fideicomitente, o del fideicomisario y en su caso,
del destinatario de los bienes remanentes.
En el artculo 274 de la misma Ley establece quela empresaque
otorguecrditoscon una garanta fiduciaria constituida con una
terceraempresafiduciaria se resarcir del crdito incumplido con el
resultado que se obtenga de la ejecucin del patrimonio
fideicometido, en la forma prevista en el contrato o con el propio
patrimonio fideicometido cuando ste se encuentra integrado
pordinero, dando cuenta en ste ltimo caso a la Superintendencia. En
el segundo prrafo del mismo artculo se establece que son
excluyentes lacalidadde fiduciario y acreedor.
El artculo 243 de la misma Ley establece que para la validez del
acto constitutivo del fideicomiso es exigible al fideicomitente la
facultad de disponer de los bienes yderechosque transmita, sin
perjuicio de los requisitos que la ley establece para el acto
jurdico.
REGISTRO FISCAL DE VENTAS A PLAZOS
El artculo 2 de la Ley 6565 (en la actualidad se encuentra
derogada esta ley conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de
Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 01-03-2006) de 12 de marzo de 1929 estableca
que los interesados podrn inscribir, facultativamente, las ventas a
plazo de automviles, camiones, mnibus, bicicletas, motocicletas,
sydecars, tractores, pianos, pianolas, armonioums, rganos,
gramfonos (vitrolas),mquinasde coser, mquinas de escribir,
calculadoras, registradoras,motores, linotipos, prensas y mquinas y
dems que sean objeto de esegnerode ventas, as como los contratos en
que se establece que la cosa pasar a ser depropiedaddel
arrendatario, despus de haber efectuado el pago de un determinado
nmero de cuotas.El artculo 6 de la misma Ley estableca que a
solicitud del vendedor que tenga inscrito el contrato, el
Registrador Fiscal notificar al comprador que adeude ms de tres
cuotas consecutivas, para que verifique su pago, y de no efectuarlo
en el trmino de diez das, mandar recoger la cosa por medio de
laautoridadpolticapara proceder a su remate. Elproductode la
subasta se aplicar los pago de las notas pendientes y de
losgastosdel remate, y el saldo, si lo hubiere, se entregar al
comprador.
Es decir, el Registro Fiscal de Ventas a Plazos era un Registro
de Contratos y la inscripcin en dicho Registro tena el atractivo de
unprocedimientoextrajudicial bastante atractivo para el
vendedor.
LEASING
El leasing adems de ser una garanta es un contrato, que
pertenece al grupo de los contratos denominados contratos
modernos.
Conforme al art. 1 del D.Leg 299 el leasing es un contrato
mercantil que tiene por objeto la locacin de bienes muebles o
inmuebles poruna empresalocadora para el uso de la arrendataria,
mediante de pago de cuotas peridicas y con opcin a favor de la
arrendataria de comprar dichos bienes por unvalorpactado.
Conforme al artculo 2 del mismo Decreto Legislativo cuando la
locadora est domiciliada pas deber necesariamente ser una empresa
bancaria, financiera o cualquier otra empresa autorizada por la
Superintendencia de Banca y Seguros para operar de acuerdo a
ley.
El artculo 4 del mismo Decreto Legislativo 299 establece que los
bienesmateriadearrendamientofinanciero, debern ser plenamente
identificados. La locadora mantendr la propiedad de dichos bienes
hasta la fecha en que surta efecto la opcin de compra ejercida por
la arrendataria por el valor pactado.El artculo 8 del mismo Decreto
Legislativo 299 establece que el contrato de arrendamiento
financiero se celebra medianteescriturapblica, la cual podr
inscribirse a pedido de la locadora, en la ficha o partida donde se
encuentre inscrita la arrendataria.
CARTAFIANZA
La carta fianza es un instrumento que otorga una entidad
bancaria delSistema FinancieroNacional a favor de determinada
persona con totalseguridady claridad de su contenido, en forma
solidaria, incondicional, irrevocable y de realizacin automtica
(garanta que se ejecuta extrajudicialmente, es decir,
sinprocesojudicial), mediante la cual elBancogarantiza a
unclientefrente a un tercero. Es decir, en el otorgamiento de la
carta fianza intervienen tres partes que son las siguientes dos
contratantes y la entidad bancaria del Sistema Financiero Nacional
que garantiza a uno de los contratantes. Dejando constancia que la
carta fianza es una garanta que no slo garantiza el cumplimiento de
contratos sino que tambin garantiza el cumplimiento de otro tipo
deobligacionescomo el cumplimiento de obligaciones tributarias.
Para algunos tratadistas existe duda si la carta fianza es o no
un ttulo valor, por lo cual es necesario precisar que la carta
fianza no es un ttulo valor.
El artculo 137 del Cdigo Tributario hace referencia a la carta
fianza como requisito para presentar reclamacin. En el prrafo
cuarto del mismo artculo se establece que las condiciones de la
carta fianza, as como el procedimiento para su presentacin sern
establecidas por laAdministracinTributaria mediante Resolucin de
Superintendencia, o norma de rango similar.
Conforme al inciso b del artculo 2 de la Resolucin de
Superintendencia 98-97/SUNAT que regula las Disposiciones
yProcedimientospara la presentacin de la Carta Fianza a que se
refiere el artculo 137 del Cdigo Tributario, es uno de los
requisitos de la carta fianza que sea irrevocable, solidaria,
incondicional y de ejecucin inmediata.
Dejando constancia que conforme al numeral 2 del artculo 18 del
Reglamento de Aplazamiento y/o Fraccionamiento de la Deuda
Tributaria aprobado por Resolucin de Superintendencia 89-99-SUNAT
publicada el 02-08-99, dicho requisito es una caracterstica de la
carta fianza.
Dejando constancia que enel EstadoPeruano la carta fianza se
encuentra mas desarrollada en la legislacin tributaria.
De la Ley de Adquisiciones y Contrataciones delEstadomerece
especialatencinel segundo prrafo del art. 40 y del Reglamento de
dicha Ley el primer prrafo del artculo 38.
El segundo prrafo del artculo 40 de La Ley de Adquisiciones y
Contrataciones del Estado contenida en la Ley 26850 publicada el
03-08-97 establece que las garantas que acepten las Entidades,
deben ser incondicionales, solidarias, irrevocables y de realizacin
automtica al solo requerimiento de la respectiva Entidad,
bajoresponsabilidadde lasempresasque las emiten, las mismas que
deben ser de primer orden y que debern estar dentro del mbito
desupervisinde la Superintendencia de Banca y Seguros.
El primer prrafo del artculo 38 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado aprobado por el D.S.
039-98-PCM publicado el 28-09-98 establece que las garantas a que
se refiere el artculo 40 de la Ley sern emitidas por cualquier
empresa autorizada y sujeta al mbito de la Superintendencia de
Banca y Seguros, las cuales sern, sin beneficio de excusin,
incondicionales, solidarias, irrevocables y de realizacin automtica
al solo requerimiento de la Entidad.Es decir, en estas dos ltimas
normas no se hace referencia expresa a la carta fianza.
En el artculo 42 del Reglamento en mencin se establece que la
garanta de fiel cumplimiento ser ejecutada para cubrir las
penalidades establecidas en el artculo 82 del Reglamento en mencin
o en el contrato, cuando el incumplimiento del Contratista haya
quedado determinado mediante decisin o resolucin administrativa o
laudo arbitral, consentidos y luego de descontar los adeudos que
pudiera tener la Entidad con el Contratista.
En el segundo prrafo del mismo artculo se establece que la
garanta de seriedad de cumplimiento ser ejecutada cuando la
resolucin contractual, por causa imputable al Contratista, haya
quedado determinada mediante decisin o resolucin administrativa o
laudo arbitral, consentidos.
En el tercer prrafo del mismo artculo se establece que la
Entidad ejecutar las garantas si stas no fuesen renovadas
oportunamente por el Contratista.
El Reglamento Unico de Licitaciones y Contratos de Obras Pblicas
(RULCOP) aprobado por D.S. 034-80-VC abrogado por la Tercera
Disposicin Final de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado estableca en el artculo 8.1.12 que lascartasfianza referidas
en dicho Reglamento y que con arreglo al Decreto Ley 19390 tienen
elcarcterde solidarias, se harn efectivas por el monto afianzado, a
requerimiento notarial de la ms alta autoridad de la Unidad
Ejecutora de la Entidad Licitante o Contratante.
El Reglamento Unico de Licitaciones y Contratos de Obras Pblicas
que se encuentra abrogado tambin haca referencia a carta fianza en
los artculos 4.3.16 primer prrafo, 5.2.1 primer prrafo, 5.2.3,
5.5.10 tercer prrafo, 6.2.8 inciso e), 6.5.21.03 primer prrafo,
8.1.12 primer prrafo.El artculo nico del D.Ley 19390 establece que
las obligacionesderivadasde las cartas-fianza incondicionadas y de
realizacin automtica de que trata el Reglamento General de
Licitaciones y Contratos de Obras Pblicas, tienen el carcter de
solidarias y deben ser cumplidas sin ms requisito que el
requerimiento notarial del acreedor.
PACTO COMISORIO
El pacto comisorio se encontraba prohibido en el derecho
positivo peruano conforme alCdigo Civil Peruanode 1984 en cuyo
artculo 1066 estableca que aunque no se pague la deuda, el acreedor
no puede apropiarse del bien prendado por la cantidad prestada, y
en la parte final del mismo artculo se estableca que es nulo el
paco en contrario.
En tal sentido para algunas personas era necesario modificar
elCdigo CivilPeruano de 1984 para permitir como mecanismo de
ejecucin el pacto comisorio en el derecho real de prenda.
ARRAS
Las Arras se encuentran reguladas en el artculo 1477 y
siguientes del Cdigo Civil Peruano de 1984.
En el artculo 1478 del Cdigo Civil Peruano de 1984 se establece
que si la parte que hubiese entregado las arras no cumple la
obligacin por causa imputable a ella, la otra parte puede dejar sin
efecto el contrato conservado las arras. En el mismo artculo se
establece que si quien no cumpli es la parte que las ha recibido,
la otra puede dejar sin efecto el contrato y exigir el doble de las
arras.
El artculo 1481 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece que si
se retracta la parte que entrega las arras, las pierde en provecho
del otro contratante. Si se retracta quien recibe las arras, debe
devolverlas dobladas altiempode ejercitar el derecho.
CLUSULA PENAL
Conforme al artculo 1341 del Cdigo Civil Peruano de 1984 la
clusula penal es el pacto por el que se acuerda que, en caso de
incumplimiento, uno de los contratantes queda obligado al pago de
una penalidad, tiene el efecto de limitar el resarcimiento a esta
prestacin a que se devuelva la contraprestacin, si la hubiere;
salvo que se haya estipulado la indemnizacin deldaoulterior. En
este ltimo caso, el deudor deber pagar el ntegro de la penalidad,
pero sta se computa como parte de los daos y perjuicios si fueran
mayores.
SEGURO DE CAUCIN
El seguro de caucin es utilizado para el cumplimiento de una
obligacin y se encuentra ms desarrollado en Argentina. En Argentina
cumple lafuncinque en el Estado Peruano cumple la carta fianza. En
el Estado Peruano se encuentra desarrollado en materia aduanera. Es
necesario precisar que el seguro de caucin es un contrato.
13. CLASIFICACIN DE LAS GARANTAS
CLASIFICACIN PRINCIPAL
GARANTAS REALES
Las garantas reales son las garantas que recaen sobre bienes
entre las cuales podemos citar la hipoteca, la anticresis, el
derecho de retencin y el contrato de fideicomiso en garanta. Las
garantas reales se clasifican en dosgruposque son los siguientes:
garantas que recaen sobre bienes muebles, y garantas que recaen
sobre bienes inmuebles que son la hipoteca y la anticresis.
GARANTAS PERSONALES
Las garantas personales son las garantas que recaen sobre las
personas entre las cuales podemos citar el aval y el contrato de
fianza.
POR SU REGISTRABILIDAD
GARANTAS REGISTRABLES
Las garantas registrables son las garantas que pueden
registrarse en un Registro jurdico, por ejemplo son garantas
registrables la hipoteca y el anticresis. Las garantas registrables
se clasifican en garantas registradas y garantas no registradas.
GARANTAS NO REGISTRABLES
Las garantas no registrables son las garantas que no pueden
registrarse en un registro jurdico, por ejemplo son garantas no
registrables la fianza, el aval y la carta fianza.
POR SU SITUACIN REGISTRAL
GARANTAS REGISTRADAS
Las garantas registradas son las garantas que se encuentran
registradas en un Registro Jurdico, entre las cuales podemos
mencionar las hipotecas inscritas, las anticresis inscritas y el
derecho de retencin registrado.
GARANTAS NO REGISTRADAS
Las garantas no registradas son las garantas que no se
encuentran registradas, entre las cuales podemos mencionar las
hipotecas no inscritas, las anticresis no inscritas, los contratos
de fianza, el aval y las cartas fianza. Las garantas no registradas
se clasifican en garantas registrables y no registrables.
POR LA FORMA DE EJECUCIN
GARANTAS DE EJECUCIN JUDICIAL
Las garantas de ejecucin judicial son las garantas que ante el
incumplimiento por parte del deudor se ejecutan ante elPoder
Judicial, entre las cuales podemos mencionar al derecho real de
hipoteca.
GARANTAS DE EJECUCIN EXTRAJUDICIALLas garantas de ejecucin
extrajudicial son las garantas que ante el incumplimiento por parte
del deudor se ejecutan extrajudicialmente como la carta fianza. POR
LA NORMA QUE LAS REGULA
GARANTAS REGULADAS POR EL CDIGO CIVIL
Las garantas reguladas por el Cdigo Civil Peruano de 1984 son la
hipoteca, anticresis, el derecho de retencin, y el contrato de
fianza.
GARANTAS REGULADAS POR OTRAS NORMAS
Las garantas reguladas por otras normas son la carta fianza, que
es regulada por el derecho administrativo, derecho aduanero y
derecho tributario; el fideicomiso en garanta que se encuentra
regulado por la Ley General del Sistema Financiero, de Seguros y
Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros.
POR EL ACREEDOR
GARANTAS CONSTITUIDAS A FAVOR DE BANCOS
Las garantas constituidas a favor deInstitucionesdel Sistema
Financiero son entre otras el contrato de fideicomiso en
garanta.
GARANTAS CONSTITUIDAS A FAVOR DE CUALQUIER ACREEDOR
Las garantas constituidas a favor de cualquier acreedor son las
garantas reguladas por el Cdigo Civil Peruano de 1984, entre las
que podemos citar: la hipoteca, la anticresis y el contrato de
fianza.
POR EL DEUDOR
GARANTAS CONSTITUIDAS POR CUALQUIER DEUDOR
Las garantas constituidas por cualquier deudor son las garantas
reguladas por el Cdigo Civil Peruano de 1984, entre las cuales
podemos citar la hipoteca, la prenda vehicular, la anticresis y el
contrato de fianza.
GARANTAS CONSTITUIDAS SOLO POR CIERTOS DEUDORES
Las garantas constituidas por slo por algunos deudores son las
garantas que solamente pueden ser constituidas por algunos deudores
entre las que podemos citar la prenda industrial. En la primera
parte del artculo 82 de la Ley General deIndustriascontenida en la
Ley 23407 se estableca que la prenda industrial se constituye por
toda persona natural o jurdica dedicada a la actividad
industrial.
POR EL ORIGEN
GARANTAS LEGALES
Las garantas legales son las que tienen como origen la ley. Por
lo cual podemos afirmar que son garantas legales la caucin y la
contracautela. Igualmente es garanta legal la hipoteca legal.
GARANTAS CONVENCIONALES
Las garantas convencionales son las que tienen como origen el
acuerdo de los contratantes. Por lo cual podemos afirmar que son
garantas convencionales la hipoteca convencional, el contrato de
fianza constituido por acuerdo de partes y el contrato de
fideicomiso en garanta.
TENIENDO EN CUENTA LA TRASLACIN DE DOMINIO DEL BIEN OTORGADO EN
GARANTA
GARANTAS CON TRASLACIN DE DOMINIO DEL BIEN OTORGADO EN
GARANTA
La garanta que se constituye con traslacin de dominio del bien
otorgado en garanta es el contrato de fideicomiso.
GARANTAS SIN TRASLACIN DE DOMINIO DEL BIEN OTORGADO EN
GARANTA
Las garantas que se constituyen sin traslacin de dominio del
bien otorgado en garanta son el derecho real de hipoteca, el
derecho real de anticresis, el derecho de retencin y la carta
fianza entre otras garantas.
TENIENDO EN CUENTA LA POSESIN DEL BIEN OTORGADO EN GARANTA
GARANTAS CON DESPOSESION
Las garantas que se constituyen con desposesin del bien otorgado
en garanta son el derecho real de anticresis y el derecho de
retencin.
GARANTAS SIN DESPOSESIN
La garanta que se constituye sin desposesin del bien otorgado en
garanta es el derecho real de hipoteca.
OTRA CLASIFICACIN
GARANTAS TRADICIONALES
Las garantas tradicionales son el anticresis, hipoteca, derecho
de retencin, aval y fianza.
GARANTAS ESPECIALES
Las garantas especiales son la hipoteca popular, la prenda de
participaciones, la hipoteca minera.
OTRAS GARANTAS
Las otras garantas son el fideicomiso, el leasing, la carta
fianza, el pacto comisorio, las arras, la clusula penal y el seguro
de caucin.
14. GARANTAS BANCARIAS
LEY GENERAL DEL SISTEMA FINANCIERO Y DEL SISTEMA DE SEGUROS Y
ORGNICA DE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS
En el artculo 172 de la Ley General del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y
Seguros se establece que los bienes dados en hipoteca, prenda o
warrant a favor de una empresa del sistema financiero, respaldan
todas las deudas y obligaciones propias, existentes o futuras
asumidas para con ella por el deudor que los afecta en garanta,
siempre que as se estipule expresamente en el contrato.En el prrafo
segundo se establece que cuando los bienes afectados en garanta a
favor de una empresa del sistema financiero son de propiedad
distinta al deudor, stas slo respaldan las deudas y obligaciones
del deudor que hubieran sido expresamente sealadas por el otorgante
de la garanta.
GARANTAS PREFERIDAS
Conforme al numeral 3.10 de la Resolucin N 572-97-SBS publicada
el 22-08-97, sustituido por el artculo tercero de la Resolucin N
357-2000-SBS publicada el 28-05-2000 se consideran como garantas
preferidas las siguientes:
3.10.1 Primera hipoteca sobre inmuebles.3.10.2 Primera prenda
sobre los siguientes bienes.
a. Instrumentos representativos de deuda no subordinada emitidos
por empresas del sistema financiero y del sistema de seguros,
porbancose instituciones multilaterales de crdito y por empresas
del sistema financiero y de seguros del exterior de primer nivel.b.
Instrumentos representativos decapitalque sirvan para la
determinacin de los ndices correspondientes a mecanismos
centralizados denegociacindel extranjero de reconocido prestigio a
satisfaccin de la Superintendencia, o instrumentos representativos
delos valoressealados en el literal d) siguiente.c. Instrumentos
representativos de deuda que tengan cotizacin en algn mecanismo
centralizado de negociacin del extranjero, cuya calificacin
deriesgoen elmercadointernacional sea no menor a BBB+ o A-2, segn
corresponda, de acuerdo a las equivalencias sealadas en las normas
emitidas por la Superintendencia de Administradoras Privadas de
Fondos de Pensiones.d. Instrumentos representativos de capital
emitidos por personas jurdicas distintas al deudor, que se transen
en mecanismos centralizados de negociacin, calificados en las
categoras 1 y 2 o en las categoras AAA, AA y A segn corresponda, de
acuerdo con las equivalencias contenidas en las normas emitidas por
la Superintendencia de Administradoras Privadas de Fondos de
Pensiones, con excepcin de las emitidas por la propia empresa
acreedora.e. Instrumentos representativos de deuda calificados en
las categoras CP-1 y CP-2 o en las categoras AAA, AA y A, segn
corresponda, de acuerdo con las equivalencias contenidas en las
normas emitidas por la Superintendencia de Administradoras Privadas
de Fondos de Pensiones, que se transen en mecanismos centralizados
de negociacin.f. Certificados de Participacin en Fondos Mutuos
calificados en las categoras AAA, AA y A, de acuerdo con las
equivalencias contenidas en las normas emitidas por la
Superintendencia de Administradoras Privadas de Fondos de
Pensiones.Certificados de Participacin en Fondos Mutuos
deInversincalificados en las categoras AAA, AA y A, de acuerdo con
las equivalencias contenidas en las normas emitidas por la
Superintendencia de Administradoras Privadas de Fondos de
Pensiones.g. Joyas ymetalespreciosos con entregafsica.h.
Conocimientos de embarque y cartas de porte, emitidos por empresas
transportadoras de reconocido prestigio, debidamente endosados a
favor de la empresa del sistema financiero.i. Maquinaria y
equipos.j. Medios detransporte, incluyendo la prenda vehicular.k.
Warrants deproductosy/o mercaderas de primeraclasey de fcil
realizacin.3.10.3 Primera prenda agrcola o minera.3.10.4 Primera
prenda global y flotante.3.10.5 Fiducia en garanta constituida
sobre los bienes a que se refieren los numerales 3.10.1 y
3.10.2.3.10.6 Seguro de crdito a laexportacinpara
elfinanciamientopre y post embarque, por el monto que cubra la
pliza respectiva.3.10.7 Pliza delProgramade Seguro de Crdito para
la Pequea Empresa constituido por el Decreto Legislativo 879 y su
Reglamento Operativo aprobado por Resolucin Ministerial N
038-97-EF/15 del 13 de marzo de 1997, por el monto que cubra la
pliza respectiva.3.10.8 Cartas fianza y avales emitidos por
empresas de lossistemasfinanciero y de seguros del pas y por bancos
o empresas del exterior de primer nivel.3.10.9 Otros que la
Superintendencia determine.
GARANTAS PREFERIDAS DE MUY RPIDA REALIZACIN.
Conforme al numeral 3.11 de la Resolucin N 572-97-SBS publicada
el 22-08-97, sustituido por el artculo tercero de la Resolucin N
357-2000-SBS publicada el 28-05-2000 se consideran como garantas
preferidas de muy rpida realizacin las siguientes:
3.11.1 Primera prenda sobre los siguientes bienes:
a. Depsitos en efectivo en moneda nacional y moneda extranjera
constituidas en las empresas del sistema financiero.b. Instrumentos
representativos de deuda pblica externa emitidos por
elGobiernoCentral o instrumentos representativos de obligaciones
del Banco Central de Reserva del Per.c. Instrumentos
representativos de deuda emitidos por gobiernos centrales o bancos
centrales que se coticen en mecanismos centralizados de negociacin,
calificados en grado de inversin por clasificadoras de riesgo a
satisfaccin de la Superintendencia.d. Valores mobiliarios que
sirvan para la determinacin del Indice Selectivo de la Bolsa de
Valores de Lima, con excepcin de los emitidos por la empresa
deudora y acreedora.e. Warrants de commodities que sean transados
en mecanismos centralizados de negociacin o cuya negociacin
enmercadossecundarios sea frecuente.3.11.2 Derechos de carta de
crdito irrevocables condocumentosnegociados sin discrepancias,
pendientes de cobro del banco emisor, cuando ste sea una empresa
del sistema financiero del exterior de primer nivel.3.11.3
Fideicomiso en garanta sobre los bienes sealados en el numeral.
CONCLUSIONES1. El tema materia de estudio no se limita a temas
jurdicos sino que tambin abarca temas de importancia econmica, por
lo cual podemos afirmar que un Sistema de Garantas adecuado
reactivar laeconomade un Estado.2. La legislacin en materia de
garantas debe incentivar la inversin privada haciendo que los
empresarios puedan conocer fcilmente cual es el marco legal
aplicable en materia de garantas, ya que para algunos contratos es
de vital importancia conocer el marco legal aplicable en materia de
garantas. En la actualidad el sistema legal de garantas es muy
amplio y se encuentra muy disperso.3. Las garantas no se encuentran
reguladas solamente en elLibrotitulado Derechos Reales del Cdigo
Civil, sino que tambin se encuentran reguladas en el Libro titulado
Contratos del mismo Cdigo y en muchas otras normas que no son slo
delderecho civilsino que son de otras ramas del derecho, e incluso
en algunos supuestos delderecho pblico, como por ejemplo en normas
delderecho administrativo.4. En el derecho positivo peruano el tema
de las garantas actualmente abarca reas del derecho pblico y del
derecho privado.5. En elderecho positivoperuano no existe una norma
que agrupe todas las garantas existentes en el derecho peruano.6.
En el Estado Peruano las garantas tradicionales poco a poco dejan
de ser utilizadas por parte de los agentes econmicos, para dar paso
a otras formas de garantas, por ejemplo el derecho real de hipoteca
poco a poco deja de ser utilizado por algunos agentes econmicos
para dar paso a otras formas de garantas como el contrato de
fideicomiso en garanta regulado por la Ley General del Sistema
Financiero de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y
Seguros contenida en la Ley 26702, entre otras garantas.7. En el
Estado Peruano las garantas mas conocidas por parte de los Abogados
son la Hipoteca, la prenda (en la actualidad se encuentran
derogadas las normas peruanas que regulaban las prendas conforme a
la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida
en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el
01-03-2006) y el contrato de fianza.8. Para garantizar el
cumplimiento de cada obligacin no corresponde constituir la misma
garanta, por lo cual podemos afirmar que para garantizar el pago
delpreciode una plancha corresponde un aval o un contrato de
fianza. pero para garantizar el pago del precio de un inmueble no
puede brindar la misma seguridad dichas garantas sino que en este
ltimo supuesto corresponde constituir otras garantas como el
derecho real de hipoteca o el contrato de fideicomiso en garanta.
En el mismo sentido podemos afirmar que para garantizar el pago del
precio de una plancha no resulta eficiente constituir una hipoteca,
y para garantizar el pago del precio de una casa no resulta muy
eficiente un aval o un contrato de fianza.9. Algunas garantas son
limitativas para algunos agentes econmicos, en tal sentido el
derecho real de prenda industrial se encontraba regulada slo para
las personas dedicadas a la actividad industrial. Lo mismo ocurre
con el contrato de fideicomiso en garanta que slo puede ser
utilizado por las empresas del Sistema Financiero.10. Cuando todas
las garantas se encuentren agrupadas en una sola norma se reducirn
loscostosde transaccin por que se reducen especficamente los costos
deinformacin.11. Para muchos autores existe confusin al momento de
estudiar el derecho real de hipoteca y el derecho real de prenda
(en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas que
regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de la
Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006), ya que los confunden con
los contratos, denominndolos contratos, en tal sentido les
denominan contrato de hipoteca y contrato de prenda, lo cual se ve
reflejado en algunas normas del derecho positivo peruano, por lo
cual es necesario precisar que la hipoteca y la prenda no son
contratos sinoderechos realesde garanta o derechos reales
accesorios, y genricamente se les puede denominar derechos
reales.12. El contrato de fianza es una garantapersonal, es decir,
todos los contratos de fianza son garantas personales, por lo cual
es necesario precisar que en la parte final del numeral 3 del
artculo 182 del Cdigo Procesal Penal de 1991 contenido en el
Decreto Legislativo 638 representa una tautologa colocar la palabra
personal despus de fianza hacindose referencia a fianza personal,
ya que como se dijo todas las fianzas son personales, al igual que
todas las hipotecas son garantas reales por que recaen sobre
bienes.13. Es necesario modificar el artculo 8 del Decreto
Legislativo 299 por que no se hace referencia al Registro de bienes
correspondiente.14. Las garantas que han merecido un menor estudio
por parte de los tratadistas son la Carta Fianza y el Seguro de
Caucin.
REFERENCIAS
Luego de haberse desarrollado el tema garantas y de haber
formulado las correspondientes conclusiones formulamos sugerencias
en los siguientes trminos:
1. Al momento de regular las garantas es necesario tener en
cuenta no slo aspectos jurdicos sino tambin factores econmicos.2. A
travs de un marco legal adecuado en materia de garantas es
necesario incentivar la inversin privada, ya que para la celebracin
de algunos contratos es determinante elegir la garanta a
utilizar.3. Es necesario que todas las garantas existentes en el
derecho positivo peruano sean agrupadas en una norma que agrupe las
garantas reguladas en el derecho pblico y en el derecho privado
(consolidacin es el proceso por el cual se agrupan todas las normas
sobre determinada materia o rama del derecho), para posteriormente
mejorar su regulacin. Por ejemplo cuando queremos constituir
unasociedadla norma que corresponde aplicar es la Ley General
deSociedades, cuando queremos utilizar un ttulo valor la norma que
corresponde aplicar es la Ley de Ttulos Valores, cuando queremos
constituir una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada la
norma que corresponde aplicar es el Decreto Ley 21621. Es decir, lo
adecuado sera que cuando querramos constituir una garanta
apliquemos una norma que agrupe todas las garantas existentes en el
derecho positivo peruano4. Es necesario difundir elconocimientode
otras formas de garanta que no sea la hipoteca regulada por el
Cdigo Civil Peruano de 1984, a travs de ctedras y seminarios
dedicados a dicha materia.5. Es necesario que exista
mayorlibertadpara la eleccin de las garantas por parte de los
agentes econmicos. Por lo cual es necesario que en la nueva
legislacin se permita la utilizacin de todas las garantas por parte
de todos agentes econmicos. En tal sentido con las modificaciones
legales a introducirse todas las personas podrn constituir un
contrato de fideicomiso en garanta. De esta manera existir un marco
legal mas atractivo para los inversionistas, que lo que buscan no
slo es mayor cantidad de contratos para poder elegir el mas
adecuado, sino que tambin buscan una mayor variedad de garantas
para permitir que la garanta mas eficiente pueda ser elegida en
cada caso o supuesto. Sin embargo, algunas garantas no podrn
ampliar su campo de aplicacin en tal sentido la hipoteca slo puede
constituirse sobre bienes inmuebles (salvo que se introduzca en el
derecho positivo peruano la hipoteca mobiliaria).6. Es necesario
suprimir la palabra personal por la cual se hace referencia a
fianza personal en la parte final del numeral 3 del artculo 182 del
Cdigo Procesal Penal de 1991, porque todas los contratos de fianza
son garantas personales.7. Es necesario difundir a travs
deeventoslas prendas con desplazamiento jurdico para distinguirlas
de las prendas sin desplazamiento.8. En el artculo 8 del Decreto
Legislativo 299 debe agregarse la frase sin perjuicio de la
inscripcin en el Registro de bienes correspondiente. Por ejemplo si
se celebra un contrato dearrendamiento financierosobre un vehculo
registrado.9. Es necesario un mayor estudio por parte de los
tratadistas y difusin de dos garantas que son la Carta Fianza y el
Seguro de Caucin.
WEBGRAFICA
http://www.actibva.com/magazine/productos-financieros/tipos-de-garantias-financieras
http://www.monografias.com/trabajos102/teorias-garantias-y-hipotecas/teorias-garantias-y-hipotecas.shtml
http://www.monografias.com/trabajos39/garantias/garantias3.shtml
https://es.wikipedia.org/wiki/Garant%C3%ADa
http://www.economia48.com/spa/d/garantia-prendaria/garantia-prendaria.htm
http://www.economia48.com/spa/d/garantia-bancaria/garantia-bancaria.htm
http://deconceptos.com/ciencias-juridicas/garantia
LAS GARANTIAS50
