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Livro Proprietario - Pratica Simulada i

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livro sobre prática simulada I

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autoras

CAMILLE MISSICK GUIMARÃESTATIANA FERNANDES DIAS DA SILVA

1ª edição

SESES

rio de janeiro 2015

PRÁTICA SIMULADA I

Page 3: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

Conselho editorial solange moura; roberto paes; gladis linhares

Autor do original camille missick guimarães

Projeto editorial roberto paes

Coordenação de produção gladis linhares

Projeto gráfico paulo vitor bastos

Diagramação bfs media

Revisão de conteúdo camille guimarães

Imagem de capa jarek2313 | dreamstime.com

Todos os direitos reservados. Nenhuma parte desta obra pode ser reproduzida ou transmitida

por quaisquer meios (eletrônico ou mecânico, incluindo fotocópia e gravação) ou arquivada em

qualquer sistema ou banco de dados sem permissão escrita da Editora. Copyright seses, 2015.

Dados Internacionais de Catalogação na Publicação (cip)

G963p Guimarães, Camille Missick

Prática simulada I / Camille Missick Guimarães.

Rio de Janeiro : SESES, 2015.

96 p. : il.

1. Processo civil. 2. Direito civil. 3. Petição inicial e contestação.

I. SESES. II. Estácio.

cdd 346

Diretoria de Ensino — Fábrica de Conhecimento

Rua do Bispo, 83, bloco F, Campus João Uchôa

Rio Comprido — Rio de Janeiro — rj — cep 20261-063

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Sumário

Prefácio 5

1. Petição Inicial 7

1.1 Considerações Prévias 8

1.2 Procedimento 10

1.3 Competência (Endereçamento) 13

1.4 Capacidade de ser parte e Capacidade Postulatória

(Qualificação das partes) 17

1.5 Gratuidade de justiça 19

1.6 Audiência de Conciliação ou Mediação 24

1.7 Fatos e Fundamentos Jurídicos 25

1.8 Pedidos 25

1.9 Provas 27

1.10 Valor da causa 28

1.11 Considerações finais (fecho) 29

1.12 Peça prático-profissional 30

2. Resposta do Réu 37

2.1 Contestação 43

2.2 Preliminares: 47

2.2.1 Rol das preliminares previstas no artigo 337 do CPC 47

2.2.1.1 Inexistência ou nulidade da citação 48

2.2.1.2 Incompetência absoluta e relativa 49

2.2.1.3 Incorreção do valor da causa 52

2.2.1.4 Inépcia da Petição Inicial 53

2.2.1.5 Perempção 54

2.2.1.6 Litispendência 55

2.2.1.7 Coisa Julgada 56

2.2.1.8 Conexão 57

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2.2.1.9 Incapacidade da parte, defeito de representação ou

falta de autorização 59

2.2.1.10 Convenção de arbitragem 62

2.2.1.11 Ausência de legitimidade ou de interesse processual 64

2.2.1.12 Falta de caução ou de outra prestação que a

lei exige como preliminar 69

2.2.1.13 Indevida concessão do benefício da gratuidade de justiça 69

2.3 Prejudiciais de mérito 71

2.4 Mérito 71

2.5 Pedido 73

2.6 Provas 75

2.7 Peça prático-profissional 76

3. Reconvenção 83

Referências Bibliográficas 89

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5

Prefácio

Prezados(as) alunos(as),

Este manual de Prática Simulada I, produzido com base no Novo Código

de Processo Civil, tem por objetivo auxiliar o estudo acadêmico dos alunos do

curso de Direito da Universidade Estácio de Sá, nas aulas práticas de Civil e Pro-

cesso Civil, com ênfase na elaboração das peças prático-profissionais: petição

inicial e contestação.

Destina-se a oferecer um embasamento teórico para a elaboração das peças

utilizando a regra contida na legislação de ritos vigente, relacionando o conhe-

cimento teórico ao prático, apresentando conceitos, normas jurídicas, esque-

mas didáticos e curiosidades. Tudo formulado de maneira simples, mas com

a preocupação do rigor técnico, dentro da linguagem jurídica adequada e ao

mesmo tempo acessível.

Como bem escreveu a professora Nívea Maria Dutra Pacheco, no livro de

Prática Simulada V, “a petição é a marca de um profissional do Direito, e com

ela que se deixa a primeira impressão, por isso, deve se dispensar atenção à

apresentação, à forma e ao conteúdo de seu trabalho”. É por meio dela que o ad-

vogado e demais profissionais do Direito se dirigem aos Órgãos Jurisdicionais

em busca de proteger o direito de seu cliente.

Esperamos que este material o auxilie em sua vida acadêmica e profissional!

Bons estudos!

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Petição Inicial

1

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8 • capítulo 1

1.1 Considerações Prévias

A petição inicial, instrumento de demanda, é a peça escrita na qual o autor for-

mula o pedido de tutela jurisdicional ao Estado-juiz, para que diga o direito no

caso concreto.

Além de instaurar o processo, a petição inicial identifica a demanda por tra-

zer os elementos identificadores da ação (partes, causa de pedir e pedido, art.

337, §§ 1º e 2º do CPC). Tais elementos são relevantes para identificar quando

uma ação é igual à outra e caracterizar situações de indevida repetição de de-

mandas (por litispendência, coisa julgada e perempção).

Art. 337. Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:

(...)

V perempção;

VI litispendência;

VII coisa julgada;

(...)

§ 1º Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada quando se reproduz ação

anteriormente ajuizada.

§ 2º Uma ação é idêntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma

causa de pedir e o mesmo pedido.

(...)

Em relação à forma, a petição inicial deve ser concisa e apresentar lingua-

gem clara, e ser redigida em português (art. 192 do CPC). Contudo, a utilização

de alguns termos em latim foram consagrados pelo uso, também não devem

conter rasuras (art. 211 do CPC).

Art. 192. Em todos os atos e termos do processo é obrigatório o uso da língua

portuguesa.

Art. 211. Não se admitem nos atos e termos processuais espaços em branco,

salvo os que forem inutilizados, assim como entrelinhas, emendas ou rasuras,

exceto quando expressamente ressalvadas.

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capítulo 1 • 9

ATENÇÃOConcisão e clareza não significam que a petição não deva trazer a exposição dos fatos de

forma adequada nem que a linguagem técnica e a utilização da norma culta da língua portu-

guesa devam ser abandonadas. Essa orientação é para descomplicar o texto. A utilização de

um bom vocabulário sem exageros a ponto de tornar o texto impenetrável.

CURIOSIDADEPaul Valery, poeta francês (1971-1945), revelou um dos segredos da boa redação: “Entre

duas palavras, escolha sempre a mais simples; entre duas palavras simples, escolha a mais

curta.”

Os diversos incisos do art. 319 trazem os requisitos da petição inicial. Não

se trata de uma opção, mas de um comando quanto ao necessário teor da peça

(basta verificar o verbo utilizado pelo legislador – “a petição inicial indicará” – e

não “a petição inicial poderá indicar”).

Se a petição inicial não trouxer algum dos requisitos constantes no art. 319

do CPC, o juiz deverá determinar a emenda (correção) da peça, em conformida-

de com o art. 321, sob pena de indeferimento e consequente extinção do pro-

cesso sem resolução do mérito (art. 485, I CPC).

ATENÇÃOA inépcia da petição inicial não está restrita, apenas, ao não cumprimento dos requisitos do

art. 319. Em conformidade com os incisos do art. 330, § único, além da obrigatoriedade do

cumprimento dos requisitos mencionados, a petição deve ser escrita de forma clara e técnica.

Se a peça estiver confusa na exposição dos fatos ou dos institutos jurídicos discutidos e o juiz

tiver dificuldades para compreender o que se pleiteia, poderá ocorrer a extinção do processo.

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10 • capítulo 1

CURIOSIDADENo novo Código de Processo Civil, o pedido juridicamente impossível foi retirado dos inci-

sos referentes à inépcia da petição e de qualquer outro dispositivo em razão das diversas

divergências doutrinárias e jurisprudenciais. Como exemplo, segue o entendimento do ilustre

professor, Alexandre Freitas Câmara: “Como já afirmado, não parece ser esta uma ‘condição

da ação’ autônoma, uma vez que aquele que vai a juízo em busca de algo juridicamente im-

possível não pode esperar nenhuma utilidade do provimento pleiteado, razão pela qual faltaria

interesse de agir. (CÂMARA, Alexandre Freitas. Lições de Direito Processual Civil. v. I. Rio de

Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 133)”.

Art. 319. A petição inicial indicará:

I – o juízo a que é dirigida;

II – os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união estável, a pro-

fissão, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas ou no Cadastro

Nacional da Pessoa Jurídica, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência

do autor e do réu;

III – o fato e os fundamentos jurídicos do pedido;

IV – o pedido com as suas especificações;

V – o valor da causa;

VI – as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos

alegados;

VII – a opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou

de mediação.

1.2 Procedimento

Art. 318. Aplica-se a todas as causas o procedimento comum, salvo disposi-

ção em contrário deste Código ou de lei.

Parágrafo único. O procedimento comum aplica-se subsidiariamente aos de-

mais procedimentos especiais e ao processo de execução.

O CPC viabiliza a prestação da tutela jurisdicional por procedimento co-

mum e procedimentos diferenciados.

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capítulo 1 • 11

Nos casos de litígio, ou seja, nos casos de jurisdição contenciosa, a tutela ju-

risdicional pode ser prestada na forma do procedimento comum (art. 318) ou por

procedimentos diferenciados distintos, quais sejam: Ações de Consignação em

Pagamento (art. 539), Ação de Exigir Contas (arts. 550 e ss.), Ações Possessórias

(art. 554), Ação de Divisão e Demarcação de Terras Particulares (art. 569), Ação

de Dissolução Parcial de Sociedade (arts. 599 e ss.), Ação de Inventário e Partilha

(art. 610), Ação de Embargos de Terceiro (art. 674), Ação de Oposição (arts. 682 e

ss.), Ação de Habilitação (arts. 687 e ss.), Ações de Família (arts. 693 e ss.), Ação

Monitória (art. 700), Ação de Homologação de Penhor Legal (art. 703), Ação de

Regulação de Avaria Grossa (arts. 707 e ss.) e Ação de Restauração de Autos (art.

712).

Já nos casos de jurisdição voluntária, ou seja, aqueles em que não exis-

te litígio, a tutela jurisdicional também poderá ser prestada na forma do pro-

cedimento comum (art. 318) ou por procedimentos diferenciados distintos,

quais sejam: Notificação e Interpelação (arts. 726 e ss.), Alienação Judicial (art.

730), Divórcio e Separação Consensuais, Extinção Consensual de União Estável

e Alteração do Regime de Bens do Matrimônio (arts. 731 e ss.), Testamentos

e Codicilos (arts. 735), Herança Jacente (arts. 738 e ss.), Bens dos Ausentes

(arts. 744 e ss.), Coisas Vagas (art. 746), Interdição (art. 747 e ss.), Organização e

Fiscalização das Fundações (arts. 764 e ss.), Ratificação dos Protestos Marítimos

e dos Processos Testemunháveis Formados a Bordo (arts. 766 e ss.).

CURIOSIDADEO procedimento comum no antigo CPC era bipartido em ordinário e sumário. Atualmente o

procedimento comum é um só.

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12 • capítulo 1

Fluxograma do procedimento comum

ImprocedênciaLiminar do

Pedido

332 CPC

Petição Inicial

319 CPC

Aud. deConciliação

ou Mediação

334 CPC

Indefere

330 CPC,II, III e IV

PetiçãoInicialApta

Petição Inicial sem osRequisitos do Artigo 319 e 320

CPC

SentençaPáragrafo

Único 321 CPCc/c 485 CPC

O autorNão Cumprea Diligência

Emenda321 CPC

Realizada Aud.de Conciliaçãoou Mediação

Não HouveAcordo

Acordo

Homologação

A Audiência Não Será Realizada334, §4o CPC

Partes ManifestamDesinteresse

na ComposiçãoConsensual

334, §4o I CPC

Contestar no Prazo de 15 Dias

335, I, II e III CPC

Não é Admitidaa Auto

Composição

334, §4o II CPC

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capítulo 1 • 13

1.3 Competência (Endereçamento)

Toda petição começa com o endereçamento, ou seja, a indicação do juízo que

deverá analisar a peça.

Art. 319. A petição inicial indicará:

I – o juízo a que é dirigida;

(...)

Quando se tratar de petição inicial, esta deve ser distribuída livremente,

pois em comarcas onde existem mais de um juízo, não será possível saber pre-

viamente perante qual das Varas a causa tramitará. Assim, até que ocorra a dis-

tribuição, não haverá como indicar a Vara na inicial (art. 284 CPC).

Art. 284. Todos os processos estão sujeitos a registro, devendo ser distribuí-

dos onde houver mais de um juiz.

Para saber o apropriado endereçamento da petição inicial, é necessário co-

nhecer as regras de competência para a apreciação da causa em discussão.

A fixação da competência para determinada causa pauta-se em critérios ca-

pazes de identificar elementos da causa.

O CPC filia-se à corrente dominante que se utiliza do critério tripartite

para disciplinar a competência: objetivo, territorial e funcional (Chiovenda,

Instituições de direito processual civil, 1942).

O critério objetivo abrange o VALOR DA CAUSA e a NATUREZA DA CAUSA

(matéria) e o territorial e o funcional, como os próprios nomes já dizem; terri-

tório e função.

Quanto ao valor da causa, é possível estabelecer órgãos com competên-

cia diferenciada, como é o caso dos Juizados Especiais Federais e Fazendários.

Art. 63. As partes podem modificar a competência em razão do valor e do

território, elegendo foro onde será proposta ação oriunda de direitos e obri-

gações.

No que diz respeito à natureza da ação, deve ser levado em conta a qualidade

da relação jurídica, ou seja, ações de família devem ser julgadas por Varas de

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14 • capítulo 1

Família, as ações criminais por Varas Criminais e assim sucessivamente.

Art. 62. A competência determinada em razão da matéria, da pessoa ou da

função é inderrogável por convenção das partes.

ATENÇÃOA Justiça estadual é dividida em Comarcas e Varas: Comarca – divisão territorial – pode re-

presentar a área de um Município ou de vários Municípios. Varas – Divisão especializada das

Comarcas. Além disso, uma Comarca pode ter uma Vara Única ou ser dividida em: criminais,

fazenda pública, cíveis etc.

Se o critério objetivo examina as particularidades da causa proposta, o

critério funcional analisa a função desempenada pelo órgão jurisdicional no

processo. É o caso do juiz de primeiro grau não ter competência para julgar os

recursos dos seus julgados, bem como os juízes de segundo grau, via de regra,

não têm competência para examinar diretamente as causas, suprimindo a ati-

vidade do primeiro.

Art. 44. Obedecidos os limites estabelecidos pela Constituição Federal, a

competência é determinada pelas normas previstas neste Código ou em le-

gislação especial, pelas normas de organização judiciária e, ainda, no que

couber, pelas constituições dos Estados.

Diante do art. 44 do CPC, as regras de regem particularmente a competência

funcional estão distribuídas na legislação nacional quando tratam das atribui-

ções conferidas a cada órgão jurisdicional.

O critério territorial ou competência de foro do CPC considera a dimensão

territorial atribuída à atividade de cada um dos órgãos jurisdicionais, conside-

rando, normalmente, a natureza da matéria litigiosa e dos litigantes, o domicí-

lio das partes ou o lugar do cumprimento de certa prestação etc.

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capítulo 1 • 15

Critério Territorial

Art. 46. A ação fundada em direito pessoal ou em direito real sobre bens

móveis será proposta, em regra, no foro de domicílio do réu.

§ 1º Tendo mais de um domicílio, o réu será demandado no foro de qualquer

deles.

§ 2º Sendo incerto ou desconhecido o domicílio do réu, ele poderá ser de-

mandado onde for encontrado ou no foro de domicílio do autor.

§ 3º Quando o réu não tiver domicílio ou residência no Brasil, a ação será pro-

posta no foro de domicílio do autor, e, se este também residir fora do Brasil, a

ação será proposta em qualquer foro.

§ 4º Havendo 2 (dois) ou mais réus com diferentes domicílios, serão deman-

dados no foro de qualquer deles, à escolha do autor.

§ 5º A execução fiscal será proposta no foro de domicílio do réu, no de sua

residência ou no do lugar onde for encontrado.

Art. 47. Para as ações fundadas em direito real sobre imóveis é competente

o foro de situação da coisa.

§ 1º O autor pode optar pelo foro de domicílio do réu ou pelo foro de eleição

se o litígio não recair sobre direito de propriedade, vizinhança, servidão, divi-

são e demarcação de terras e de nunciação de obra nova.

§ 2º A ação possessória imobiliária será proposta no foro de situação da coi-

sa, cujo juízo tem competência absoluta.

Art. 48. O foro de domicílio do autor da herança, no Brasil, é o competente

para o inventário, a partilha, a arrecadação, o cumprimento de disposições

de última vontade, a impugnação ou anulação de partilha extrajudicial e para

todas as ações em que o espólio for réu, ainda que o óbito tenha ocorrido no

estrangeiro.

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16 • capítulo 1

Parágrafo único. Se o autor da herança não possuía domicílio certo, é compe-

tente: I – o foro de situação dos bens imóveis;

II – havendo bens imóveis em foros diferentes, qualquer destes;

III – não havendo bens imóveis, o foro do local de qualquer dos bens do

espólio.

Art. 49. A ação em que o ausente for réu será proposta no foro de seu último

domicílio, também competente para a arrecadação, o inventário, a partilha e o

cumprimento de disposições testamentárias.

Art. 50. A ação em que o incapaz for réu será proposta no foro de domicílio de

seu representante ou assistente.

Art. 51. É competente o foro de domicílio do réu para as causas em que seja

autora a União.

Parágrafo único. Se a União for a demandada, a ação poderá ser proposta

no foro de domicílio do autor, no de ocorrência do ato ou fato que originou a

demanda, no de situação da coisa ou no Distrito Federal.

Art. 52. É competente o foro de domicílio do réu para as causas em que seja

autor Estado ou o Distrito Federal.

Parágrafo único. Se Estado ou o Distrito Federal for o demandado, a ação

poderá ser proposta no foro de domicílio do autor, no de ocorrência do ato

ou fato que originou a demanda, no de situação da coisa ou na capital do

respectivo ente federado.

Art. 53. É competente o foro:

I – para a ação de divórcio, separação, anulação de casamento e reconhe-

cimento ou dissolução de união estável:

a) de domicílio do guardião de filho incapaz;

b) do último domicílio do casal, caso não haja filho incapaz;

c) de domicílio do réu, se nenhuma das partes residir no antigo domicílio do

casal;

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capítulo 1 • 17

II – de domicílio ou residência do alimentando, para a ação em que se pe-

dem alimentos; III – do lugar:

a) onde está a sede, para a ação em que for ré pessoa jurídica;

b) onde se acha agência ou sucursal, quanto às obrigações que a pessoa

jurídica contraiu;

c) onde exerce suas atividades, para a ação em que for ré sociedade ou

associação sem personalidade jurídica;

d) onde a obrigação deve ser satisfeita, para a ação em que se lhe exigir o

cumprimento;

e) de residência do idoso, para a causa que verse sobre direito previsto no

respectivo estatuto;

f) da sede da serventia notarial ou de registro, para a ação de reparação de

dano por ato praticado em razão do ofício;

IV – do lugar do ato ou fato para a ação:

a) de reparação de dano;

b) em que for réu administrador ou gestor de negócios alheios;

V – de domicílio do autor ou do local do fato, para a ação de reparação de

dano sofrido em razão de delito ou acidente de veículos, inclusive aeronaves.

Mantendo a regra da apresentação da petição inicial em linguagem clara e

redigida em português (art. 192 do CPC), segue um exemplo de endereçamen-

to, sem abreviações:

JUSTIÇA ESTADUAL

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CÍVEL

DA COMARCA...

____ - Espaço em branco ou traço por ser a distribuição por sorteio, art. 284 do CPC.

1.4 Capacidade de ser parte e Capacidade Postulatória (Qualificação das partes)

Parte na relação processual é quem propõe a ação e sobre quem recai a tutela

jurisdicional.

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18 • capítulo 1

Legitimado ativo e passivo

Art. 70. Toda pessoa que se encontre no exercício de seus direitos tem capa-

cidade para estar em juízo.

Art. 71. O incapaz será representado ou assistido por seus pais, por tutor ou

por curador, na forma da lei.

Art. 73. O cônjuge necessitará do consentimento do outro para propor ação

que verse sobre direito real imobiliário, salvo quando casados sob o regime de

separação absoluta de bens.

Como requisito do artigo 319 do CPC, inciso II, temos a qualificação das par-

tes. Neste caso, necessário se faz a identificação precisa das partes da demanda,

fazendo menção ao nome, prenome, estado civil ou existência de união estável,

profissão, domicilio e residência do autor e do réu (este último, sempre que se

tiver conhecimento dos dados a serem informados), endereço eletrônico.

Art. 319. A petição inicial indicará:

(...)

II – os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união estável, a pro-

fissão, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas ou no Cadastro

Nacional da Pessoa Jurídica, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência

do autor e do réu;

(...)

CURIOSIDADEEmbora não constasse como requisito do artigo 282 do CPC/1973 há muito já se exigia a

indicação, no mínimo, do número do CPF, para se distribuir uma petição inicial.

Quem possui capacidade postulatória é o advogado, conforme preceitua o

artigo 103 do CPC.

Art. 103. A parte será representada em juízo por advogado regularmente ins-

crito na Ordem dos Advogados do Brasil.

Parágrafo único. É lícito à parte postular em causa própria quando tiver ha-

bilitação legal.

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capítulo 1 • 19

Desta forma, acrescente-se aos requisitos da petição inicial o artigo 106 do

CPC, ou seja, a indicação do endereço do advogado, sendo esta uma formalida-

de exigida, sob pena de indeferimento da petição inicial na forma do artigo 330,

IV, do CPC/2015.

Exemplos de qualificação:

NOME, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), portador do RG nº... e do CPF nº...

residente e domiciliado..., nesta cidade, por seu advogado, com endereço profissional...,

nesta cidade, endereço que indica para os fins do artigo 106 do CPC, propor...

(AÇÃO...),

pelo procedimento (COMUM ou DIFERENCIADO) em face de NOME, (nacionalida-

de), (estado civil), (profissão), portador do RG nº... e do CPF nº... residente e domiciliado...,

pelos fatos e fundamentos que a seguir se expõe.

ATENÇÃO

No caso em que não se sabe a identificação ou qualificação do réu, no todo ou em parte,

usualmente se é feito da seguinte forma:

a) quando se desconhece a qualificação: CAIO DA SILVA, qualificação desconhecida,

com endereço na rua...

b) quando se desconhece o nome, endereço e qualificação: FULANO DE TAL, quali-

ficação desconhecida, com endereço em local incerto e não sabido, ...

1.5 Gratuidade de justiça

A lei nº 1.060, de 5 de fevereiro de 1950, disciplina normas para a concessão da

assistência judiciária aos necessitados. Esta norma jurídica estabelece, em seu

artigo 2º, que terão direito aos seus benefícios os nacionais ou estrangeiros re-

sidentes no país, que necessitarem recorrer à Justiça penal, civil, militar ou do

trabalho que possuam situação econômica que não lhe permita pagar as custas

do processo e os honorários de advogado, sem prejuízo do sustento próprio ou

da família.

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20 • capítulo 1

Art. 2º, lei nº 1.060/1950. Gozarão dos benefícios desta Lei os nacionais ou

estrangeiros residentes no país, que necessitarem recorrer à Justiça penal,

civil, militar ou do trabalho.

Parágrafo único. – Considera-se necessitado, para os fins legais, todo

aquele cuja situação econômica não lhe permita pagar as custas do processo

e os honorários de advogado, sem prejuízo do sustento próprio ou da família.

Continua a lei, em seu artigo 3º, especificando o que é abrangido pela as-

sistência judiciária gratuita: as taxas judiciárias e dos selos; os emolumentos

e custas devidos aos Juízes, órgãos do Ministério Público e serventuários da

justiça; as despesas com as publicações indispensáveis no jornal encarregado

da divulgação dos atos oficiais; as indenizações devidas às testemunhas que,

quando empregados, receberão do empregador salário integral, como se em

serviço estivessem, ressalvado o direito regressivo contra o poder público fede-

ral, no Distrito Federal e nos Territórios; ou contra o poder público estadual,

nos Estados; os honorários de advogado e peritos; as despesas com a realização

do exame de código genético – DNA que for requisitado pela autoridade judiciá-

ria nas ações de investigação de paternidade ou maternidade.(Incluído pela lei

nº 10.317, de 2001) e os depósitos previstos em lei para interposição de recurso,

ajuizamento de ação e demais atos processuais inerentes ao exercício da ampla

defesa e do contraditório. (Incluído pela lei complementar nº 132, de 2009).

Art. 3º. A assistência judiciária compreende as seguintes isenções:

I – das taxas judiciárias e dos selos;

II – dos emolumentos e custas devidos aos Juízes, órgãos do Ministério Públi-

co e serventuários da justiça;

III – das despesas com as publicações indispensáveis no jornal encarregado

da divulgação dos atos oficiais;

IV – das indenizações devidas às testemunhas que, quando empregados, re-

ceberão do empregador salário integral, como se em serviço estivessem, res-

salvado o direito regressivo contra o poder público federal, no Distrito Federal

e nos Territórios; ou contra o poder público estadual, nos Estados;

V – dos honorários de advogado e peritos.

VI – das despesas com a realização do exame de código genético – DNA

que for requisitado pela autoridade judiciária nas ações de investigação de

paternidade ou maternidade.

Page 22: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 1 • 21

VII – dos depósitos previstos em lei para interposição de recurso, ajuizamento

de ação e demais atos processuais inerentes ao exercício da ampla defesa e

do contraditório.

O Novo CPC, em seu artigo 98, dispõe sobre a gratuidade de justiça desta-

cando que possuem direito ao benefício da gratuidade de Justiça, a pessoa na-

tural ou jurídica, brasileira ou estrangeira, com insuficiência de recursos para

pagar as custas, as despesas processuais e os honorários advocatícios.

Neves destaca que houve “uma ampliação no rol dos sujeitos que podem

ser beneficiados pela concessão da assistência judiciária pelo caput do art. 98

do Novo CPC, quando comparado com o art. 3° caput da lei nº 1.060/1950”.

Continua o doutrinador explicando que “continuam a ser potenciais beneficiá-

rios as pessoas físicas e jurídicas, estrangeiras ou nacionais, mas não há mais a

necessidade de que tenham residência no país”.

Pelo Novo CPC, entende-se por gratuidade de justiça as taxas ou custas ju-

diciais; os selos postais; as despesas com publicação na imprensa oficial, dis-

pensando-se a publicação em outros meios; a indenização devida à testemu-

nha que, quando empregada, receberá do empregador salário integral, como

se em serviço estivesse; as despesas com a realização de exame de código ge-

nético (DNA e de outros exames considerados essenciais); os honorários do

advogado e do perito e a remuneração do intérprete ou do tradutor nomeado

para apresentação de versão em português de documento redigido em língua

estrangeira; o custo com a elaboração de memória de cálculo, quando exigida

para instauração da execução; os depósitos previstos em lei para interposição

de recurso, para propositura de ação e para a prática de outros atos processu-

ais inerentes ao exercício da ampla defesa e do contraditório; os emolumentos

devidos a notários ou registradores em decorrência da prática de registro, aver-

bação ou qualquer outro ato notarial necessário à efetivação de decisão judicial

ou à continuidade de processo judicial no qual o benefício tenha sido concedi-

do, conforme determinado no parágrafo § 1o., do artigo 98.

Art. 98. A pessoa natural ou jurídica, brasileira ou estrangeira, com insuficiên-

cia de recursos para pagar as custas, as despesas processuais e os honorá-

rios advocatícios tem direito à gratuidade da justiça, na forma da lei.

§ 1o A gratuidade da justiça compreende:

I – as taxas ou as custas judiciais;

Page 23: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

22 • capítulo 1

II – os selos postais;

III – as despesas com publicação na imprensa oficial, dispensando-se a publi-

cação em outros meios;

IV – a indenização devida à testemunha que, quando empregada, receberá do

empregador salário integral, como se em serviço estivesse;

V – as despesas com a realização de exame de código genético – DNA e de

outros exames considerados essenciais;

VI – os honorários do advogado e do perito e a remuneração do intérprete ou

do tradutor nomeado para apresentação de versão em português de docu-

mento redigido em língua estrangeira;

VII – o custo com a elaboração de memória de cálculo, quando exigida para

instauração da execução;

VIII – os depósitos previstos em lei para interposição de recurso, para pro-

positura de ação e para a prática de outros atos processuais inerentes ao

exercício da ampla defesa e do contraditório;

IX – os emolumentos devidos a notários ou registradores em decorrência

da prática de registro, averbação ou qualquer outro ato notarial necessário à

efetivação de decisão judicial ou à continuidade de processo judicial no qual

o benefício tenha sido concedido.

Bom esclarecer que a concessão do benefício da gratuidade de justiça não

afasta a responsabilidade do beneficiário pelas despesas processuais e pelos

honorários advocatícios decorrentes de sua sucumbência, § 2o, artigo 98 do

CPC.

A gratuidade também poderá ser concedida em relação a algum ou a todos

os atos processuais, ou consistir na redução percentual de despesas processu-

ais que o beneficiário tiver de adiantar no curso do procedimento, § 5o do cita-

do artigo.

Art. 98. A pessoa natural ou jurídica, brasileira ou estrangeira, com insuficiên-

cia de recursos para pagar as custas, as despesas processuais e os honorá-

rios advocatícios tem direito à gratuidade da justiça, na forma da lei.

§ 2o A concessão de gratuidade não afasta a responsabilidade do beneficiário

pelas despesas processuais e pelos honorários advocatícios decorrentes de

sua sucumbência.

[...]

Page 24: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 1 • 23

§ 5o A gratuidade poderá ser concedida em relação a algum ou a todos os

atos processuais, ou consistir na redução percentual de despesas processu-

ais que o beneficiário tiver de adiantar no curso do procedimento.

O pedido de gratuidade da justiça pode ser formulado pelo autor, na petição

inicial e pelo réu, na contestação, e ainda, na petição para ingresso de terceiro

no processo ou em recurso, artigo 99 do CPC. Caso as partes ou o terceiro façam

o pedido de gratuidade superveniente na sua primeira manifestação no proces-

so, o pedido poderá ser formulado por petição simples, nos autos do próprio

processo, e não suspenderá seu curso, artigo 99, § 1o.

É bom esclarecer que a assistência do requerente por advogado particular

não impede a concessão de gratuidade da justiça, artigo 99, § 4o, e que este be-

nefício é pessoal, não se estendendo a litisconsorte ou a sucessor do beneficiá-

rio, salvo requerimento e deferimento expressos, § 6o.

Art. 99. O pedido de gratuidade da justiça pode ser formulado na petição

inicial, na contestação, na petição para ingresso de terceiro no processo ou

em recurso.

§ 1o Se superveniente à primeira manifestação da parte na instância, o pedido

poderá ser formulado por petição simples, nos autos do próprio processo, e

não suspenderá seu curso.

§ 2o O juiz somente poderá indeferir o pedido se houver nos autos elementos

que evidenciem a falta dos pressupostos legais para a concessão de gratui-

dade, devendo, antes de indeferir o pedido, determinar à parte a comprovação

do preenchimento dos referidos pressupostos.

§ 3o Presume-se verdadeira a alegação de insuficiência deduzida exclusiva-

mente por pessoa natural.

§ 4o A assistência do requerente por advogado particular não impede a con-

cessão de gratuidade da justiça.

§ 5o Na hipótese do § 4o, o recurso que verse exclusivamente sobre valor de

honorários de sucumbência fixados em favor do advogado de beneficiário

estará sujeito a preparo, salvo se o próprio advogado demonstrar que tem

direito à gratuidade.

§ 6o O direito à gratuidade da justiça é pessoal, não se estendendo a litis-

consorte ou a sucessor do beneficiário, salvo requerimento e deferimento

expressos.

Page 25: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

24 • capítulo 1

§ 7o Requerida a concessão de gratuidade da justiça em recurso, o recorrente

estará dispensado de comprovar o recolhimento do preparo, incumbindo ao

relator, neste caso, apreciar o requerimento e, se indeferi-lo, fixar prazo para

realização do recolhimento.

A gratuidade deve ser alegada logo após o preâmbulo da inicial, ou seja, an-

tes de qualquer outra alegação, pois o deferimento da gratuidade faz a máquina

do judiciário “funcionar” sem o pagamento das custas processuais.

1.6 Audiência de Conciliação ou Mediação

O artigo 319, inciso VII, do novo CPC, traz a opção do autor pela realização ou

não de audiência de conciliação ou de mediação.

Art. 319. A petição inicial indicará:

(...)

VII - a opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou

de mediação.

(...)

A previsão de uma audiência de conciliação ou mediação ANTES da apre-

sentação da defesa visa estimular a solução consensual dos litígios, em confor-

midade com o art. 3º, § 2º do CPC.

De acordo com o artigo 334, § 5º do CPC, tal requisito deve ser observado

tanto pelo autor (em petição inicial) quanto pelo réu (em petição nos autos até

10 dias antecedentes à audiência), cabendo às partes a manifestação expressa

em caso de desinteresse pela composição consensual, ressaltando que a ausên-

cia injustificada das partes a audiência conciliatória implicará em ato atentató-

rio à dignidade da justiça e será sancionado com multa de até 2% da vantagem

econômica pretendida ou do valor da causa, revertida em favor da União ou do

Estado (artigo 334, § 8º do novo CPC).

Art. 334. Se a petição inicial preencher os requisitos essenciais e não for o

caso de improcedência liminar do pedido, o juiz designará audiência de conci-

liação ou de mediação com antecedência mínima de 30 (trinta) dias, devendo

ser citado o réu com pelo menos 20 (vinte) dias de antecedência.

Page 26: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 1 • 25

§ 5º O autor deverá indicar, na petição inicial, seu desinteresse na autocom-

posição, e o réu deverá fazê lo, por petição, apresentada com 10 (dez) dias de

antecedência, contados da data da audiência.

§ 8° O não comparecimento injustificado do autor ou do réu à audiência de

conciliação é considerado ato atentatório à dignidade da justiça e será san-

cionado com multa de até dois por cento da vantagem econômica pretendida

ou do valor da causa, revertida em favor da União ou do Estado.

1.7 Fatos e Fundamentos Jurídicos

De acordo com o artigo 319, inciso III, a petição inicial indicará o fato e os fun-

damentos jurídicos do pedido, também conhecido como causa de pedir (causa

petendi – remota e próxima), ou seja, os fatos jurídicos que fundamentam o

pedido e o fundamento jurídico da pretensão deduzida em juízo.

Os fatos podem ser entendidos como acontecimentos que originaram o

conflito, ocorridos no plano material. Para os fatos, usa-se um discurso narra-

tivo lógico e cronológico, devendo a parte apontar datas, locais e eventos que

tenham relevância para a causa (pontos importantes a serem expostos pelo ad-

vogado). É necessário que os fatos sejam relatados de forma clara e precisa de

modo a conduzir o juiz e a parte contrária a compreensão da controvérsia, não

perdendo o foco da lógica entre os fatos, os fundamentos jurídicos e o pedido.

A fundamentação jurídica expressa o raciocínio jurídico, a consequência ju-

rídica decorrente do fato, também usualmente mencionado na petição inicial

com os tópicos: DO DIREITO (ou) DOS FUNDAMENTOS.

1.8 Pedidos

De acordo com o artigo 141 do CPC, o juiz deverá julgar o mérito nos limites em

que foi proposto, não sendo válida a decisão que tenha sido extra petita, citra

petita ou ultra petita, considerando o Princípio da Congruência.

O pedido é requisito da petição inicial, ou seja, é o motivo da busca do ju-

risdicionado pela proteção do Estado na prestação da jurisdição, assim, o

Page 27: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

26 • capítulo 1

pedido sinaliza “para que” se busca o judiciário, o que a parte deseja com aque-

la demanda.

O pedido deve ser determinado, podendo, em alguns casos previstos em lei,

haver pedido genérico, na forma do artigo 324, caput, e § 1º do CPC. O pedido

deve ser formulado de forma adequada, com uma técnica mais precisa, indi-

cando, sempre que possível, qual o tipo de decisão e o bem da vida pretendido.

Cabe salientar que o requisito do inciso VII, do artigo 282, do CPC/1973, não

possui corresponde no novo Código de Processo Civil, tratando-se do requeri-

mento de citação do réu, o qual, em regra, deve ser o primeiro a constar na lista

dos pedidos, salvo quando da existência de pedido de concessão de gratuidade

de justiça ou de antecipação dos efeitos da tutela, que, por uma ordem cronoló-

gica, devem ser os primeiros a serem requeridos, assim como o pedido de prio-

ridade na tramitação do feito no caso de idoso e doente (artigo 1.048, I, da lei

nº 13.105/2015), no entanto, nem por isso o pedido de citação do réu deixa de

existir, devendo ser feito pelo autor como consectário lógico dos pedidos que

envolvem a demanda.

A forma de apresentação do pedido, no entanto, pode variar de acordo com

o estilo do advogado peticionante.

Art. 322. O pedido deve ser certo.

§ 1o Compreendem-se no principal os juros legais, a correção monetária e as

verbas de sucumbência, inclusive os honorários advocatícios.

§ 2o A interpretação do pedido considerará o conjunto da postulação e obser-

vará o princípio da boa-fé.

Art. 323. Na ação que tiver por objeto cumprimento de obrigação em presta-

ções sucessivas, essas serão consideradas incluídas no pedido, independen-

temente de declaração expressa do autor, e serão incluídas na condenação,

enquanto durar a obrigação, se o devedor, no curso do processo, deixar de

pagá-las ou de consigná-las.

Art. 324. O pedido deve ser determinado.

§ 1o É lícito, porém, formular pedido genérico:

I – nas ações universais, se o autor não puder individuar os bens demandados;

II – quando não for possível determinar, desde logo, as consequências do ato

ou do fato;

III – quando a determinação do objeto ou do valor da condenação depender

de ato que deva ser praticado pelo réu.

Page 28: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 1 • 27

§ 2o O disposto neste artigo aplica-se à reconvenção.

Art. 325. O pedido será alternativo quando, pela natureza da obrigação, o

devedor puder cumprir a prestação de mais de um modo.

Parágrafo único. Quando, pela lei ou pelo contrato, a escolha couber ao deve-

dor, o juiz lhe assegurará o direito de cumprir a prestação de um ou de outro

modo, ainda que o autor não tenha formulado pedido alternativo.

Art. 326. É lícito formular mais de um pedido em ordem subsidiária, a fim de

que o juiz conheça do posterior, quando não acolher o anterior.

Parágrafo único. É lícito formular mais de um pedido, alternativamente, para

que o juiz acolha um deles.

Art. 327. É lícita a cumulação, em um único processo, contra o mesmo réu, de

vários pedidos, ainda que entre eles não haja conexão.

§ 1o São requisitos de admissibilidade da cumulação que:

I – os pedidos sejam compatíveis entre si;

II – seja competente para conhecer deles o mesmo juízo;

III – seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento.

§ 2oo Quando, para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento,

será admitida a cumulação se o autor empregar o procedimento comum, sem

prejuízo do emprego das técnicas processuais diferenciadas previstas nos

procedimentos especiais a que se sujeitam um ou mais pedidos cumulados,

que não forem incompatíveis com as disposições sobre o procedimento co-

mum.

§ 3o O inciso I do § 1o não se aplica às cumulações de pedidos de que trata

o art. 326.

1.9 Provas

A produção de provas traz elementos para que o juiz forme seu convencimento

sobre os fatos alegados pelas partes. Diante disso, o legislador incluiu, como

requisito da petição inicial, a indicação de quais provas pretende o autor produ-

zir, tornando-o requisito essencial da petição inicial.

Art. 319. A petição inicial indicará:

(...)

VI – as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos

alegados;

Page 29: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

28 • capítulo 1

(...)

Art. 320. A petição inicial será instruída com os documentos indispensáveis

à propositura da ação.

Art. 369. As partes têm o direito de empregar todos os meios legais, bem

como os moralmente legítimos, ainda que não especificados neste Código,

para provar a verdade dos fatos em que se funda o pedido ou a defesa e influir

eficazmente na convicção do juiz.

Art. 370. Caberá ao juiz, de ofício ou a requerimento da parte, determinar as

provas necessárias ao julgamento do mérito.

Parágrafo único. O juiz indeferirá, em decisão fundamentada, as diligências

inúteis ou meramente protelatórias.

Art. 371. O juiz apreciará a prova constante dos autos, independentemente

do sujeito que a tiver promovido, e indicará na decisão as razões da formação

de seu convencimento.

Art. 373. O ônus da prova incumbe:

I – ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito.

Art. 434. Incumbe à parte instruir a petição inicial ou a contestação com os

documentos destinados a provar suas alegações.

Exemplo de requerimento de provas:

DAS PROVAS: “Requer a produção de todas as provas em direito admitidas,

na forma do artigo 369 do CPC/2015, em especial a produção de prova...”

1.10 Valor da causaPelos artigos 319 e 291 do CPC, o valor da causa é requisito essencial para qual-

quer petição inicial, seja de jurisdição contenciosa ou voluntária, ainda que

esta não possua conteúdo econômico.

A forma de fixação do valor causa pode ser encontrada no artigo 292, inci-

sos e §§ 1º e 2º do CPC/2015, bem como em outras hipóteses previstos em leis

Page 30: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 1 • 29

extravagantes, sendo a matéria de ordem pública, o que pode levar, em caso

de esquecimento ou apresentação de valor incorreto, à correção de ofício pelo

juiz (artigo 292, § 3º, do CPC/2015), podendo, ainda, ser objeto de impugnação

ao valor da causa pela parte contrária. Chama-se também a atenção para o fato

de que o valor da causa é base para o recolhimento das custas processuais, do

ponto de vista fiscal.

Usualmente, o valor da causa é apresentado ao final da petição, antes

do fechamento, em um tópico próprio, sendo a redação no estilo de cada

peticionante.

Exemplo:

DO VALOR DA CAUSA:

“Dá-se à causa o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais)”\

1.11 Considerações finais (fecho)

Embora não seja considerado como requisito da petição inicial por não estar

inserido no artigo 319 do CPC, não menos importante é o fechamento da peti-

ção, pois toda petição deve, ao final, conter local e data. Ademais, assinatura do

advogado e o número de sua inscrição junto a Ordem dos Advogados do Brasil

(OAB), devem vir ao final da peça processual, sob pena de ser considerada por

apócrifa (termo jurídico do qual indica que não possui autenticidade, significa

dizer: sem assinatura). Usualmente, antes de mencionar o local e data, na praxe

forense, podemos constatar a expressão: “Nestes termos, pede deferimento.”

ou “Termos em que, pede deferimento”, compondo dessa forma o fechamento

da petição o seguinte exemplo:

Nestes termos, pede deferimento.

Local, data

Advogado

OAB nº.../UF

Page 31: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

30 • capítulo 1

1.12 Peça prático-profissional

Dos Aspectos Formais da Petição Inicial:

a. margem direita de 3cm;

b. margem esquerda de 3cm;

c. fonte, no mínimo, 12;

d. espaço de entrelinha 1,5;

e. recuo nas primeiras linhas dos parágrafos;

f. alinhamento justificado;

g. órgão jurisdicional a que é dirigida em caixa alta;

h. 10 cm de espaço entre o endereçamento e o preâmbulo;

i. nomes das partes em caixa alta;

j. nomes dos representantes legais em caixa baixa;

k. nome da ação em caixa alta;

l. discurso indireto (narrativa com os verbos na terceira pessoa);

m. fatos narrados em ordem cronológica;

n. parágrafos curtos com coesão e coerência no discurso;

o. nas citações, deverá ser esclarecida a fonte do texto, sendo em citação doutri-

nária (nome do autor, obra citada, editora, ano e página) e em citação jurispru-

dencial (tribunal, câmara ou turma, espécie de recurso, número do processo,

data da publicação do acórdão);

p. quanto à forma, o texto de citação deve vir entre aspas, devendo haver um re-

cuo da margem esquerda de 4cm; o tamanho da letra deve diminuir um ponto

e o espaço de entrelinha deve ser reduzido a simples;

q. a conclusão da causa de pedir é muito importante, devendo ser um fecho

adequado para a pretensão do Autor;

r. não se termina a causa de pedir com citação de texto alheio;

s. o pedido segue a ordem dos atos processuais que serão realizados, devendo

ser claro, conciso e, de preferência, dividido em itens;

t. prova não é item do pedido;

u. o valor da causa deve ser expresso em reais (R$ ...).

Page 32: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 1 • 31

MODELO: PEÇA PROCESSUAL – CONTESTAÇÃO

(fonte 12, Times New Roman, espaçamento 1,5)

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA ... DA COMAR-

CA DE ...

(espaço de 10 linhas)

(NOME DA PARTE AUTORA), (nacionalidade), (estado civil), (profissão), portador da

carteira de identidade nº..., expedida pelo..., inscrita no CPF/MF sob o nº..., residente e

domiciliado..., nesta cidade, por seu advogado, com endereço profissional..., nesta cidade,

endereço que indica para os fins do artigo 106 do CPC, propor...

(NOME DA AÇÃO),

pelo procedimento (COMUM ou DIFERENCIADO) em face de (NOME DA PARTE RÉ),

(nacionalidade), (estado civil), (profissão), portador da carteira de identidade nº..., expedida

pelo..., inscrita no CPF/MF sob o nº..., residente e domiciliado..., pelos fatos e fundamentos

que passa a expor.

(espaço de 1 linha)

DOS FATOS

(espaço de 1 linha)

DOS FUNDAMENTOS

(espaço de 1 linha)

DO PEDIDO

(espaço de 1 linha)

Page 33: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

32 • capítulo 1

Diante do exposto, requer:

1. a citação do Réu;

2. que seja julgado procedente o pedido para (pedido imediato), em

(pedido mediato);

3. que seja julgado procedente o pedido para condenar o réu nas custas

processuais e nos honorários advocatícios.

(espaço de 1 linha)

DAS PROVAS

Requer a produção de todas as provas em direito admitidas, na amplitude dos artigos 369

e seguintes do CPC, em especial (a prova documental, a prova pericial, a testemunhal e o

depoimento pessoal do Réu).

(espaço de 1 linha)

DO VALOR DA CAUSA

Dá-se à causa o valor de R$... (valor expresso em reais).

(espaço de 1 linha)

Pede deferimento.

Local, (Dia), (Mês) de (Ano).

Advogado (nome completo do advogado e sua assinatura).

OAB/UF nº... (sigla do Estado da Federação e número da

OAB do advogado.)

Caso concreto exemplificativo

Antônio e Maria ambos residentes em Vila Velha, Espírito Santo, procuraram

você, advogado(a), para promover medida judicial para resguardo de seus in-

teresses, narrando que seus pais, Jair e Flávia, residentes em Vitória, Espírito

Santo, no escopo de ajudar o filho mais novo, Joaquim, que não possuía casa

própria, venderam-lhe bem imóvel, sem o consentimento dos demais descen-

Page 34: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 1 • 33

dentes e, causando aos mesmos, efetivo prejuízo conforme demostrado. O imó-

vel alienado situa-se em Vitória, Espírito Santo, onde Joaquim passou a resi-

dir. O valor ajustado para a celebração do negócio jurídico foi de R$200.000,00

(duzentos mil reais), através de Escritura de Compra e Venda lavrada no dia 20

de dezembro de 2013, no Cartório de Ofício de Notas da Comarca de Vitória e

devidamente transcrita no respectivo Registro Geral de Imóveis.

Antônio e Maria esclarecem ainda que não concordam com o mencionada

venda, uma vez que o valor de mercado do imóvel, na época da realização do

negócio jurídico, era de R$450.000,00 (quatrocentos e cinquenta mil reais).

Elabore a peça processual cabível para resguardo dos direitos de seus

clientes.

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CÍVEL DA CO-

MARCA DE VITÓRIA DO ESTADO DO ESPÍRITO SANTO

ANTÔNIO, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), portador da carteira de

identidade nº..., expedida pelo..., inscrita no CPF/MF sob o nº..., residente e domiciliado...,

nesta cidade, e MARIA, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), portador da carteira de

identidade nº..., expedida pelo..., inscrita no CPF/MF sob o nº..., residente e domiciliado...,

nesta cidade, ambos por seu advogado, com endereço profissional..., nesta cidade, endere-

ço que indica para os fins do artigo 106 do CPC, propor...

AÇÃO DE ANULAÇÃO DO NEGÓCIO JURÍDICO,

pelo procedimento COMUM em face de JAIR, (nacionalidade), (estado civil), (profissão),

portador da carteira de identidade nº..., expedida pelo..., inscrita no CPF/MF sob o nº...,

residente e domiciliado..., FLÁVIA, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), portador da

carteira de identidade nº..., expedida pelo..., inscrita no CPF/MF sob o nº..., residente e

domiciliado..., E JOAQUIM, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), portador da carteira

de identidade nº..., expedida pelo..., inscrita no CPF/MF sob o nº..., residente e domiciliado...,

pelos fatos e fundamentos que passa a expor.

Page 35: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

34 • capítulo 1

DOS FATOS

No dia 20 de dezembro de 2013, no Cartório de Ofício de Notas da Comarca de

Vitória, os réus, sem o consentimento dos autores, venderam um imóvel situado em Vitória,

Espírito Santo ao seu filho mais novo, Réu Joaquim, onde passou a residir, no escopo de

ajudá-lo, já que este não possuía casa própria.

No entanto, tal venda causou efetivo prejuízo aos autores, uma vez que o valor

ajustado para a celebração do negócio jurídico foi de R$200.000,00 (duzentos mil re-

ais), e o valor de mercado do imóvel, na época da realização do negócio jurídico era de

R$450.000,00 (quatrocentos e cinquenta mil reais).

DOS FUNDAMENTOS

O direito dos autores encontra amparo inicialmente no artigo 104, III do Código

Civil, uma vez que para ser válido o negócio jurídico precisa ter forma escrita ou não defesa

em lei.

Ademais, o art. 496 do mesmo diploma legal, ensina que é anulável a venda de

ascendente a descendente, salvo se os outros descendentes e o cônjuge do alienante

expressamente houverem consentido.

O ilustre professor Carlos Roberto Gonçalves assevera sobre o assunto: “A ven-

da realizada sem o referido consentimento é anulável, estando legitimados para a ação

anulatória os descendentes preteridos.” (Principais inovações no Código Civil de 2002.

São Paulo: Saraiva).

Diferente não é a jurisprudência do STJ:

Processo EREsp 661858/PR

EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA EM RECURSO ESPECIAL

2006/0091674-1 Relator(a) Ministro FERNANDO GONÇALVES (1107)

Órgão Julgador S2 – SEGUNDA SEÇÃO Data do Julgamento 26/11/2008

Data da Publicação/Fonte DJe 19/12/2008

Ementa

CIVIL. VENDA. ASCENDENTE A DESCENDENTE. ATO ANULÁVEL.

1 - A venda de ascendente a descendente, sem a anuência dos demais, se-

gundo melhor doutrina, é anulável e depende da demonstração de prejuízo

pela parte interessada. Precedentes.

Ementa

RECURSO ESPECIAL. DIREITO CIVIL. VENDA DE ASCENDENTE A DES-

CENDENTE, SEM O CONSENTIMENTO DOS DEMAIS DESCENDENTES.

Page 36: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 1 • 35

AÇÃO DE NULIDADE/ANULAÇÃO DE TRANSFERÊNCIA DE COTAS DE

SOCIEDADE EMPRESARIAL. ART. 1.132 DO CÓDIGO CIVIL/1916. NU-

LIDADE RELATIVA.

PRECEDENTE DA EG. SEGUNDA SEÇÃO. NECESSIDADE DE DILAÇÃO

PROBATÓRIA PARA A COMPROVAÇÃO DE EVENTUAL PREJUÍZO DE-

CORRENTE DA ALIENAÇÃO,

BEM COMO PARA A AFERIÇÃO DO PATRIMÔNIO DO DE CUJUS, SEM

O QUE NÃO SE PODERIA COGITAR DE OFENSA À LEGÍTIMA. RECO-

NHECIMENTO, PELO TRIBUNAL DE ORIGEM, DE QUE HOUVE CERCE-

AMENTO DE DEFESA COM O JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE.

OFENSA AOS ARTS. 330, I, 334, II, 249, § 1º, DO CPC, 1.132 E 145, IV

E V, DO CC/16 NÃO CARACTERIZADA. DIVERGÊNCIA PRETORIANA

SUPERADA PELO MENCIONADO PRECEDENTE DA SEGUNDA SEÇÃO.

1. A Eg. Segunda Seção desta Corte, no julgamento do EREsp 668.858/

PR, do qual foi Relator o eminente Ministro FERNANDO GONÇALVES, DJ

19/12/2008, uniformizou a jurisprudência do STJ sobre o tema, adotando

o entendimento de que “a venda de ascendente a descendente, sem a

anuência dos demais, segundo melhor doutrina, é anulável e depende da

demonstração de prejuízo pela parte interessada”.

2. Dessa forma, uma vez reconhecida que a venda de ascendente a des-

cendente, sem a anuência dos demais descendentes, em contrariedade ao

art. 1.132 do Código Civil/1916, constitui ato anulável, impondo-se, por

isso, a possibilidade de o descendente-adquirente comprovar a ausência

de prejuízo para os demais descendentes, em decorrência de tal alienação,

não há como afastar o entendimento do acórdão recorrido quanto à indis-

pensabilidade, na hipótese, de dilação probatória. 3. Está correto o acórdão

hostilizado ao acatar a alegação dos ora recorridos de que houve cerce-

amento de defesa com o julgamento antecipado do feito, sem que lhes

fosse oportunizado produzir provas capazes de demonstrar a ausência de

prejuízo, o que, se reitere,

seria indispensável, haja vista que o descumprimento da norma inserta no

mencionado art. 1.132 do CC/1916 constitui nulidade relativa, e não ab-

soluta, como pretendem os recorrentes.

Page 37: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

36 • capítulo 1

4. Não se constata, portanto, qualquer ofensa aos dispositivos invocados

(CPC, arts. 249, § 1º, 330, I, e 334, II; CC/1916, arts. 145, IV e V, e 1.132)

no apelo nobre (CF, art. 105, III, "a").

5. Ademais, em face do julgamento, pela Eg. Segunda Seção, do mencio-

nado EREsp 668.858/PR, de relatoria do eminente Ministro FERNANDO

GONÇALVES resta superado o dissídio pretoriano aventado

(CF, art. 105, III, "c").

6. Recurso especial conhecido e desprovido.

Desta forma, não restou alternativa senão a propositura da presente ação.

DOS PEDIDOS

Diante do exposto, requer:

1. a citação dos réus.

2. que seja julgado procedente o pedido para anular o negócio jurídico

celebrado entre os réus.

3. a condenação dos réus aos ônus da sucumbência.

DAS PROVAS

Requer a produção de todas as provas em direito admitidas, na amplitude dos artigos

369 e seguintes do CPC, em especial documental e depoimento pessoal dos réus.

DO VALOR DA CAUSA

Dá-se a causa o valor de R$ 200.000,00.

Pede deferimento.

Local, (Dia), (Mês) de (Ano).

Advogado (nome completo do advogado e sua assinatura).

OAB/UF n.º... (sigla do Estado da Federação e número da OAB do advogado.)

Page 38: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

Resposta do Réu

2

Page 39: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

38 • capítulo 2

Quanto à resposta do réu, pelo Novo Código de Processo Civil (lei nº

13.105/2015), prevista na Parte Especial, Livro I, Título I (Do Procedimento Co-

mum), deve-se ater neste estudo, em um primeiro momento, a regra procedi-

mental. O pretérito Código de Processo Civil de 1973 fazia previsão específi-

ca no Livro I, Processo de Conhecimento, sobre a existência do procedimento

comum ordinário e o sumário, agora a regra contida na lei processual, Parte

Geral, Livro I, Do Processo de Conhecimento e do Cumprimento de Sentença,

Título I, é o procedimento comum (art. 318, caput do CPC), inexistindo a divi-

são entre sumário e ordinário.

Seguindo o estudo dos procedimentos, a lei nº 13.105/2015, além de prever

o rito comum, artigo 318, também aduz a cerca os Procedimentos Especiais de

Jurisdição Contenciosa e Voluntária e ao Processo de Execução.

Art. 318. Aplica-se a todas as causas o procedimento comum, salvo disposi-

ção em contrário deste Código ou de lei.

Parágrafo único. O procedimento comum aplica-se subsidiariamente aos de-

mais procedimentos especiais e ao processo de execução.

CURIOSIDADEAntes do Novo CPC aduzir sobre o rito comum, o pretérito CPC, Lei 5.869, de 11 de janeiro

de 1973, fazia a alusão a dois procedimentos comuns, artigo 272 do CPC/73, quais sejam:

ordinário e sumário. Artigo 272, caput. “O procedimento comum é ordinário ou sumário”.

ATENÇÃOO antigo rito sumário estabelecido no artigo 275, incisos I e II do Código de Processo Civil de

1973, não está mais presente neste novo código, porém, no que tange ao seu inciso II, este

agora está enquadrado dentro dos Juizados Especiais Cíveis, lei nº 9.099/1995, artigo 3°,

inciso II, conforme determina o artigo 1.063 do Novo CPC.

Esta regra será aplicada até que sobrevenha uma lei especial que discipline especifica-

mente este assunto, in verbis:

Art. 1.063. “Até a edição de lei específica, os juizados especiais cíveis pre-

vistos na lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, continuam competentes

Page 40: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 39

para o processamento e julgamento das causas previstas no art. 275, inciso

II, da lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973”.

Lei nº 9.099/1995: “Artigo 3º. O Juizado Especial Cível tem competência

para conciliação, processo e julgamento das causas cíveis de menor com-

plexidade, assim consideradas: II – as enumeradas no art. 275, inciso II, do

Código de Processo Civil”.

Após distribuída e recepcionada pelo juízo a peça do autor, petição inicial,

onde este alega os fatos constitutivos do seu direito, a devida fundamentação

jurídica do pedido e este com suas especificações (artigo 319 do CPC), se im-

põem ao réu os princípios constitucionais consagrados no artigo 5°, inciso LV

da Constituição Federal de 1988, Princípio do Contraditório e da Ampla Defesa,

ao qual se ampara a resposta do réu. Como escreve Marinoni e Arenhart, “uma

vez recebida a petição inicial, abre espaço no procedimento para que a parte ré

se manifeste sobre a pretensão de tutela do direito formulada pelo requerente”.

Dessa forma, nenhuma definição judicial pode ser obtida através da versão uni-

lateral dos fatos levados a juízo pelo autor.

Art. 319. A petição inicial indicará:

I – o juízo a que é dirigida;

II – os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união estável, a pro-

fissão, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas ou no Cadastro

Nacional da Pessoa Jurídica, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência

do autor e do réu;

III – o fato e os fundamentos jurídicos do pedido;

IV – o pedido com as suas especificações;

V – o valor da causa;

VI – as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos

alegados;

VII – a opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou

de mediação.

Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, ga-

rantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabili-

dade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade,

nos termos seguintes:

Page 41: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

40 • capítulo 2

LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados

em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e

recursos a ela inerentes.

Como escreve Scarpinella Bueno, “a ampla defesa do réu é a contrapartida

do direito de ação, a ‘defesa’ só pode ser entendida como o direito subjetivo

público de o réu pedir, ao Estado-juiz, ‘tutela jurisdicional’”.

Assim, a resposta do réu é o ato processual que se define como peça de resis-

tência as alegações e o pedido suscitado pelo autor.

ATENÇÃOO Novo Código de Processo Civil, lei nº 13.105/2015, apresenta apenas a contestação e

a reconvenção como modalidades de resposta do réu. Não há mais a peça de resposta de-

nominada exceção, que existia no Código de Processo Civil de 1973, onde esta poderia ser

apresentada pelo o réu para alegar incompetência relativa, impedimento ou suspeição do juiz.

Agora, o impedimento (artigo 144 Novo CPC) ou a suspeição do juiz (artigo 145) devem

ser apresentados em petições autônomas (artigo 146), e, conforme se verá a seguir, a in-

competência relativa deverá ser alegada em preliminar de contestação.

Art. 146. No prazo de 15 (quinze) dias, a contar do conhecimento do fato, a

parte alegará o impedimento ou a suspeição, em petição específica dirigida

ao juiz do processo, na qual indicará o fundamento da recusa, podendo instruí

-la com documentos em que se fundar a alegação e com rol de testemunhas.

O réu será citado, por meio de mandado dúplice, para contestar a demanda

e comparecer a audiência de conciliação ou mediação.

O que é a citação? O antigo CPC determinava que “citação é o ato pelo qual

se chama a juízo o réu ou o interessado a fim de se defender”. A nova lei de

ritos, no artigo 238, foi mais adequada e técnica ao determinar que “citação é

o ato pelo qual são convocados o réu, o executado ou o interessado para inte-

grar a relação processual”.

Page 42: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 41

CURIOSIDADEO que vem a ser um Mandado Dúplice? É o mandado em que o réu é citado para contestar

e intimado a comparecer a uma audiência antes da contestação. Será uma audiência de

conciliação ou mediação, artigo 334 do CPC.

Dispõe o caput da norma: “Art. 334 do CPC. Se a petição inicial preencher os requisitos

essenciais e não for o caso de improcedência liminar do pedido, o juiz designará audiência de

conciliação ou de mediação com antecedência mínima de 30 (trinta) dias, devendo ser citado

o réu com pelo menos 20 (vinte) dias de antecedência.”

ATENÇÃOÉ importante frisar que o autor poderá abrir mão da audiência de conciliação ou mediação,

prevista na redação do artigo 334 do CPC, conforme dispõe o artigo 319, inciso VII da lei:

“Art. 319. A petição inicial indicará: VII – a opção do autor pela realização ou não de audiência

de conciliação ou de mediação.” Assim, o autor ao elaborar a petição inicial deve demonstrar

e pleitear ao juiz que não tem interesse em realizar a audiência de conciliação ou mediação,

contudo esse requerimento será analisado pelo magistrado que poderá deferir ou indeferir.

Artigo 334, § 4° do CPC, permite que a audiência de conciliação ou mediação não seja

realizada: “se ambas as partes manifestarem, expressamente, desinteresse na composição

consensual ou quando não se admitir a autocomposição.”

Art. 334. Se a petição inicial preencher os requisitos essenciais e não for o

caso de improcedência liminar do pedido, o juiz designará audiência de conci-

liação ou de mediação com antecedência mínima de 30 (trinta) dias, devendo

ser citado o réu com pelo menos 20 (vinte) dias de antecedência.

§ 4o A audiência não será realizada:

I – se ambas as partes manifestarem, expressamente, desinteresse na com-

posição consensual;

II – quando não se admitir a autocomposição.

Havendo audiência de conciliação ou de mediação, o prazo para contestação só começa

a contar a partir do primeiro dia útil subsequente à data da realização da audiência, conforme

determina o artigo 335, caput e inciso I do CPC.

Page 43: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

42 • capítulo 2

Art. 335. O réu poderá oferecer contestação, por petição, no prazo de 15

(quinze) dias, cujo termo inicial será a data:

I – da audiência de conciliação ou de mediação, ou da última sessão de conci-

liação, quando qualquer parte não comparecer ou, comparecendo, não houver

autocomposição.

CURIOSIDADECausas de impedimento do juiz no processo: ações em que interveio como mandatário da

parte, oficiou como perito, funcionou como membro do Ministério Público ou prestou de-

poimento como testemunha; demandas de que conheceu em outro grau de jurisdição, ten-

do proferido decisão; quando nela estiver postulando, como defensor público, advogado ou

membro do Ministério Público, seu cônjuge ou companheiro, ou qualquer parente, consan-

guíneo ou afim, em linha reta ou colateral, até o terceiro grau, inclusive; quando for parte no

processo ele próprio, seu cônjuge ou companheiro, ou parente, consanguíneo ou afim, em

linha reta ou colateral, até o terceiro grau, inclusive; quando for sócio ou membro de direção

ou de administração de pessoa jurídica parte no processo; quando for herdeiro presuntivo,

donatário ou empregador de qualquer das partes; em que figure como parte instituição de

ensino com a qual tenha relação de emprego ou decorrente de contrato de prestação de

serviços; em que figure como parte cliente do escritório de advocacia de seu cônjuge, com-

panheiro ou parente, consanguíneo ou afim, em linha reta ou colateral, até o terceiro grau,

inclusive, mesmo que patrocinado por advogado de outro escritório; quando promover ação

contra a parte ou seu advogado.

CURIOSIDADECausas de suspeição do juiz no processo: quando for amigo íntimo ou inimigo de qualquer

das partes ou de seus advogados; quando receber presentes de pessoas que tiverem inte-

resse na causa antes ou depois de iniciado o processo, que aconselhar alguma das partes

acerca do objeto da causa ou que subministrar meios para atender às despesas do litígio;

quando qualquer das partes for sua credora ou devedora, de seu cônjuge ou companheiro

ou de parentes destes, em linha reta até o terceiro grau, inclusive; quando for interessado no

julgamento do processo em favor de qualquer das partes.

Page 44: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 43

2.1 Contestação

A lei processual civil permite ao réu, na sua fase de resposta, manifestar-se ou

quedar-se inerte. Uma das formas de resposta do réu é a contestação, que desta-

ca Neves ser a resposta defensiva deste, representando a forma processual pela

qual se insurge contra a pretensão do autor.

Continua o autor afirmando que a inércia do réu gerará em regra a sua re-

velia, que esclarece ser o “fenômeno ligado à inexistência jurídica de contesta-

ção”. Se o réu não contestar a ação, será considerado revel e assim presumir-se

-ão como verdadeiras as alegações de fato do autor conforme dispõe o capítulo

VIII, do Título I, Livro I, Parte Especial, artigo 344 do CPC, in verbis:

“Art. 344. Se o réu não contestar a ação, será considerado revel e presumir-

se-ão verdadeiras as alegações de fato formuladas pelo autor.”

Diante do tema Revelia, é bom destacar que não será produzido o efeito

mencionado na redação do artigo 344 se, havendo pluralidade de réus, algum

deles contestar a ação; o litígio versar sobre direitos indisponíveis; a petição ini-

cial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considere indispensável

à prova do ato; as alegações de fato formuladas pelo autor forem inverossímeis

ou estiverem em contradição com prova constante dos autos, artigo 345 e seus

incisos do CPC.

De toda sorte, após todo o narrado no capítulo da resposta do réu, o arti-

go 335 do CPC concede ao réu, no procedimento comum (artigo 318 do CPC),

Livro I, Título I, prazo de 15 dias para que este venha a contestar a demanda

proposta pelo autor. Artigo 335, caput. “O réu poderá oferecer contestação, por

petição, no prazo de 15 (quinze) dias [...].”

Art. 335. O réu poderá oferecer contestação, por petição, no prazo de 15

(quinze) dias, cujo termo inicial será a data:

I – da audiência de conciliação ou de mediação, ou da última sessão de conci-

liação, quando qualquer parte não comparecer ou, comparecendo, não houver

autocomposição;

II – do protocolo do pedido de cancelamento da audiência de conciliação ou

de mediação apresentado pelo réu, quando ocorrer a hipótese do art. 334, §

4o, inciso I;

Page 45: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

44 • capítulo 2

III – prevista no art. 231, de acordo com o modo como foi feita a citação, nos

demais casos.

A doutrina divide as matérias de defesa existentes na contestação em dois

grupos: defesas processuais (plano processual) e defesas de mérito.

No plano processual: são as defesas processuais consagradas no art. 337 do

CPC, que consiste nas preliminares. Como escreve Neves, “na praxe forense são

tratadas como defesas preliminares em razão do local ideal dentro da contes-

tação para serem alegadas (antes das defesas de mérito)”. Estas são analisadas

pelo Juiz antes da defesa de mérito.

Preliminares dilatórias: são vícios processuais considerados sanáveis,

que não possuem o condão de extinguir o processo sem resolução do mérito.

Exemplos: incompetência absoluta e relativa e conexão que, acolhidas, resul-

tam, respectivamente, na remessa dos autos do processo ao juízo considerado

competente ou prevento.

Aduz Marinoni que elas visam a “regularizar a demanda para permitir jul-

gamento mais correto e adequado do mérito da causa”. A regra desses tipos

de preliminares é que, uma vez acolhidas, continua o autor, ocasionaram “a

dilação da relação processual, alongando-se para além do que normalmente

duraria”.

O Novo CPC, em seu artigo 352 determina: “Verificando a existência de re-

gularidades ou vícios sanáveis, o juiz determinará sua correção em prezo nunca

superior a 30 (trinta) dias.”

Preliminares peremptórias: as preliminares peremptórias, uma vez argui-

das pelo réu e verificadas existentes pelo juiz, possuem o condão de extinguir o

processo sem resolução do mérito, artigo 485 co CPC, uma vez que tratam-se de

vícios processuais considerados insanáveis. . Exemplos: perempção, litispen-

dência e coisa julgada.

No plano do direito material: há as defesas de natureza direta, negando o

fato constitutivo do direito do Autor, alegado na petição inicial, e/ou as defe-

sas indiretas, alegando fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do

Autor, postulando a improcedência do pedido autoral.

Art. 336. Incumbe ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa,

expondo as razões de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e

especificando as provas que pretende produzir.

Page 46: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 45

A contestação possui prazo preclusivo para a sua apresentação, 15 dias, con-

tados, conforme determina o artigo 335 do CPC, como termo inicial, a data da

audiência de conciliação ou de mediação, ou da última sessão de conciliação,

quando qualquer parte não comparecer ou, comparecendo, não houver auto-

composição; do protocolo do pedido de cancelamento da audiência de conci-

liação ou de mediação apresentado pelo réu, quando ocorrer a hipótese do art.

334, § 4o, inciso I ou ainda nos moldes do art. 231, de acordo com o modo como

foi feita a citação.

Veja-se a redação do artigo 335, in verbis:

Art. 335. O réu poderá oferecer contestação, por petição, no prazo de 15

(quinze) dias, cujo termo inicial será a data:

I - da audiência de conciliação ou de mediação, ou da última sessão de conci-

liação, quando qualquer parte não comparecer ou, comparecendo, não houver

autocomposição;

II – do protocolo do pedido de cancelamento da audiência de conciliação ou

de mediação apresentado pelo réu, quando ocorrer a hipótese do art. 334, §

4o, inciso I;

III – prevista no art. 231, de acordo com o modo como foi feita a citação, nos

demais casos.

Não se pode deixar de mencionar a regra dos prazos processuais contidas

no artigo 224 do CPC, caput, onde dispõe que os prazos processuais serão con-

tados excluindo o dia do começo e incluindo o dia do vencimento. Sendo assim,

como já narrado anteriormente, havendo audiência de conciliação ou media-

ção, o prazo de 15 dias para contestação começa a contar do dia seguinte da

realização da mesma.

Art. 224. Salvo disposição em contrário, os prazos serão contados excluindo

o dia do começo e incluindo o dia do vencimento.

Ainda no que tange a Contestação, prevalece para a elaboração da mesma

o Princípio da Eventualidade ou concentração, onde incumbe ao réu o ônus de

alegar toda a matéria de defesa que entender cabível. Consiste em delimitar a

lide processual, concentrando as alegações e colaborando com a disciplina e a

Page 47: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

46 • capítulo 2

ordenação dos fatos a serem investigados. É o princípio onde caberá ao réu, em

sua peça de resposta, alegar todas as defesas que tiver contra o pedido do autor,

ainda que sejam incompatíveis entre si, pois na eventualidade de o juiz não aco-

lher uma delas passa a examinar a outra. Caso o réu não alegue, na contestação,

tudo o que poderia, terá havido preclusão consumativa, estando impedido de

alegar qualquer outra matéria de defesa depois da contestação, salvo o disposto

no artigo 342 do Código de Processo Civil.

Fernanda Tartuce et al., em sua obra Manual de Prática Civil (2012), destaca

que:

É importante consignar que, na contestação, o advogado deve atentar a as-

pectos de extrema relevância: toda matéria de defesa deverá ser apresenta-

da em um único momento (princípio da eventualidade), pois caso não haja

impugnação de ponto específico da inicial (ônus da impugnação específica),

presumi-se-á que tal fato é verdadeiro.

Assim, além de se atentar ao princípio da eventualidade o réu não deve se

esquecer do ônus da impugnação especificada, artigo 341, caput, parte final.

Art. 341. Incumbe também ao réu manifestar-se precisamente sobre as ale-

gações de fato constantes da petição inicial, presumindo-se verdadeiras

as não impugnadas, salvo se:

I - não for admissível, a seu respeito, a confissão;

II - a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei consi-

derar da substância do ato;

III - estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto.

CURIOSIDADEO que vem a ser preclusão consumativa? A “Preclusão consumativa ocorre ‘quando a fa-

culdade processual já foi exercida validamente’. Funda-se ela, segundo FREDERICO MAR-

QUES, na regra do non bis in idem.” (Humberto Theodoro Júnior. Revista Jurídica, n. 273)

Art. 342. Depois da contestação, só é lícito ao réu deduzir novas alegações

quando:

I – relativas a direito ou a fato superveniente;

II – competir ao juiz conhecer delas de ofício;

Page 48: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 47

III – por expressa autorização legal, puderem ser formuladas em qualquer

tempo e grau de jurisdição.

2.2 Preliminares:

Como dito acima, as preliminares são defesas processuais em que o reú arguiu

na contestação algum defeito processual apresentado pelo autor. O objetivo do

réu quando alega a existência de preliminares não é discutir o mérito da cau-

sa, mas, como afirma Marinoni, é “impedir ou dificultar o exame da relação

substancial, apontando algum defeito que impedirá ou retardará a análise da

questão de fundo”.

2.2.1 Rol das preliminares previstas no artigo 337 do CPC

O artigo 337 do CPC impõe que antes de discutir o mérito deverá o réu, em sua

contestação, alegar: inexistência ou nulidade da citação; incompetência abso-

luta e relativa; incorreção do valor da causa; inépcia da petição inicial; peremp-

ção; litispendência; coisa julgada; conexão; incapacidade da parte, defeito de

representação ou falta de autorização; convenção de arbitragem; ausência de

legitimidade ou de interesse processual; falta de caução ou de outra prestação

que a lei exige como preliminar; indevida concessão do benefício de gratuidade

de justiça.

Dispõe o artigo 337 e seus incisos, in verbis:

Art. 337. Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar: I – inexistência

ou nulidade da citação; II – incompetência absoluta e relativa; III – incorreção

do valor da causa; IV – inépcia da petição inicial; V – perempção; VI – litis-

pendência;

VII – coisa julgada; VIII – conexão; IX – incapacidade da parte, defeito de

representação ou falta de autorização; X – convenção de arbitragem; XI –

ausência de legitimidade ou de interesse processual; XII – falta de caução ou

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48 • capítulo 2

de outra prestação que a lei exige como preliminar; XIII – indevida concessão

do benefício de gratuidade de justiça.

2.2.1.1 Inexistência ou nulidade da citação

A inexistência ou nulidade de citação é a primeira preliminar prevista no artigo

337, inciso I do CPC. Em um primeiro momento é precioso destacar que a ine-

xistência de citação válida torna inexistente a relação jurídica processual. Esta

somente se concretizará com a existente e válida citação do réu. Não existindo,

ou sendo nula a citação do réu, o processo não será formado, e, consequente-

mente, a sentença proferida não produzirá efeito, uma vez que haverá apronta

aos princípios do devido processo legal, contraditório e ampla defesa, todos es-

ses disciplinados no artigo 5°, incisos LIV e IV da Constituição Federal.

Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, ga-

rantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabili-

dade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade,

nos termos seguintes:

LIV – ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido pro-

cesso legal;

LV – aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados

em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e

recursos a ela inerentes;

Citação inexistente é a que não foi feita por nenhuma das formas previstas

na lei processual. Citação nula é aquela que não observa as regras determina-

das nos artigos da pátria lei de ritos. Assim, as citações que forem feitas sem

observar as regras jurídicas a ela referentes são consideradas nulas.

A nulidade não permite atingir a finalidade do ato citatório. É bom lembrar

a regra estabelecida no art. 239, § 1° do CPC, que dispõe que o comparecimento

espontâneo do réu supre a falta de citação.

Art. 239. Para a validade do processo é indispensável a citação do réu ou do

executado, ressalvadas as hipóteses de indeferimento da petição inicial ou de

improcedência liminar do pedido.

§ 1o O comparecimento espontâneo do réu ou do executado supre a falta ou

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capítulo 2 • 49

a nulidade da citação, fluindo a partir desta data o prazo para apresentação

de contestação ou de embargos à execução.

2.2.1.2 Incompetência absoluta e relativa

Pela nova lei de ritos, tanto a incompetência absoluta quanto a incompetência

relativa deverão ser alegadas em preliminar de contestação, conforme determi-

na a redação do artigo 64 do CPC. Esta preliminar está disciplinada no artigo

337, inciso II do CPC.

A competência será absoluta quando determinada em razão da matéria, da

pessoa ou da função. Esta é inderrogável por convenção das partes, artigo 62

do CPC.

Art. 62. A competência determinada em razão da matéria, da pessoa ou da

função é inderrogável por convenção das partes.

A competência será relativa quando determinada pelo valor da causa e do

território. Esta pode ser modificada por convenção entre as partes, conforme

elucida o caput do artigo 63 do CPC. O foro de eleição das partes somente pro-

duzirá efeitos quando constar de instrumento escrito e aludir expressamente a

determinado negócio jurídico.

Antes de proferida a citação, a cláusula de eleição de foro, se abusiva, pode

ser reputada ineficaz de ofício pelo juiz, que determinará a remessa dos autos

ao juízo do foro de domicílio do réu.

Art. 63. As partes podem modificar a competência em razão do valor e do

território, elegendo foro onde será proposta ação oriunda de direitos e obri-

gações.

§ 1o A eleição de foro só produz efeito quando constar de instrumento escrito

e aludir expressamente a determinado negócio jurídico.

§ 2o O foro contratual obriga os herdeiros e sucessores das partes.

§ 3o Antes da citação, a cláusula de eleição de foro, se abusiva, pode ser

reputada ineficaz de ofício pelo juiz, que determinará a remessa dos autos ao

juízo do foro de domicílio do réu.

§ 4o Citado, incumbe ao réu alegar a abusividade da cláusula de eleição de

foro na contestação, sob pena de preclusão.

Page 51: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

50 • capítulo 2

Impõe ainda a norma que, acolhida a preliminar de incompetência absolu-

ta ou relativa, os autos devem ser remetidos ao juízo competente, § 3°do citado

artigo.

Quanto à incompetência absoluta, esta pode ser declarada a qualquer tem-

po e grau de jurisdição (art. 64, § 1°, do CPC). Não pode ser modificada, caben-

do ao réu, uma vez verificada, argui-la na primeira oportunidade que tiver.

Dispõe o artigo 64:

Artigo 64. A incompetência, absoluta ou relativa, será alegada como

questão preliminar de contestação.

§ 1o A incompetência absoluta pode ser alegada em qualquer tempo e

grau de jurisdição e deve ser declarada de ofício.

§ 2o Após manifestação da parte contrária, o juiz decidirá imediatamente a

alegação de incompetência.

§ 3o Caso a alegação de incompetência seja acolhida, os autos serão

remetidos ao juízo competente. (grifos nossos)

Quanto à incompetência relativa, que caberá ser narrada pelo réu em preli-

minar de contestação, se verificará quando a demanda não observou o critério

de competência quanto à territorialidade e valor da causa. Caso o legitimado

passivo não alegue a incompetência relativa em preliminar de contestação, esta

se prorrogará, conforme determina a regra do artigo 65 do CPC.

Outro ponto importante é que esta incompetência relativa também pode

ser suscitada pelo Ministério Público nas causas em que caberá a este atuar,

parágrafo único, artigo 65 do CPC.

Art. 65. Prorrogar-se-á a competência relativa se o réu não alegar a

incompetência em preliminar de contestação.

Parágrafo único. A incompetência relativa pode ser alegada pelo Ministério

Público nas causas em que atuar.

Poderá ainda ser modificada pela conexão e continência. “Artigo 54. A com-

petência relativa poderá modificar-se pela conexão ou pela continência, obser-

vado o disposto nesta Seção.”

Existindo a alegação de incompetência relativa ou absoluta pelo réu, a

contestação poderá ser protocolada no foro do domicílio deste, devendo este

Page 52: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 51

fato ser comunicado imediatamente ao juiz da causa, artigo 340 do CPC.

Reconhecida a competência do foro indicado pelo réu, o juízo ao qual foi apre-

sentada a contestação, será considerado prevento.

Art. 340. Havendo alegação de incompetência relativa ou absoluta, a con-

testação poderá ser protocolada no foro de domicílio do réu, fato que será

imediatamente comunicado ao juiz da causa, preferencialmente por meio ele-

trônico.

§ 1o A contestação será submetida a livre distribuição ou, se o réu houver sido

citado por meio de carta precatória, juntada aos autos dessa carta, seguindo-

se a sua imediata remessa para o juízo da causa.

§ 2o Reconhecida a competência do foro indicado pelo réu, o juízo para o qual

for distribuída a contestação ou a carta precatória será considerado prevento.

§ 3o Alegada a incompetência nos termos do caput, será suspensa a reali-

zação da audiência de conciliação ou de mediação, se tiver sido designada.

CURIOSIDADEO que é prevenção? Prevenção é um critério de confirmação e manutenção da competência

do juiz que conheceu a causa em primeiro lugar, perpetuando a sua jurisdição e excluindo

possíveis competências concorrentes de outros juízos. Por se tratar de matéria de ordem

pública, não se sujeita à preclusão, podendo ser alegada a qualquer tempo. 1

CURIOSIDADEO antigo CPC de 1973, fazia menção apenas à preliminar de incompetência absoluta (pre-

térito artigo 301, inciso II do CPC/1973), devendo, pela pretérita norma, a incompetência

relativa ser alegada em outra peça de resposta que tinha o nome de Exceção (artigo 304

CPC/1973).

Redação do artigo 304 CPC/1973: “É lícito a qualquer das partes arguir, por meio de

exceção, a incompetência (art. 112), o impedimento (art. 134) ou a suspeição (art. 135).”

1 Conceito disponível em: ˂http://sabrinadourado1302.jusbrasil.com.br/artigos/121935834/saiba-um-pouco-mais-de-prevencao-do-juizo-essa-dica-e-fundamental˂ Acesso em: 15 de maio de 2015.

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52 • capítulo 2

2.2.1.3 Incorreção do valor da causa

A preliminar de Incorreção do valor da causa, estabelecida no artigo 337, inciso

III do CPC, vem, como afirma Daniel A. A. Neves, “cumprindo a tendência já

mencionada do Novo CPC de extinguir ao máximo as petições autônomas, o

art. 293 prevê que a impugnação ao valor da causa será elaborada em prelimi-

nar de contestação, sob pena de preclusão”.

Na petição inicial, o autor deverá determinar o valor da causa, artigo 319,

inciso V do CPC, uma vez que a toda causa deverá ser atribuído um valor, artigo

291 do CPC.

O réu poderá, em preliminar de contestação, impugnar o valor dado à causa

pelo autor, sob pena de preclusão, artigo 293 do CPC, cabendo o juiz, conforme

o caso, determinar o pagamento da complementação das custas judiciais.

Art. 291. A toda causa será atribuído valor certo, ainda que não tenha conte-

údo econômico imediatamente aferível.

Art. 293. O réu poderá impugnar, em preliminar da contestação, o valor atri-

buído à causa pelo autor, sob pena de preclusão, e o juiz decidirá a respeito,

impondo, se for o caso, a complementação das custas.

Pelo antigo CPC de 1973, a incorreção do valor da causa, que hoje é alega-

da em preliminar de contestação, era suscitada pelo réu por meio de um in-

cidente processual denominado Impugnação ao valor da causa (artigo 261 do

CPC/1973), que tinha o seu processamento fora da causa principal, em autos

apensados.

Nesta peça processual, o impugnante (réu) se insurgia contra o valor dado à

causa pelo impugnado (autor).

CURIOSIDADERedação do artigo 261 do antigo CPC/1973. “O réu poderá impugnar, no prazo da contesta-

ção, o valor atribuído à causa pelo autor. A impugnação será autuada em apenso, ouvindo-se

o autor no prazo de 5 (cinco) dias. Em seguida o juiz, sem suspender o processo, servindo-

se, quando necessário, do auxílio de perito, determinará, no prazo de 10 (dez) dias, o valor

da causa. Parágrafo único. Não havendo impugnação, presume-se aceito o valor atribuído à

causa na petição inicial”.

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capítulo 2 • 53

2.2.1.4 Inépcia da Petição Inicial

A inépcia da petição inicial, preliminar do inciso IV, do artigo 337 do CPC, é

uma das causas de indeferimento da petição inicial, artigo 330, inciso I do CPC,

in verbis: “Art. 330. A petição inicial será indeferida quando: I – for inepta”.

Determina a regra consagrada no § 1°do artigo 330 que: considera-se inepta

a petição inicial quando lhe faltar pedido ou causa de pedir ou, quando o pe-

dido for indeterminado (ressalvadas as hipóteses legais em que se permite o

pedido genérico), ou quando da narrativa dos fatos não decorrer logicamente a

conclusão, ou inda, quando contiver pedidos incompatíveis entre si.

Artigo 330, caput.

§ 1o Considera-se inepta a petição inicial quando:

I – lhe faltar pedido ou causa de pedir;

II – o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipóteses legais em que se

permite o pedido genérico;

III – da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão;

IV – contiver pedidos incompatíveis entre si.

CURIOSIDADEA redação do artigo 330 do CPC apresenta outras causas de indeferimento da petição ini-

cial, são elas: “Art. 330. A petição inicial será indeferida quando: I – for inepta; II – a parte for

manifestamente ilegítima; III – o autor carecer de interesse processual; IV – não atendidas as

prescrições dos arts. 106 e 321.”

A lei de ritos traz um benefício ao autor (artigo 321 do CPC), que, ao elaborar

a sua petição inicial, deixa de apreciar as formalidades contidas nos artigos 319

e 320 do CPC ou que, ainda, apresenta defeito e alguma irregularidade capaz de

dificultar o julgamento de mérito. Nesse caso, poderá o juiz determinar ao au-

tor para, dentro do prazo de 15 dias, emendar ou completar a inicial, sob pena

de indeferimento da petição inicial.

Art. 321. O juiz, ao verificar que a petição inicial não preenche os requisitos

dos arts. 319 e 320 ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de

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54 • capítulo 2

dificultar o julgamento de mérito, determinará que o autor, no prazo de 15

(quinze) dias, a emende ou a complete, indicando com precisão o que deve

ser corrigido ou completado.

Parágrafo único. Se o autor não cumprir a diligência, o juiz indeferirá a petição

inicial.

2.2.1.5 Perempção

A perempção, consagrada como preliminar de contestação no artigo 337, inci-

so V do CPC, proíbe o autor de entrar novamente a ação contra o mesmo réu e

com o mesmo objeto, se der causa, por três vezes a sentença fundada em aban-

dono da causa, artigo 486, § 3° do CPC, ressalvado ao autor a possibilidade de

alegar em defesa o seu direito.

Art. 486. O pronunciamento judicial que não resolve o mérito não obsta a

que a parte proponha de novo a ação., § 3o Se o autor der causa, por 3 (três)

vezes, a sentença fundada em abandono da causa, não poderá propor nova

ação contra o réu com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a

possibilidade de alegar em defesa o seu direito.

Como escreve Neves, “a perempção não extingue o direito material da parte,

nisso distinguindo-se da decadência, nem a pretensão de direito material, nis-

so distinguindo-se da prescrição”. É uma espécie de penalidade ao autor desi-

dioso, operando exclusivamente na órbita processual.

Verificando o réu que ocorreu o fenômeno da perempção, uma vez alegada

e comprovada pelo juiz, por se tratar de preliminar peremptória, haverá a ex-

tinção do processo sem resolução do mérito, conforme artigo 485, inciso V do

CPC.

É adequado observar que, de acordo com o artigo 485, § 3°, o juiz poderá de

ofício reconhecer a perempção.

Art. 485. O juiz não resolverá o mérito quando:

V – reconhecer a existência de perempção, de litispendência ou de coisa

julgada.

Page 56: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 55

§ 3o O juiz conhecerá de ofício da matéria constante dos incisos IV, V, VI e

IX, em qualquer tempo e grau de jurisdição, enquanto não ocorrer o trânsito

em julgado.

2.2.1.6 Litispendência

Como ensina Moacyr Amaral Santos, “litispendência significa lide pendente

em juízo”. Verifica-se a litispendência quando uma ação for idêntica à outra

que está em curso, possuindo as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o

mesmo pedido, artigo 337, § 1º; § 2º; § 3º do CPC. A litispendência depende da

ocorrência da tríplice identidade entre partes, causa de pedir e pedido.

Art. 337 [...]

§ 1º Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada quando se reproduz ação

anteriormente ajuizada.

§ 2º Uma ação é idêntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma

causa de pedir e o mesmo pedido.

§ 3º Há litispendência quando se repete ação que está em curso.

Esta preliminar, prevista no artigo 337, inciso VI do CPC, uma vez narrada

pelo réu e verificada pelo juiz, por se tratar de vício processual peremptório, não

provoca a reunião de processos, mas pura e simplesmente haverá a extinção do

processo sem resolução do mérito, conforme artigo 485, inciso V do CPC. Neste

caso, a segunda ação, na qual a litispendência será arguida como preliminar de

contestação, não poderá prosseguir, devendo o processo ser extinto sem reso-

lução do mérito.

Art. 485. O juiz não resolverá o mérito quando:

V ˂– reconhecer a existência de perempção, de litispendência ou de coisa

julgada;

É bom lembrar que, conforme preceitua o Novo CPC, o pronunciamento

judicial que não resolve o mérito não obsta a que a parte proponha de novo a

ação. No caso da litispendência, a propositura da nova ação depende da corre-

ção do vício que levou à sentença sem resolução do mérito.

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56 • capítulo 2

Art. 486. O pronunciamento judicial que não resolve o mérito não obsta a que

a parte proponha de novo a ação.

§ 1º No caso de extinção em razão de litispendência e nos casos dos incisos

I, IV, VI e VII do art. 485, a propositura da nova ação depende da correção do

vício que levou à sentença sem resolução do mérito.

De acordo com o artigo 485, § 3º, é bom lembrar que poderá o juiz de ofício

reconhecer a litispendência.

Art. 485. O juiz não resolverá o mérito quando:

§ 3o O juiz conhecerá de ofício da matéria constante dos incisos IV, V, VI e

IX, em qualquer tempo e grau de jurisdição, enquanto não ocorrer o trânsito

em julgado.

2.2.1.7 Coisa Julgada

Configura-se a coisa julgada, preliminar descrita no artigo 337, inciso VII do

CPC, quando a lide é definitivamente decidida através do trânsito em julgado

da sentença. A sentença transita em julgado existe para dar segurança jurídica,

fazendo direito entre as partes. Os doutrinadores simbolizam a coisa julgada

pela imutabilidade do que foi decidido no processo.

A redação do artigo 337, § 1º; § 2º e § 4º do CPC deixa claro que para haver

coisa julgada deve-se repetir ação idêntica à ajuizada anteriormente, isto é, com

as mesmas partes, mesma causa de pedir e o mesmo pedido, contudo, esta ação

anterior, já houve decisão transitada em julgado.

Art. 337 [...]

§ 1º Verifica-se a litispendência ou a coisa julgada quando se reproduz ação

anteriormente ajuizada.

§ 2º Uma ação é idêntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma

causa de pedir e o mesmo pedido.

[...]

§ 4o Há coisa julgada quando se repete ação que já foi decidida por decisão

transitada em julgado.

Page 58: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 57

Uma vez verificado o fenômeno da coisa julgada, conforme dispõe o artigo

485, inciso V do CPC, não haverá resolução do mérito, in verbis:

Art. 485. O juiz não resolverá o mérito quando:

V – reconhecer a existência de perempção, de litispendência ou de coisa

julgada;

Como escreve Santos, a coisa julgada existe para “impedir que se reproduza

a mesma lide em novo processo, com a violação do princípio da unicidade da

relação processual, tem o réu a exceção da coisa julgada”.

Para ser alegada, a coisa julgada deve preencher dois requisitos: 1º) a ação

em que se alega a coisa julgada e a anteriormente proposta devem ser idênticas;

2º) a necessidade de existir um processo findo, com sentença transitada em

julgado.

Daniel A. Assumpção Neves esclarece que:

Há uma inegável semelhança entre a coisa julgada material e a litispendência

no tocante às matérias defensivas. Ambas tratam de identidade plena entre

processos, sendo que na litispendência esses processos se encontram em

trâmite, o que não ocorre na coisa julgada material, em que um desses pro-

cessos já chegou ao seu final, com o trânsito em julgado da decisão.

Ainda de acordo com o artigo 485, § 3°, poderá o juiz de ofício reconhecer a

coisa julgada.

Art. 485. O juiz não resolverá o mérito quando:

§ 3º O juiz conhecerá de ofício da matéria constante dos incisos IV, V, VI e

IX, em qualquer tempo e grau de jurisdição, enquanto não ocorrer o trânsito

em julgado.

2.2.1.8 Conexão

A Conexão é uma preliminar dilatória consagrada no inciso VIII, do artigo 337

do CPC. A competência relativa poder ser modificada pela conexão ou pela con-

tinência, artigo 54, caput do CPC.

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58 • capítulo 2

Art. 54. A competência relativa poderá modificar-se pela conexão ou pela

continência, observado o disposto nesta Seção.

Ocorre o fenômeno da conexão quando, em duas ou mais ações, são co-

muns o pedido ou a causa de pedir, artigo 55, caput do CPC. O objetivo ao alegar

a conexão, § 1º, artigo 55, é a reunião de um processo com outro em curso para

decisão conjunta, salvo se um deles já houver sido sentenciado. O que o CPC

fez foi confirmar o entendimento da Súmula 235 do STJ que dispõe: “A conexão

não determina a reunião dos processos, se um deles já foi julgado.”

O instituto da conexão tem uma razão maior de ser que é evitar o risco de

decisões inconciliáveis. Por esse motivo, o § 3º do artigo 55 também aduz que

“serão reunidos para julgamento conjunto os processos que possam gerar risco

de prolação de decisões conflitantes ou contraditórias caso decididos separa-

damente, mesmo sem conexão entre eles”.

A regra acerca da conexão será aplicada tanto à ação de conhecimento re-

lativa ao mesmo ato jurídico quanto à execução de título extrajudicial e às exe-

cuções fundadas no mesmo título executivo, § 2º, incisos I e II do artigo 55 do

CPC.

Art. 55. Reputam-se conexas 2 (duas) ou mais ações quando lhes for comum

o pedido ou a causa de pedir.

§ 1º Os processos de ações conexas serão reunidos para decisão conjunta,

salvo se um deles já houver sido sentenciado.

§ 2º Aplica-se o disposto no caput:

I – à execução de título extrajudicial e à ação de conhecimento relativa ao

mesmo ato jurídico;

II – às execuções fundadas no mesmo título executivo.

§ 3º Serão reunidos para julgamento conjunto os processos que possam ge-

rar risco de prolação de decisões conflitantes ou contraditórias caso decidi-

dos separadamente, mesmo sem conexão entre eles.

É uma defesa processual de natureza dilatória, uma vez que não extingue

o processo sem resolução do mérito, apenas ocasiona a reunião dos processos

para o julgamento conjunto.

A fixação da competência dá-se por prevenção. A regra contida no artigo 58

deixa cristalino que “a reunião das ações propostas em separado far-se-á no juí-

zo prevento, onde serão decididas simultaneamente”. O registro ou a distribui-

ção da petição inicial torna prevento o juízo, artigo 59 do CPC.

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capítulo 2 • 59

CURIOSIDADEContinência e o Novo CPC. O artigo 56 da lei de ritos deixa claro que “dá-se a continência

entre 2 (duas) ou mais ações quando houver identidade quanto às partes e à causa de pe-

dir, mas o pedido de uma, por ser mais amplo, abrange o das demais”. Assim como escreve

Gustavo Garcia:

Quando houver continência e a ação continente (de objeto mais amplo) tiver

sido proposta anteriormente, no processo relativo à ação contida (de pedido

menos amplo) deverá ser extinto sem resolução de mérito. Caso contrário, as

ações serão necessariamente reunidas (art. 57 do CPC).

E continua o autor, “portanto, apenas se a ação continente tiver sido ajuizada depois da

ação contida é que deverão ser reunidas para julgamento conjunto”. Na hipótese contrária,

não haverá a reunião das ações, “pois o processo originário da ação de menor alcance deve

ser extinto sem resolução do mérito”.

Da mesma forma que na conexão, a reunião das ações se faz na forma do artigo 58 do

CPC, ou seja, no juízo prevento, devendo ser decididas simultaneamente.

Art. 56. Dá-se a continência entre 2 (duas) ou mais ações quando houver

identidade quanto às partes e à causa de pedir, mas o pedido de uma, por ser

mais amplo, abrange o das demais.

Art. 57. Quando houver continência e a ação continente tiver sido proposta

anteriormente, no processo relativo à ação contida será proferida sentença

sem resolução de mérito, caso contrário, as ações serão necessariamente

reunidas.

2.2.1.9 Incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização

A incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização, está

prevista como preliminar de contestação pela regra disciplinada no artigo 337,

inciso IX do CPC.

Para que a relação processual exista juridicamente, exigem-se alguns pres-

supostos processuais de validade, são eles: competência, capacidade de ser

Page 61: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

60 • capítulo 2

parte e demanda regular. O que nos interessa neste estudo é a capacidade de

ser parte. A capacidade de ser parte é diferente da capacidade processual e da

capacidade postulatória.

A capacidade de ser parte é a capacidade de direito e obrigações de or-

dem civil, que toda pessoa natural ou jurídica possui, art. 1º e 2º, do Código

Civil/2002.

Art. 1º CC/2002. Toda pessoa é capaz de direitos e deveres na ordem civil.

Art. 2º CC/2002. A personalidade civil da pessoa começa do nascimento

com vida; mas a lei põe a salvo, desde a concepção, os direitos do nascituro.

A capacidade de direito não pode ser recusada ao indivíduo, mas pode so-

frer restrições legais quanto ao seu exercício. A capacidade processual é a ca-

pacidade de estar em juízo, consagrada no artigo 70 do CPC, in verbis: “Toda

pessoa que se encontre no exercício de seus direitos tem capacidade para estar

em juízo.”

A capacidade processual pode ser plena, que é quando o seu titular exercer

livremente os seus direitos, ou restrita, quando o titular deverá ser representa-

do ou assistido.

Os incapazes, seja relativamente ou absolutamente (artigo 3 e 4 do CC/2002),

serão, na forma do artigo 71, representados ou assistidos por seus pais, tutor ou

curador.

Art. 71. O incapaz será representado ou assistido por seus pais, por tutor ou

por curador, na forma da lei.

A personalidade é atributo da pessoa natural e da pessoa jurídica. Existem

aqueles que são desprovidos de personalidade jurídica, que serão representa-

dos em juízo tanto ativa quanto passivamente, a lei processual os enumera no

art. 75, do CPC, são eles: a União, pela Advocacia-Geral da União, diretamente

ou mediante órgão vinculado; o Estado e o Distrito Federal, por seus procura-

dores; o Município, por seu prefeito ou procurador; a autarquia e a fundação

de direito público, por quem a lei do ente federado designar; a massa falida,

pelo administrador judicial; a herança jacente ou vacante, por seu curador;

o espólio, pelo inventariante; a pessoa jurídica, por quem os respectivos atos

constitutivos designarem ou, não havendo essa designação, por seus diretores;

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capítulo 2 • 61

a sociedade e a associação irregulares e outros entes organizados sem perso-

nalidade jurídica, pela pessoa a quem couber a administração de seus bens; a

pessoa jurídica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador de

sua filial, agência ou sucursal aberta ou instalada no Brasil; o condomínio, pelo

administrador ou síndico.

Art. 75. Serão representados em juízo, ativa e passivamente:

I – a União, pela Advocacia-Geral da União, diretamente ou mediante órgão

vinculado;

II – o Estado e o Distrito Federal, por seus procuradores;

III – o Município, por seu prefeito ou procurador;

IV – a autarquia e a fundação de direito público, por quem a lei do ente fede-

rado designar;

V – a massa falida, pelo administrador judicial;

VI – a herança jacente ou vacante, por seu curador;

VII – o espólio, pelo inventariante;

VIII – a pessoa jurídica, por quem os respectivos atos constitutivos designa-

rem ou, não havendo essa designação, por seus diretores;

IX – a sociedade e a associação irregulares e outros entes organizados sem

personalidade jurídica, pela pessoa a quem couber a administração de seus

bens;

X – a pessoa jurídica estrangeira, pelo gerente, representante ou administra-

dor de sua filial, agência ou sucursal aberta ou instalada no Brasil;

XI – o condomínio, pelo administrador ou síndico.

A capacidade postulatória é a capacidade plena de representar as partes pe-

rante os órgãos do Poder Judiciário. É a capacidade técnica-formal conferida

pela lei aos advogados para praticar atos processuais em juízo, artigo 103 do

Novo CPC: “A parte será representada em juízo por advogado regularmente ins-

crito na Ordem dos Advogados do Brasil.” Não se pode esquecer que é lícito à

parte postular em causa própria quando tiver habilitação legal.

A Constituição Federal, também consagra a importância do advogado em

seu artigo 133, narrar que este é indispensável à administração da justiça, sen-

do inviolável por seus atos e manifestações no exercício da profissão, nos limi-

tes da lei.

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62 • capítulo 2

Não se pode deixar de lembrar que não é admitido ao advogado postular em

juízo sem procuração, a não ser que seja para evitar preclusão, decadência ou

prescrição, ou para praticar ato considerado urgente, 104 do CPC.

Art. 103. A parte será representada em juízo por advogado regularmente ins-

crito na Ordem dos Advogados do Brasil.

Parágrafo único. É lícito à parte postular em causa própria quando tiver ha-

bilitação legal.

Art. 104. O advogado não será admitido a postular em juízo sem procuração,

salvo para evitar preclusão, decadência ou prescrição, ou para praticar ato

considerado urgente.

Art. 133 CRFB. O advogado é indispensável à administração da justiça, sendo

inviolável por seus atos e manifestações no exercício da profissão, nos limites

da lei.

Uma vez, verificada a incapacidade processual ou a irregularidade da repre-

sentação da parte, o juiz suspenderá o processo e designará prazo razoável para

que seja sanado o vício, artigo 76 do CPC.

Art. 76. Verificada a incapacidade processual ou a irregularidade da represen-

tação da parte, o juiz suspenderá o processo e designará prazo razoável para

que seja sanado o vício.

§ 1o Descumprida a determinação, caso o processo esteja na instância ori-

ginária:

I – o processo será extinto, se a providência couber ao autor;

II – o réu será considerado revel, se a providência lhe couber;

III – o terceiro será considerado revel ou excluído do processo, dependendo

do polo em que se encontre.

2.2.1.10 Convenção de arbitragem

A convenção de arbitragem é uma preliminar disciplinada no inciso X, do

artigo 337 do CPC, que ocasionará a não resolução do mérito pelo juiz, artigo

485, inciso VII do CPC.

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capítulo 2 • 63

Art. 485. O juiz não resolverá o mérito quando:

VII – acolher a alegação de existência de convenção de arbitragem ou quan-

do o juízo arbitral reconhecer sua competência;

A lei de Arbitragem, lei nº 9.307/1996, logo em seu artigo 1º, dispõe que “as

pessoas capazes de contratar poderão valer-se da arbitragem para dirimir lití-

gios relativos a direitos patrimoniais disponíveis”.

A norma arbitral elucida sobre a possibilidade das partes submeterem ao

juízo arbitral para a solução de seus conflitos, mediante convenção de arbitra-

gem, assim compreendida a cláusula compromissória e o compromisso arbi-

tral, artigo 3º.

Art. 3º, lei nº 9.307/1996. As partes interessadas podem submeter a solução

de seus litígios ao juízo arbitral mediante convenção de arbitragem, assim

entendida a cláusula compromissória e o compromisso arbitral.

A cláusula compromissória, artigo 4º, é a convenção por meio da qual as

partes em um contrato comprometem-se a submeter à arbitragem os litígios

que possam vir a surgir, relativamente a tal contrato. Ela deve ser estipulada por

escrito, podendo estar inserta no próprio contrato ou em documento apartado

que a ele se refira, § 1º.

Art. 4º, lei nº 9. 307/1996. A cláusula compromissória é a convenção através

da qual as partes em um contrato comprometem-se a submeter à arbitragem

os litígios que possam vir a surgir, relativamente a tal contrato.

§ 1º A cláusula compromissória deve ser estipulada por escrito, podendo es-

tar inserta no próprio contrato ou em documento apartado que a ele se refira.

O compromisso arbitral, artigo 9º, é a convenção por meio da qual as par-

tes submetem um litígio à arbitragem de uma ou mais pessoas, podendo ser

judicial ou extrajudicial, independentemente de prévio contrato com cláusula

arbitral. Para o compromisso arbitral, necessariamente, deverá constar nome,

profissão, estado civil e domicílio das partes; nome, profissão e domicílio do

árbitro, ou dos árbitros, ou, se for o caso, a identificação da entidade à qual as

partes delegaram a indicação de árbitros; a matéria que será objeto da arbitra-

gem; e o lugar em que será proferida a sentença arbitral, conforme os requisitos

do art. 10 da lei nº 9.307/1996.

Page 65: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

64 • capítulo 2

Art. 9º O compromisso arbitral é a convenção através da qual as partes sub-

metem um litígio à arbitragem de uma ou mais pessoas, podendo ser judicial

ou extrajudicial.

§ 1º O compromisso arbitral judicial celebrar-se-á por termo nos autos, peran-

te o juízo ou tribunal, onde tem curso a demanda.

§ 2º O compromisso arbitral extrajudicial será celebrado por escrito particular,

assinado por duas testemunhas, ou por instrumento público.

Art. 10. Constará, obrigatoriamente, do compromisso arbitral:

I – o nome, profissão, estado civil e domicílio das partes;

II – o nome, profissão e domicílio do árbitro, ou dos árbitros, ou, se for o caso, a

identificação da entidade à qual as partes delegaram a indicação de árbitros;

III – a matéria que será objeto da arbitragem; e

IV – o lugar em que será proferida a sentença arbitral.

Assim, existindo um compromisso arbitral, o réu deverá narrar, em preli-

minar de contestação, a preexistência de compromisso arbitral ou de contrato

entre as partes que contenha cláusula arbitral.

2.2.1.11 Ausência de legitimidade ou de interesse processual

De acordo com o Novo CPC, para propor uma demanda é necessário interesse

e legitimidade, artigo 17.

Art. 17. Para postular em juízo é necessário ter interesse e legitimidade.

A legitimidade pode ser tanto do polo ativo (autor) quanto do polo passivo

(réu). A doutrina pátria classifica a legitimidade em ordinária e extraordinária,

esta última é a figura do substituto processual.

A legitimidade ordinária está ligada ao titular ou sujeito da relação jurídica

objeto do processo que sofreu a ameaça ou a lesão ao direito, é a regra contida

no caput do artigo 18 do CPC, que determina que ninguém poderá pleitear di-

reito alheio em nome próprio.

Art. 18. Ninguém poderá pleitear direito alheio em nome próprio, salvo quando

autorizado pelo ordenamento jurídico.

Parágrafo único. Havendo substituição processual, o substituído poderá inter-

vir como assistente litisconsorcial.

Page 66: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 65

A legitimidade extraordinária ou substituto processual é quando o autor da

demanda propõe ação em nome próprio na defesa de interesse alheio, que so-

mente é cabível quando autorizado pelo ordenamento jurídico, conforme ar-

tigo 18 do CPC. Havendo substituição processual, o substituto poderá intervir

no processo como assistente litisconsorcial, artigo 18, parágrafo único do CPC.

Essa preliminar de contestação prevista no artigo 337, inciso XI, admite ao

réu, antes de discutir o mérito, alegar ausência de legitimidade ou de interesse

processual. Quando não houver interesse ou legitimidade, haverá a extinção do

processo sem resolução do mérito, aos moldes do artigo 485, inciso VI do CPC.

Art. 485. O juiz não resolverá o mérito quando:

VI – verificar ausência de legitimidade ou de interesse processual.

Ainda de acordo com o artigo 485, agora com base em seu § 3°, é bom lem-

brar que poderá o juiz de ofício reconhecer a ausência de legitimidade ou de

interesse processual.

Art. 485. O juiz não resolverá o mérito quando:

§ 3º O juiz conhecerá de ofício da matéria constante dos incisos IV, V, VI e

IX, em qualquer tempo e grau de jurisdição, enquanto não ocorrer o trânsito

em julgado.

Quando o réu, na contestação, art. 338 do CPC, alegar ser parte ilegítima ou

não ser o responsável pelo prejuízo invocado, o juiz facultará ao autor, no prazo

de 15 (quinze) dias, a alteração da petição inicial para substituição do réu. Caso

ocorra a substituição, o autor reembolsará as despesas e pagará os honorários

ao procurador do réu excluído, que serão fixados entre três e cinco por cento

do valor da causa ou, sendo este irrisório, nos termos do art. 85, § 8º, conforme

disciplina a redação do parágrafo único do artigo 338 do CPC.

Art. 338. Alegando o réu, na contestação, ser parte ilegítima ou não ser o

responsável pelo prejuízo invocado, o juiz facultará ao autor, em 15 (quinze)

dias, a alteração da petição inicial para substituição do réu.

Parágrafo único. Realizada a substituição, o autor reembolsará as despesas e

pagará os honorários ao procurador do réu excluído, que serão fixados entre

três e cinco por cento do valor da causa ou, sendo este irrisório, nos termos

do art. 85, § 8º.

Page 67: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

66 • capítulo 2

O artigo 339 do CPC determina que, quando o réu alegar sua ilegitimida-

de, incumbe a ele indicar o sujeito passivo da relação jurídica discutida sempre

que tiver conhecimento, sob pena de ter de arcar com as despesas processuais e

ainda indenizar o autor pelos prejuízos decorrentes da falta de indicação.

Art. 339. Quando alegar sua ilegitimidade, incumbe ao réu indicar o sujei-

to passivo da relação jurídica discutida sempre que tiver conhecimento, sob

pena de arcar com as despesas processuais e de indenizar o autor pelos

prejuízos decorrentes da falta de indicação.

§ 1º O autor, ao aceitar a indicação, procederá, no prazo de 15 (quinze) dias,

à alteração da petição inicial para a substituição do réu, observando-se, ainda,

o parágrafo único do art. 338.

§ 2º No prazo de 15 (quinze) dias, o autor pode optar por alterar a petição

inicial para incluir, como litisconsorte passivo, o sujeito indicado pelo réu.

ATENÇÃOAusência de litisconsórcio passivo necessário. Pela regra do artigo 114 do CPC, haverá litis-

consórcio necessário por disposição de lei ou quando, pela natureza da relação jurídica con-

trovertida, a eficácia da sentença depender da citação de todos que devam ser litisconsortes.

Assim, artigo 115, parágrafo único, nos casos de litisconsórcio passivo necessário, o juiz

determinará ao autor que requeira a citação de todos que devam ser litisconsortes, dentro do

prazo que assinar, sob pena de extinção do processo.

Art. 114. O litisconsórcio será necessário por disposição de lei ou quando,

pela natureza da relação jurídica controvertida, a eficácia da sentença depen-

der da citação de todos que devam ser litisconsortes.

Art. 115. A sentença de mérito, quando proferida sem a integração do con-

traditório, será:

I – nula, se a decisão deveria ser uniforme em relação a todos que deveriam

ter integrado o processo;

II – ineficaz, nos outros casos, apenas para os que não foram citados.

Parágrafo único. Nos casos de litisconsórcio passivo necessário, o juiz deter-

minará ao autor que requeira a citação de todos que devam ser litisconsortes,

dentro do prazo que assinar, sob pena de extinção do processo.

Page 68: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 67

Vale ao final desta reflexão, trazer o texto do prof. Afrânio Silva Jardim sobre o novo CPC

e as condições da ação.

O NOVO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL E AS CONDIÇÕES DA AÇÃO

Tendo em vista o sistema adotado pelo novo código de processo civil, que dá

tratamento processual semelhante às condições da ação e aos pressupostos

processuais, alguns relevantes autores e professores da matéria estão agora

negando, doutrinariamente, a permanência do sistema de Liebman. Alegam

estes mestres que não mais faria sentido usar expressões como "condições

da ação" e distingui-las dos pressupostos processuais. Sobre tal controvérsia,

vale a pena consultar o recente texto do professor Daniel Amorim Assumção

Neves, In: Novo Cod. Proc. Civil, Inovações, alterações Supressões, Rio, Gen/

Método, 2015, p. 47/510. Discordamos daqueles que negam o chamado "tri-

nômio processual", até porque o código de processo penal, mesmo alterado

recentemente, continua a falar em condições para o exercício da ação penal.

Vamos agora negar a Teoria Geral do Processo?

Não resta dúvida de que podemos até colocar "tudo no mesmo saco", com

algum outro nome, como "pressupostos para o exame do mérito", etc. Re-

almente são questões preliminares e tanto a presença das condições para

o regular exercício da ação como os pressupostos processuais devem ser

examinados antes da resolução do mérito do processo. Entretanto, se ação é

uma categoria distinta do processo, cada um terá os seus requisitos mínimos

para existir. Sem pretensão, manifestada pelo pedido, não existe a ação. Sem

órgão investido de jurisdição, partes e a demanda, não existem o processo e

a relação jurídica processual que dele decorre.

Por outro lado, sendo a ação um direito subjetivo, (para uns poder jurídico), de

manifestar em juízo uma determinada pretensão (no sentido de Carnelutti),

ela deve obedecer a alguns condicionantes para que não haja o abuso do

exercício do direito. O direito de ação é autônomo e abstrato, mas serve de

instrumento ou meio para ver tutelado ou satisfeito outro direito, regulado

pelar lei material, (caráter instrumental). O direito de ação não é um fim em

si mesmo. Já o processo, em existindo, deve ter os atos realizados de acordo

com as normas que os regulam.

Tudo é uma questão lógica e decorre do sistema processual e não depende

do legislador. Não me parece correto anular um processo porque o autor não

tem interesse no exercício daquela ação, como não me parece correto que

Page 69: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

68 • capítulo 2

o processo deva ser extinto porque um ato, praticado lá no final, seja nulo ou

anulável. Temos de fazer a distinção pela natureza dos "institutos" e por suas

consequências.

Irrelevante o fato de o novo código de processo civil não ter se referido ao

pedido juridicamente impossível, com hipótese de extinção do processo sem

enfrentamento do mérito. Na última edição de seu Manual de Direito Proces-

sual Civil (existe excelente tradução de Cândido Dinamarco) também Enrico

Liebman omitiu tal condição da ação, por entendê-la questão de mérito. Tema

também controvertido. O pedido de prisão de algum devedor por ato ilícito,

formulado em uma ação de indenização ou cobrança, seria apreciado pelo

juiz ao final do processo? Haveria uma resolução do mérito do processo? No

processo penal, o pedido de pena de morte ou açoite, pela prática de um la-

trocínio, suscitaria uma decisão de mérito? Note-se que também no processo

civil temos ou podemos ter condições específicas para determinadas ações,

como a prova pré-constituída no mandado de segurança, segundo entendem

alguns autores.

Em trabalho recente, ainda não publicado, mas divulgado pela internet, reite-

rei o que de há muito venho sustentando em palestras e nas minhas obras: a

originalidade é também uma condição para o regular exercício do direito de

ação. Para se admitir a ação, é necessário que não existam a litispendência

ou a violação à coisa julgada. Nestas hipóteses, o segundo processo não deve

ser anulado, mas extinto sem resolução do mérito. O que se proíbe é a dupli-

cidade da ação e isso nada tem a ver com a validade dos atos processuais.

Em suma, o novo Cod. Proc. Civil vai nos levar a crer que ação e processo são

categorias idênticas? Se são distintas, não podem deixar de ter pressupos-

tos, condições, requisitos (ou outro nome qualquer) diferentes. É até mesmo

intuitivo.

Assim, a existência de uma categoria jurídica não depende de sua previsão

expressa na lei, mas pode depender do próprio sistema. Por exemplo, a exi-

gência de prova mínima para a admissibilidade da ação penal condenatória

não está expressa no Cod. Proc. Penal e todos são unânimes em não aceitar

ação penal condenatória sem que a denúncia ou queixa tenham algum lastro

em prova no inquérito ou nas peças de informação. Entendemos que não bas-

tam alguma prova da autoria e alguma prova da existência material, mas se

fazem necessárias também prova mínima da culpabilidade e da ilicititude da

conduta penalmente relevante, (hoje, abandono a polêmica expressão “justa

Page 70: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 69

causa” e a substituo por “por suporte probatório mínimo”, como quarta condi-

ção para o regular exercício da ação penal condenatória.

(SILVA JARDIM, 2015)

2.2.1.12 Falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar.

Quando a caução for legalmente exigida, o autor deverá prestar a caução. A falta

de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar, está enuncia-

da no artigo 337, inciso XII do CPC.

2.2.1.13 Indevida concessão do benefício da gratuidade de justiça.

O pedido de gratuidade da justiça pode ser formulado pelo autor, na petição

inicial e pelo réu, na contestação, e ainda, na petição para ingresso de terceiro

no processo ou em recurso, artigo 99 do CPC. Caso as partes ou o terceiro façam

o pedido de gratuidade superveniente, na sua primeira manifestação no pro-

cesso, o pedido poderá ser formulado por petição simples, nos autos do próprio

processo, e não suspenderá seu curso, artigo 99, § 1º.

Concedido a gratuidade de justiça pelo juiz, a parte contrária poderá ofe-

recer impugnação na contestação (caso o impugnante seja o réu, artigo 337,

inciso XIII do CPC), na réplica (caso o impugnante seja o autor), nas contrarra-

zões de recurso ou, nos casos de pedido superveniente ou formulado por tercei-

ro, por meio de petição simples, a ser apresentada no prazo de 15 (quinze) dias,

nos autos do próprio processo, sem suspensão de seu curso.

Revogada gratuidade, a parte que a requereu deverá arcar com as despesas

processuais que tiver deixado de adiantar e pagará, em caso de má-fé, até o dé-

cuplo de seu valor a título de multa, que será revertida em benefício da Fazenda

Pública estadual ou federal e poderá ser inscrita em dívida ativa.

Art. 100. Deferido o pedido, a parte contrária poderá oferecer impugnação na

contestação, na réplica, nas contrarrazões de recurso ou, nos casos de pedido

superveniente ou formulado por terceiro, por meio de petição simples, a ser

apresentada no prazo de 15 (quinze) dias, nos autos do próprio processo, sem

suspensão de seu curso.

Page 71: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

70 • capítulo 2

Parágrafo único. Revogado o benefício, a parte arcará com as despesas pro-

cessuais que tiver deixado de adiantar e pagará, em caso de má-fé, até o

décuplo de seu valor a título de multa, que será revertida em benefício da

Fazenda Pública estadual ou federal e poderá ser inscrita em dívida ativa.

Da decisão interlocutória do juízo que indeferir a gratuidade ou a que aco-

lher o pedido de sua revogação caberá agravo de instrumento, exceto quando a

questão for resolvida na sentença, contra a qual caberá apelação, artigo 101 do

CPC.

Art. 101. Contra a decisão que indeferir a gratuidade ou a que acolher pedido

de sua revogação caberá agravo de instrumento, exceto quando a questão for

resolvida na sentença, contra a qual caberá apelação.

§ 1º O recorrente estará dispensado do recolhimento de custas até decisão

do relator sobre a questão, preliminarmente ao julgamento do recurso.

§ 2º Confirmada a denegação ou a revogação da gratuidade, o relator ou o ór-

gão colegiado determinará ao recorrente o recolhimento das custas proces-

suais, no prazo de 5 (cinco) dias, sob pena de não conhecimento do recurso.

Havendo o trânsito em julgado da decisão que revoga a gratuidade, a parte

que perdeu o benefício deverá efetuar o recolhimento de todas as despesas de

cujo adiantamento foi dispensada, caso este pagamento não seja efetuado pela

parte, o processo será extinto sem resolução de mérito, tratando-se do autor,

e, nos demais casos, não poderá ser deferida a realização de nenhum ato ou

diligência requerida pela parte enquanto não efetuado o depósito, artigo 102

do CPC.

Art. 102. Sobrevindo o trânsito em julgado de decisão que revoga a gratui-

dade, a parte deverá efetuar o recolhimento de todas as despesas de cujo

adiantamento foi dispensada, inclusive as relativas ao recurso interposto, se

houver, no prazo fixado pelo juiz, sem prejuízo de aplicação das sanções pre-

vistas em lei.

Parágrafo único. Não efetuado o recolhimento, o processo será extinto sem

resolução de mérito, tratando-se do autor, e, nos demais casos, não poderá

ser deferida a realização de nenhum ato ou diligência requerida pela parte

enquanto não efetuado o depósito.

Page 72: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 71

CURIOSIDADEJustiça gratuita para pessoa jurídica, Súmula 481 do STJ: “Faz jus ao benefício da justiça

gratuita a pessoa jurídica com ou sem fins lucrativos que demonstrar sua impossibilidade de

arcar com os encargos processuais.”

2.3 Prejudiciais de mérito

As prejudiciais de mérito são as matérias nas quais, se acolhidas, implicarão na

extinção do processo com resolução do mérito, como é o que ocorre no caso da

prescrição ou decadência, artigo 487, inciso II do CPC.

Art. 487. Haverá resolução de mérito quando o juiz:

II – decidir, de ofício ou a requerimento, sobre a ocorrência de decadência ou

prescrição.

Tanto a prescrição quanto a decadência são institutos de direito material,

tratados no Código Civil. Como bem descreve Daniel Assumpção Neves, “refe-

rem-se a limitações temporais para a arguição perante o Poder Judiciário de

tutela de um direito material, com o objetivo de resguardar a segurança de situ-

ações jurídicas já estabelecidas”.

2.4 Mérito

Utilizado na contestação, o Mérito é a defesa que impugna o direito do autor. É

denominada de defesa material e considerada a defesa por excelência do réu,

em que, segundo Marinoni, “procura ele impugnar diretamente as questões

de fundo (do mérito) da causa”. E continua o autor esclarecendo que, “as de-

fesas de mérito, apresentadas pelo réu, podem tanto dizer respeito ao próprio

pedido formulado pelo autor como aos fundamentos, e então a defesa tentará

desacreditá-los como elementos válidos para o acolhimento da pretensão do

demandante”.

Page 73: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

72 • capítulo 2

O mérito pode ser dividido em: defesas materiais diretas e defesas materiais

indiretas. A defesa material direta se caracteriza por negar os fatos constitu-

tivos do autor, atacando a sua própria pretensão ou negando que esses fatos

produzam as consequências jurídicas que o autor aduziu. A defesa material in-

direta, o réu alega fato novo que consiste em opor fato modificativo, impeditivo

ou extintivo do direito do autor.

É aqui, no Mérito, que o réu deverá, na sua peça prático-profissional, contes-

tar, impugnar a narrativa de fatos do autor, apresentando a sua versão dos fa-

tos, que deverão ser narrados, em ordem cronológica, do ponto de vista do réu,

com especial atenção ao ônus da impugnação especificada dos fatos alegados

pelo Autor, sob pena de confissão ficta.

CURIOSIDADEO que é ônus da impugnação especificada dos fatos alegados pelo Autor? É a regra contida

no artigo 341 do CPC, em que o réu deve impugnar todos os fatos narrados pelo autor em

sua petição inicial, pois o que não for combatido por aquele será, para o juiz, considerado

verdadeiro (prevenção de veracidade). Dessa forma, se o autor, na sua petição inicial, alegar,

por exemplo, 7 fatos, deve o réu necessariamente impugnar de forma específica cada um

dos 7 fatos alegados pelo autor. Essa obrigatoriedade vem do Princípio do Ônus da Defesa

Especificada. O fato não contestado torna-se incontroverso, ou seja, ele não sofreu contes-

tação (controvérsia).

Assim, disciplina a redação do caput do artigo 341: “Incumbe também ao

réu manifestar-se precisamente sobre as alegações de fato constantes da peti-

ção inicial, presumindo-se verdadeiras as não impugnadas.”

Art. 341. Incumbe também ao réu manifestar-se precisamente sobre as ale-

gações de fato constantes da petição inicial, presumindo-se verdadeiras as

não impugnadas, salvo se:

I - não for admissível, a seu respeito, a confissão;

II – a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei consi-

derar da substância do ato;

III – estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto.

Parágrafo único. O ônus da impugnação especificada dos fatos não se aplica

ao defensor público, ao advogado dativo e ao curador especial.

Page 74: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 73

A mesma regra legal trazida na redação do caput do artigo 341 do CPC apre-

senta exceção ao Princípio do Ônus da Defesa Especificada, quando destaca,

“salvo se: I – não for admissível, a seu respeito, a confissão; II – a petição ini-

cial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar da substân-

cia do ato; III – estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu

conjunto”.

Quanto ao inciso I, “não for admissível, a seu respeito, a confissão”, trata-se

de casos de Direitos Indisponíveis, pois não admitem confissão já que não há

como confessar uma coisa da qual não se dispõe, como os Direitos Difusos.

O Inciso II, “a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que

a lei considerar da substância do ato”, aqui, ainda que o réu não ofereça a con-

testação, o autor terá de provar determinado fato alegado através do instrumen-

to que a lei considerar indispensável.

Inciso III, “estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu

conjunto”, o Princípio do Ônus da Defesa Especificada também não poderá ser

aplicado quando houver uma incompatibilidade entre os fatos alegados pelo

autor e a defesa proposta pelo réu.

Também é importante esclarecer que nas hipóteses de o réu ser defendido

por defensor público, advogado dativo ou curador especial, como esses fazem

uma defesa com base na negativa geral dos fatos, não há que se falar em ser

considerado verdadeiros os demais fatos não impugnados diretamente pelo

réu, conforme previsto no art. 341, parágrafo único, do CPC.

2.5 Pedido

O pedido deve ser elaborado na ordem da narrativa de defesa do réu. Pela reda-

ção do artigo 351 do CPC, quando o réu em sua peça de resposta, contestação,

alegar qualquer uma das hipóteses do artigo 337, isto é, preliminares, o autor

deverá ser ouvido, no prazo de 15 (quinze) dias, in verbis:

“Art. 351. Se o réu alegar qualquer das matérias enumeradas no art. 337, o

juiz determinará a oitiva do autor no prazo de 15 (quinze) dias, permitindo-lhe

a produção de prova.”

Page 75: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

74 • capítulo 2

Existindo na narrativa da resposta do réu preliminares dilatórias e preli-

minares peremptórias, deve-se primeiro elaborar os pedidos das preliminares

dilatórias, uma vez que estas tratam-se de vícios sanáveis. Neste caso, feito o pe-

dido pelo legitimado passivo, caberá o juízo determinar providências ao autor

para que este cumpra a determinação judicial. Após o(s) pedido(s) pertinente(s)

acerca das preliminares dilatórias, caberá ao réu continuar a elaboração dos

mesmos com as preliminares peremptórias, caso existentes.

A redação do artigo 485 do CPC nos dá o rol das hipóteses em que o processo

será extinto sem resolução do mérito, verificando-se aqui algumas das prelimi-

nares narradas no artigo 337 do CPC, como indeferimento da petição inicial

(inépcia da petição inicial), perempção, litispendência, coisa julgada, ausência

de legitimidade ou de interesse processual, de convenção de arbitragem.

Art. 485. O juiz não resolverá o mérito quando:

I – indeferir a petição inicial;

II – o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligência das

partes;

III – por não promover os atos e as diligências que lhe incumbir, o autor aban-

donar a causa por mais de 30 (trinta) dias;

IV – verificar a ausência de pressupostos de constituição e de desenvolvi-

mento válido e regular do processo;

V – reconhecer a existência de perempção, de litispendência ou de coisa

julgada;

VI – verificar ausência de legitimidade ou de interesse processual;

VII – acolher a alegação de existência de convenção de arbitragem ou quan-

do o juízo arbitral reconhecer sua competência;

VIII – homologar a desistência da ação;

IX – em caso de morte da parte, a ação for considerada intransmissível por

disposição legal; e

X – nos demais casos prescritos neste Código.

§ 1o Nas hipóteses descritas nos incisos II e III, a parte será intimada pesso-

almente para suprir a falta no prazo de 5 (cinco) dias.

§ 2º No caso do § 1o, quanto ao inciso II, as partes pagarão proporcionalmen-

te as custas, e, quanto ao inciso III, o autor será condenado ao pagamento das

despesas e dos honorários de advogado.

§ 3º O juiz conhecerá de ofício da matéria constante dos incisos IV, V, VI e IX, em

qualquer tempo e grau de jurisdição, enquanto não ocorrer o trânsito em julgado.

Page 76: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 75

2.6 Provas

Prova é o elemento processual que influenciará na decisão do magistrado, seja

esta decisão no curso ou no final do processo. Neste sentido, Scarpinella Bueno

afirma que “prova é a palavra que deve ser compreendida para os fins que aqui

interessam como tudo que puder influenciar, de alguma forma, na formação

da convicção do magistrado.”

Como escreve Daniel Amorim Assumpção Neves.

“Há doutrinadores que preferem conceituar a prova como sendo os meios ou

elementos que contribuem para a formação da convicção do juiz a respeito da

existência de determinados fatos. Outros entendem a prova como a própria

convicção sobre os fatos alegados em juízo. Há ainda os que preferem con-

ceituar a prova como um conjunto de atividades de verificação e demonstra-

ção, que tem como objetivo chegar à verdade relativa às alegações de fatos

que sejam relevantes para o julgamento.”

A doutrina classifica as provas quanto ao objeto (documentais e testemu-

nhais), preparação (pré-constituídas), sujeito (pessoais e reais), quanto ao fato

(diretas ou indiretas).

Na contestação para as provas, se observa a regra contida na parte final do

artigo 336 do CPC, que dispõe: “Incumbe ao réu alegar, na contestação, [...] e

especificando as provas que pretende produzir.”

Como observa a regra do artigo 369, do CPC, “As partes têm o direito de em-

pregar todos os meios legais, bem como os moralmente legítimos, ainda que

não especificados neste Código, para provar a verdade dos fatos em que se fun-

da o pedido ou a defesa e influir eficazmente na convicção do juiz”.

A contestação deve ser instruída com os documentos destinados a provar

suas alegações, artigo 434 do CPC.

Art. 373. O ônus da prova incumbe:

[...]

II – ao réu, quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do

direito do autor.

Page 77: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

76 • capítulo 2

2.7 Peça prático-profissional

A peça prático-profissional deve ser elaborada com espaçamento 1,5 entre li-

nhas, em Fontes do Tema Times New Romam, tamanho 12.

Deve-se destacar, isto é, colocar em caixa alta os seguintes títulos: compe-

tência (o juiz ou tribunal a que é dirigida); legitimado passivo (nome completo),

ação, legitimado ativo (nome completo), o nome da peça prático-profissional

(contestação); preliminares (se houver); prejudiciais de mérito (se houver); mé-

rito; pedidos e provas.

MODELO: PEÇA PROCESSUAL – CONTESTAÇÃO

(fonte 12, Times New Roman, espaçamento 1,5)

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA .....(juízo ao a qual foi distri-

buída a petição inicial)

(espaço de uma 5 linhas)

Processo n° ... (deve ser inserido no início da margem esquerda)

(espaço de 5 linhas)

(NOME COMPLETO DA PARTE RÉ), já qualificada, por seu advogado, com ende-

reço profissional na (endereço completo), onde deverá ser intimado para dar andamen-

to aos atos processuais, nos autos da AÇÃO _________, pelo rito _______, movida por

(NOME COMPLETO DA PARTE AUTORA), vem a este juízo, oferecer/ou apresentar:

(espaço de uma linha e centralizar)

CONTESTAÇÃO,

(espaço de uma e voltar para a margem esquerda)

para expor e requerer o que se segue:

(espaço de uma linha e voltar para a margem esquerda)

Page 78: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

capítulo 2 • 77

PRELIMINARES (defesas processuais, artigo 337 do CPC)

(espaço de uma linha)

Dilatórias (narrar primeiro as preliminares dilatórias para somente depois narrar as pe-

remptórias)

Peremptórias

(espaço de uma linha)

PREJUDICIAL DE MÉRITO

(caso exista no caso concreto)

(espaço de uma linha)

MÉRITO

(espaço de uma linha)

(defesas materiais, artigo 336 e artigo 341 do CPC)

(espaço de duas linhas)

Nesse sentido é a jurisprudência do Egrégio Tribunal:

(inserir a jurisprudência, usar recuo de margem por se tratar de citação,

identificar o julgado e diminuir em 1 número o tamanho da fonte)

Nesse sentido é a doutrina, segundo (nome do doutrinador):

(inserir a doutrina, usar recuo de margem por se tratar de citação e diminuir

em 1 número o tamanho da fonte)

(espaço de uma linha)

PEDIDO

(espaço de uma linha)

Page 79: Livro Proprietario - Pratica Simulada i

78 • capítulo 2

Diante do exposto, requer a V. Exa.:

1 – o acolhimento da preliminar (dilatória) com a consequente ....

2 – o acolhimento da preliminar (peremptória) com a extinção do processo sem julgamen-

to do mérito (preliminares peremptórias do art. 485 do CPC).

3 – o reconhecimento da (prejudicial de mérito) e a extinção do processo com julgamento

do mérito.

4 – no mérito, a improcedência do pedido autoral.

5 – a condenação do Autor aos ônus da sucumbência (custas judiciais e honorários de

advogado).

(espaço de uma linha)

PROVAS

(espaço de uma linha)

Requer a produção de todas as provas em direito admitidas, na amplitude dos artigos

369 e seguintes do CPC, em especial documental, testemunhal, pericial e depoimento

pessoal do autor.

Aguarda ou Espera deferimento.

Local e data.

Advogado (nome completo do advogado e sua assinatura).

OAB/UF nº... (sigla do Estado da Federação e número da

OAB do advogado.)

Caso concreto exemplificativo

Hospital Cuidamos de Você Ltda., com sede na cidade do Rio de Janeiro, pro-

pôs em face de Cláudia, brasileira, casada, residente no município do Rio de

Janeiro, Ação de Cobrança, pelo rito ordinário, por ser credor da quantia de R$

60.000 (sessenta mil reais) através de cheque emitido pela mesma no dia 28 de

abril de 2015.

Cláudia procura você, advogado(a), munida de mandado de citação expe-

dido pela 6ª Vara de Fazenda Pública da Comarca da Capital do Estado do Rio

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capítulo 2 • 79

de Janeiro, afirmando que, no dia 17 de abril de 2015, acompanhou o seu ma-

rido, Diego, ao hospital, pois o mesmo havia sofrido fratura exposta na perna

direita, conforme diagnóstico médico, o que determinou a realização de uma

cirurgia de emergência. Afirma ainda que todo o procedimento médico que

Diego se submeteu foi custeado pelo Plano de Saúde Minha Vida, conveniado

ao hospital.

Ocorre que mesmo após a autorização do plano de saúde para a realização

do procedimento cirúrgico, a direção do hospital exigiu que Cláudia emitisse

um cheque no valor de R$ 30.000,00 (trinta mil reais), como garantia de paga-

mento dos serviços médicos que seriam prestados a Diego.

Diante do ocorrido, elabore a peça judicial cabível para a defesa dos interes-

ses de Cláudia.

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 6ª VARA DE FAZENDA PÚBLICA DA COMAR-

CA DA CAPITAL DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO.

Processo n° ...

CLÁUDIA, já qualificada, vem por seu advogado, com endereço profissional

(endereço completo), nos autos da AÇÃO DE COBRANÇA, que tramita pelo rito comum,

movida por HOSPITAL CUIDAMOS DE VOCÊ LTDA., vem a este juízo, oferecer:

CONTESTAÇÃO,

expor e requerer o que segue:

PRELIMINAR

Incompetência Absoluta

Cabe esclarecer que no caso concreto há a incompetência absoluta, conforme art.

337, II, do CPC, uma vez que a matéria objeto da lide não e de interesse nem do estado

nem do município quando caberia ser aplicada a regra de competência especializada da

Vara de Fazenda Pública. Neste caso o correto seria distribuir a demanda para uma das

Varas Cíveis deste juízo.

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80 • capítulo 2

Sobre a incompetência absoluta destaca Arruda Alvim, Manual de Direito Processual

Civil – primeira parte, 13 edição:

“A incompetência material (ratione materiae) é aquela ocorrente em razão

da matéria não caber dentro das atribuições de um determinado juízo (tra-

ta-se de in competência de juízo), isto é, quando não observa, basicamente,

por exemplo, a regra de que as causas cíveis vão para juízo cível e as crimi-

nais para o juízo criminal, salvo exceção legal expressa. Quanto às causas

cíveis, há que se explicitar, ainda, que, tratando-se de causas que versem

sobre determinadas matérias, há varas especializadas, cuja competência é

absoluta, exatamente porque ratione materiae (ex.: varas de família, regis-

tros públicos etc.)”.

MÉRITO

A ré afirma que, no dia 17 de setembro de 2013, acompanhou o seu marido, Diego, ao

autor, uma vez que o mesmo havia sofrido fratura exposta na perna direita, conforme diag-

nóstico médico, o que determinou a realização de uma cirurgia de emergência.

Todo o procedimento médico que Diego se submeteu foi custeado pelo Plano de Saú-

de Minha Vida, conveniado ao autor.

Ocorre que mesmo após a autorização do plano de saúde para a realização do pro-

cedimento cirúrgico, a direção do hospital, aqui autor, exigiu que a ré emitisse um cheque

no valor de R$ 30.000,00 (trinta mil reais), como garantia de pagamento dos serviços

médicos que seriam prestados a Diego.

Destaca-se que a cobrança de cheque caução é considerada ilegal pela Agência

Nacional de Saúde desde 2003 através da Resolução Normativa n. 44, que dispõe:

“Art. 1º Fica vedada, em qualquer situação, a exigência, por parte dos pres-

tadores de serviços contratados, credenciados, cooperados ou referen-

ciados das Operadoras de Planos de Assistência à Saúde e Seguradoras

Especializadas em Saúde, de caução, depósito de qualquer natureza, nota

promissória ou quaisquer outros títulos de crédito, no ato ou anteriormente

à prestação do serviço”.

E ainda, caberia na presente hipótese afirmar que o autor agiu com vício do negócio

jurídico, estado de perigo, uma vez que se valeu do desespero da ré um salvar seu marido

cobrando desta, portanto obrigação excessivamente onerosa, conforme disposto no artigo

156 do CC/2002.

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capítulo 2 • 81

Nesse sentido é a jurisprudência do Egrégio Tribunal de Justiça do Estado do Rio de

Janeiro, no recurso de Apelação, n. 0007363-45.2010.8.19.0208:

Des. Joaquim Domingos de Almeida Neto - Julgamento: 16/10/2013 –

Segunda Câmara Cível.

Apelação Cível. Responsabilidade Civil. Exigência de pagamento no valor

de R$ 10.000,00 (cheque caução). Internação em caráter de urgência.

Mãe que foi a óbito 48 horas após. Alegação de cobrança adiantada re-

ferente as despesas hospitalares. Abusividade. Lei Estadual n° 3.426/00

(art. 1º). Vedação expressa. Quanto, a exigência de depósito prévio de qual-

quer natureza, para possibilitar a internação de doentes em situação de

urgência/emergência. Dano moral. Configurado.

PEDIDO

Diante do exposto, requer a V.Exa.:

1) O acolhimento da preliminar de incompetência absoluta, remetendo-se os autos para

uma das Varas Cíveis da Comarca da Capital do Estado do Rio de Janeiro.

2) Julgar improcedente o pedido autoral.

3) A condenação da autora ao pagamento dos ônus da sucumbência.

PROVAS

Requer a produção de todas as provas em direito admitidas, na amplitude dos artigos 369

e seguintes do CPC, em especial documental e depoimento pessoal do autor.

Espera deferimento.

Local e data.

Advogado

OAB/UF nº...

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82 • capítulo 2

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Reconvenção

3

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84 • capítulo 3

Pela regra contida na redação do artigo 343 do Novo CPC, a reconvenção será

apresentada na contestação. Conforme dispõe o artigo, na própria contestação,

é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar pretensão própria, conexa

com a ação principal ou com o fundamento da defesa.

Sendo esta oferecida pelo réu, o autor, será intimado, na pessoa de seu ad-

vogado, para apresentar resposta no prazo de 15 (quinze) dias, artigo 343, § 1º

do CPC.

Deve-se observar a regra do § 6º do citado artigo que afirma que o réu pode

propor reconvenção independentemente de oferecer contestação.

O artigo 343, § 2º do CPC, ainda elucida que a desistência da ação ou a ocor-

rência de causa extintiva que impeça o exame de seu mérito não obsta ao pros-

seguimento do processo quanto à reconvenção.

A reconvenção pode ser proposta pelo réu em litisconsórcio com terceiro, e,

quando cabível, poderá ser proposta contra o autor e terceiro, artigo 343, § 4º §

3º, respectivamente.

Art. 343. Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar

pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da

defesa.

§ 1º Proposta a reconvenção, o autor será intimado, na pessoa de seu advo-

gado, para apresentar resposta no prazo de 15 (quinze) dias.

§ 2o A desistência da ação ou a ocorrência de causa extintiva que impeça

o exame de seu mérito não obsta ao prosseguimento do processo quanto à

reconvenção.

§ 3º A reconvenção pode ser proposta contra o autor e terceiro.

§ 4º A reconvenção pode ser proposta pelo réu em litisconsórcio com terceiro.

§ 5º Se o autor for substituto processual, o reconvinte deverá afirmar ser titu-

lar de direito em face do substituído, e a reconvenção deverá ser proposta em

face do autor, também na qualidade de substituto processual.

§ 6º O réu pode propor reconvenção independentemente de oferecer con-

testação.

Uma vez oferecida a reconvenção, artigo 487, inciso I, se o juiz a acolher ou a

rejeitar, haverá sentença de extinção do processo com a resolução do mérito, da

mesma forma se este homologar o reconhecimento da procedência do pedido

formulado na ação ou na reconvenção.

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capítulo 3 • 85

Art. 487. Haverá resolução de mérito quando o juiz:

I – acolher ou rejeitar o pedido formulado na ação ou na reconvenção.

III – homologar:

a) o reconhecimento da procedência do pedido formulado na ação ou na

reconvenção.

ATENÇÃOO Enunciado nº 45 do IV Encontro do Fórum Permanente de Processualistas Civis (FPPC),

que ocorreu em dezembro de 2014, com o objetivo de discutir o Novo CPC, aduz que “para

que se considere proposta a reconvenção, não há necessidade de uso desse nomen iuris, ou

dedução de um capítulo próprio”. Como o objetivo deste livro é um material didático de apoio

ao estudante de Direito, no esqueleto desta peça prático-profissional, a seguir será criado o

tópico da Reconvenção.

Continua o enunciado nº 45 esclarecendo, “contudo, o réu deve manifestar inequivoca-

mente o pedido de tutela jurisdicional qualitativa ou quantitativamente maior que a simples

improcedência da demanda inicial”.

Enunciado nº 45 (FPPC/2014): Para que se considere proposta a recon-

venção, não há necessidade de uso desse nomen iuris, ou dedução de um

capítulo próprio.

Contudo, o réu deve manifestar inequivocamente o pedido de tutela jurisdi-

cional qualitativa ou quantitativamente maior que a simples improcedência da

demanda inicial.

CURIOSIDADEPelo antigo CPC/1973, a reconvenção era oferecida pelo réu no mesmo processo, porém

em peça autônoma, e não dentro da contestação como determina o texto do artigo 343,

caput do CPC.

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86 • capítulo 3

MODELO: PEÇA PROCESSUAL – CONTESTAÇÃO COM RECONVENÇÃO

(fonte 12, Times New Roman, espaçamento 1,5)

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA .....(juízo ao a qual foi distri-

buída a petição inicial)

(espaço de 5 linhas)

Processo n° ... (deve ser inserido no início da margem esquerda)

(espaço de 5 linhas)

(NOME COMPLETO DA PARTE RÉ), já qualificada, por seu advogado, com endereço

profissional na (endereço completo), onde deverá ser intimado para dar andamento aos

atos processuais, nos autos da AÇÃO _________, pelo rito _______, movida por (NOME

COMPLETO DA PARTE AUTORA), vem a este juízo, oferecer/ou apresentar:

(espaço de uma linha e centralizar)

CONTESTAÇÃO,

(espaço de uma linha e voltar para a margem esquerda)

para expor e requerer o que se segue:

(espaço de uma linha e voltar para a margem esquerda)

PRELIMINARES (defesas processuais, artigo 337 do CPC)

(espaço de uma linha)

Dilatórias (narrar primeiro as preliminares dilatórias para somente depois narrar as pe-

remptórias)

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capítulo 3 • 87

Peremptórias

(espaço de uma linha)

MÉRITO

(espaço de uma linha)

(defesas materiais, artigo 336 e artigo 341 do CPC)

(espaço de duas linhas)

Nesse sentido é a jurisprudência do Egrégio Tribunal:

(inserir a jurisprudência, usar recuo de margem por se tratar de

citação, identificar o julgado e diminuir em 1 número o tamanho

da fonte)

Nesse sentido é a doutrina, segundo (nome do doutrinador):

(inserir a doutrina, usar recuo de margem por se tratar de citação e

diminuir em 1 número o tamanho da fonte)

(espaço de uma linha)

DA RECONVENÇÃO

(Narrar o cabimento da reconvenção de acordo com a regra contida no artigo 343 do

CPC.)

(espaço de uma linha)

PEDIDO

(espaço de uma linha)

Diante do exposto, requer a V. Exa.:

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88 • capítulo 3

1 – o acolhimento da preliminar (dilatória) com a consequente ....

2 – o acolhimento da preliminar (peremptória) com a extinção do processo sem julgamen-

to do mérito (preliminares peremptórias do art. 485 do CPC).

3 – Intimação do autor para oferecer resposta a reconvenção.

4 – no mérito, a improcedência do pedido autoral.

5- Julgar procedente a reconvenção para ...

5 – a condenação do autor aos ônus da sucumbência (custas judiciais e honorários de

advogado).

(espaço de uma linha)

PROVAS

(espaço de uma linha)

Requer a produção de todas as provas em direito admitidas, na amplitude dos artigos

369 e seguintes do CPC, em especial documental, testemunhal, pericial e depoimento

pessoal do autor.

Aguarda ou Espera deferimento.

Local e data.

Advogado (nome completo do advogado e sua assinatura).

OAB/UF nº... (sigla do Estado da Federação e número da

OAB do advogado)

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capítulo 3 • 89

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GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Novo Código de Processo Civil Lei nº 13.105/2-15. Principais

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