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8/16/2019 Mandado de Segurança slides

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XIX Exame de Ordem

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2ª Fase OAB - Tributário


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MANDADO DE SEGURANÇA

Fundamento

:

Art

.

5

º,

LXIX,

da

CF Art

.

1

º

da

Lei

12

.

016

/

09

Art

.

282

do

CPCObjetivo

: visa evitar

ou

coibir

lesão a

um

direitolíquido e certo

, praticado por uma autoridadeadministrativa

, de

forma

abusiva

e

ilegal

,

que

não

seja

amparado

por

habeas

corpus

ou

habeas

data


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MOMENTO

DA

IMPETRAÇÃO

:

antes

do

lançamento

(MS

Preventivo

)

ou

após

o

lançamento

tributário

(MSRepressivo

),

este

último

observando

o

prazo

de

120dias

contados

da

notificação

.


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AUTORIDADE

COATORA

Em regra

, o problema traz a identificação da

autoridade coatora

. Em caso de omissão no

problema

,

devemos

utilizar

a

seguinte

regra

:

TRIBUTOS

FEDERAIS

ADUANEIROSIlustríssimo

Inspetor

Alfandegário

da

Receita

Federal

do Brasil em …

, ou quem lhe

faça

às

vezes

no

exercício

da

coação

impugnada


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TRIBUTOS

FEDERAIS

NÃO

ADUANEIROSIlustríssimo

Senhor

Delegado

da

Receita

Federal

do

Brasil

em

…

,

ou

quem

lhe

faça

às

vezes

no

exercícioda

coação

impugnada

.


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TRIBUTOS

ESTADUAISIlustríssimo

Senhor

Delegado

Regional

Tributário

em

…

, ou quem lhe faça às vezes no exercício da

coação

impugnada


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TRIBUTOS MUNICIPAIS MOBILIÁRIOSIlustríssimo Senhor Diretor do Departamento deRendas Mobiliárias em …, ou quem lhe faça àsvezes no exercício da coação impugnada

TRIBUTOS MUNICIPAIS IMOBILIÁRIOSIlustríssimo Senhor Diretor do Departamento de

Rendas Imobiliárias em …, ou quem lhe faça àsvezes no exercício da coação impugnada


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QUALIFICAÇÃO DA AUTORIDADE COATORA Art. 6º da Lei 12.016/09

A petição inicial, que deverá preencher os requisitos

estabelecidos pela lei processual, será apresentadaem 2 (duas) vias com os documentos que instruírema primeira reproduzidos na segunda e indicará,além da autoridade coatora, a pessoa jurídica que

esta integra, à qual se acha vinculada ou da qualexerce atribuições.


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Requerimento de Liminar

Art. 7º, III, da Lei 12.016/09Art. 7o Ao despachar a inicial, o juiz ordenará:

(...)III - que se suspenda o ato que deu motivo aopedido, quando houver fundamento relevante e doato impugnado puder resultar a ineficácia da

medida, caso seja finalmente deferida, sendofacultado exigir do impetrante caução, fiança oudepósito, com o objetivo de assegurar oressarcimento à pessoa jurídica.


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Principal finalidade da liminar : suspender aexigibilidade do crédito tributário (art. 151, IV, doCTN)

Fumus bon i ju r is : o candidato demonstra o requisitoapontando os fundamentos utilizados no direito.Periculum in mora : demonstrar qual o prejuízo que

o impetrante poderá enfrentar no caso doprosseguimento das exigências ilegais e abusivaspor parte do Fisco.


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Vedação da concessão de liminar

Art. 7º, §2º da Lei 12.016/09

- compensação de créditos tributários- liberação de mercadorias apreendidasadvindas do exterior (antes do desembaraçoaduaneiro)


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Determinações legais para o Mandado deSegurança

Não cabe MS contra atos de gestão comercialpraticados pelos administradores de empresaspúblicas, sociedades de economia mista econcessionárias de serviços públicos (art. 1º, §2º da

Lei 12.016/09)


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Não cabe MS de ato que caiba recursoadministrativo com efeito suspensivo,independentemente de caução (inaplicabilidade da

sum 429 STF) – art. 5º, I, da Lei 12.016/09

Não cabe MS da decisão judicial da qual caibarecurso com efeito suspensivo (art. 5º, II, da Lei

12.016/09)


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Não cabe MS de decisão judicial transitada em julgado (art. 5º, III, da Lei 12.016/09)

No processo mandamental, não tem cabimento a

interposição de embargos infringentes oucondenação em honorários advocatícios


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Sum 405 STF – Denegado o MS pela sentença ouno julgamento do agravo, dela interposto, fica semefeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos

da decisão contráriaSum 626 STF – A suspensão da liminar em MS,salvo determinação em contrário da decisão que adeferir, vigorará até o trânsito em julgado da

decisão definitiva de concessão da segurança ou,havendo recurso, até a sua manutenção pelo STF,desde que o objeto da liminar deferida coincida, totalou parcialmente, com o da impetração


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Sum 631 STF – Extingue-se o processo de MS se o

impetrante não promove, no prazo assinado, acitação do litisconsorte passivo necessário


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ENDEREÇAMENTOSempre a ação mandamental deverá ser propostano local do ato coator

Competência Processual em razão da pessoa(art. 109, I, da CF)

Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal da... Vara Cível (Vara Federal) da Seção Judiciária de

...


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Competência Processual em razão damatéria

Tributo Federal: Justiça Federal

Tributo Estadual e Municipal: Justiça Estadual(Vara da Fazenda Pública ou Vara Cível)


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ESTRUTURA OBJETIVA DO MS

I – ENDEREÇAMENTOLocal do ato coator (Justiça Federal

ou Justiça Estadual)

II – PREÂMBULOQualificação do Impetrante e da

Autoridade Coatora (art. 6º da Lei 12.016/09)


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III – FATOSTranscrição resumida do problema

utilizando a terminologia correta (Impetrante eImpetrada)

IV – DIREITOObservância das teses

constitucionais, legais e jurisprudenciais

No MS é comum o questionamentode ocorrência de sanções políticas (indiretas)


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a) Da concessão de liminar

Fumus boni juris: o candidato demonstra orequisito apontando os fundamentos

utilizados no direito.Periculum in mora: demonstrar qual o prejuízoque o impetrante poderá enfrentar no caso do

prosseguimento das exigências ilegais eabusivas por parte do Fisco.


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V – PEDIDOa) concessão de liminar, nos termos do art. 7º,III, da Lei 12.016/09 para os fins de...suspendendo-se a exigibilidade do crédito

tributário, conforme art. 151, IV, do CTN;

a) Notificação da autoridade coatora para que

preste as informações no prazo de 10 dias,nos termos do art. 7º, I, da Lei 12.016/09


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c) Oitiva do ilustre representante do MinistérioPúblico, para que opine no prazo de 10 dias,nos termos do art. 12 da Lei 12.016/09;

d) Procedência do pedido, para os fins daconcessão da segurança em definitivo,

ratificando-se o teor da liminar para ...(indicar os fundamentos de direito)


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e) Ciência do feito ao órgão de representação judicial da ...para integrar a lide na condiçãode litisconsorte passivo necessário, de acordo

com a sum 631 STF;

f) Condenação da impetrada no pagamento

das custas processuais.


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VI - VALOR DA CAUSADá-se à presente causa o valor de R$ ...(valor por extenso).

Termos em que,

Pede deferimento.

Local, data.

AdvogadoOAB/ ...nº ...

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