Exame de Ordem Damásio Educacional

2ª FASE DIREITO PENAL

XVIII EXAME DE ORDEM

NÃO TENTE COPIAR

ESSA PEÇA! ISSO

PREJUDICARÁ A SUA

COMPREENSÃO EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 11ª VARA CRIMINAL DA COMARCA DE MACEIÓ,

LUIZ, já qualificado nos autos do processo crime no.... que lhe move a Justiça Pública, por seu

advogado que esta subscreve, vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência, oferecer,

alegações finais sob a forma de MEMORIAIS, com fulcro no artigo 403, parágrafo 3º do CPP, pelas

razões de fato e direito a seguir expostas.

DOS FATOS

DO DIREITO

Impõe-se a absolvição do réu, posto que a conduta por ele praticada não se subsume ao tipo de

estelionato, como a seguir restará demonstrado.

O crime de estelionato está previsto no artigo 171 do CP e apenas admite forma dolosa. É

preciso que o agente atue com consciência e vontade de induzir a vitima a erro, obtendo vantagem

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indevida em prejuízo alheio. Por essa razão é que a súmula 554 do STF dispõe que o pagamento do

cheque antes do recebimento da denuncia obsta a ação penal. É que o pronto pagamento revela a boa-

fé do emitente e exclui o dolo exigido pelo tipo.

No caso em tela, conforme se depreende da leitura dos autos, o réu pagou a divida ainda

durante o Inquérito Policial, conforme documento de fls ....

Desta forma revela-se cristalina a atipicidade da conduta imputada ao acusado.

Ainda que assim não fosse a conduta imputada ao réu deve ser considerada materialmente

atípica. Senão vejamos:

Segundo entendimento pacificado pela melhor doutrina, a tipicidade penal não se esgota na

tipicidade formal, mas é complementada pela tipicidade material Ou seja, só é típica a conduta que

ofende de forma relevante o bem jurídico protegido.

No caso em apreço o cheque emitido tinha o valor de apenas 36 reais. Ademais, foi emitido para

pagamento de uma grande loja de departamento. Resta claro que a lesão patrimonial, que alias já foi

reparada, é absolutamente irrisória.

Deste modo, exsurge inafastável o reconhecimento da atipia material da conduta, impondo-se a

absolvição do réu.

Em caso de condenação a pena deve ser arbitrada no patamar mínimo. Segundo o artigo 59 a

pena base só poderá ser aumentada se estiverem presentes circunstancias judiciais desfavoráveis. No

caso em comento não há nenhum circunstancia a ser considerada. Note-se que o fato de estar o réu

sendo processado não pode constituir maus antecedentes, conforme o texto da súmula 444 do STJ.

Desta forma a pena base deve ficar no mínimo e ser tornada definitiva, uma vez que na 2ª e 3ª fase não

há qualquer agravante ou majorante a ser considerada

Quanto ao regime, deve ser imposto o aberto para inicio de cumprimento da reprimenda.

Segundo o artigo 33, parágrafo 2º, c, do CP, a pena menor ou igual a 4 anos faz jus ao regime aberto. No

caso em tela a pena deverá ser fixada em 1 ano, sendo o réu primário. Portanto ficam afastados os

regimes mais gravosos.

Por fim, a pena privativa de liberdade deve ser convertida em restritiva de direitos. Segundo o

artigo 44 do CP se a pena for menor ou igual a 4 anos e o agente não reincidente especifico é de rigor a

concessão do beneficio. No caso em tela o réu preenche os requisitos legais. Portanto deve ser a pena

substituída. Caso assim não se entenda deve ser concedido o sursis, uma vez que o réu preenche

também os requisitos do artigo 77 do CP.

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DO PEDIDO

Diante do exposto requer seja absolvido o réu com fulcro no artigo 386, III do CPP. Caso assim

não se entenda, que seja aplicada a pena base no patamar mínimo (art. 59, CP) tornada definitiva,

fixado regime inicial aberto (art. 33, p. 2º. C, CP) e substituída por pena restritiva (art. 44, CP) ou

concedido o sursis (art. 77, CP). Requer ainda que não seja fixado qualquer valor a titulo de indenização,

em virtude da ausência de prejuízo material (art. 387, IV, CPP) e que seja garantido o direito do réu de

recorrer em liberdade (art. 387, p. 1º)

Termos em que ,

Pede deferimento

(local), (data)

ADVOGADO