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NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO: DINAMISMO E AUTO-CONSTRUO PARA ALM DO
NEOCONSTITUCIONALISMO - FEITOSA, Heloisa de Carvalho; MENDES, Eric
Salvador BA: UCSal, 8 a 10 de Outubro de 2014,
ISSN 2316-266X, n.3, v. 11, p. 208-225
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NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO: DINAMISMO E
AUTO-CONSTRUO PARA ALM DO NEOCONSTITUCIONALISMO
FEITOSA, Heloisa de Carvalho
Mestranda do Programa de Ps-Graduao em Direito Constitucional da Universidade Federal Fluminense.
Especialista em Direito Penal e Direito Processual Penal pela
Escola Superior de Advocacia de Pernambuco.
MENDES, Eric
Mestrando do Programa de Ps-Graduao em
Direito Constitucional da Universidade Federal Fluminense.
RESUMO O presente artigo tem por objeto o estudo justaposto dos fenmenos constitucionais do
neoconstitucionalismo e do novo constitucionalismo latino-americano. Buscamos analisar cada uma dessas vertentes e suas principais caractersticas a fim de estabelecer os traos que
distinguem essas teorias do Direito e do Estado. Para tanto faremos uma breve exposio sobre o
neoconstitucionalismo e sobre o novo constitucionalismo latino-americano, seguida da anlise de institutos da Constituio do Estado Plurinacional da Bolvia, destacando os aspectos histricos
e conjunturais que originaram a formao de um novo desenho institucional. O estudo da
constituio boliviana ser feito com vistas a relacionar problemas vividos pelo povo com as respostas dadas pelo poder constituinte, ilustrando de forma concreta a diferena entre o
neoconstitucionalismo e o novo constitucionalismo latino-americano. Por fim, faremos um
confronto entre os dados obtidos na pesquisa encaixando a Constituio brasileira de 1988 em
uma das vertentes tericas. Palavras-chave: neoconstitucionalismo; novo constitucionalismo latino-americano;
Constituio do Estado Plurinacional da Bolvia.
ABSTRACT This article aims for the joint study of the phenomena of constitutional neoconstitutionalism and
the new Latin American constitutionalism. We analyze each of these aspects and their main features in order to establish the distinguishing traits of these theories. For this we will make a
brief presentation on the neoconstitutionalism and on the new Latin American constitutionalism
, followed by the analysis of institutes of the Constitution of the Plurinational State of Bolivia , highlighting the historical and economic factors that led to the formation of a new institutional
design. The study of the Bolivian constitution will be made with a view to relate problems faced
by the people with the answers given by the constituent power, illustrating concretely the
difference between neoconstitutionalism and the new Latin American constitutionalism. Finally, we make a comparison between the data obtained in the study by fitting the Brazilian Constitution
of 1988 in one of the theoretical aspects
Key-words: neoconstitucionalism; new latin american constitucionalism; Constitution of Plurinational State of Bolivia.
NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO: DINAMISMO E AUTO-CONSTRUO PARA ALM DO
NEOCONSTITUCIONALISMO - FEITOSA, Heloisa de Carvalho; MENDES, Eric
Salvador BA: UCSal, 8 a 10 de Outubro de 2014,
ISSN 2316-266X, n.3, v. 11, p. 208-225
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1- Introduo
O mundo contemporneo marcado por grandes transformaes que levaram as
sociedades a se questionarem acerca de todos os mbitos componentes da vida social.
Assim como a diversificao e dicotomias sentida nas artes, filosofia, economia e
ideologias, entre outros campos da vida social, o Direito tambm se refora como cenrio
de intensos questionamentos atuais. Diversas teorias, escolas e correntes so produzidas,
recuperadas ou rechaadas nas cincias jurdicas a fim de captar e responder
juridicamente a autntica crise instalada no ramo cientfico em questo.
Especificadamente, o Direito sente uma necessidade inerente de responder as
ansiedades sociais que, at ento, permanecem frustradas. Em meio ao aprofundamento
das violaes humanidade que fazem com que o ser humano seja tratado como mero
objeto dentro de uma perspectiva liberal ou militar dos poderosos a falncia da
representatividade democrtica tambm leva a questionamentos acerca da finalidade das
cincias jurdicas. Deve o direito representar a proteo de um status quo, impedindo que
as sociedades alcancem novos patamares ou dever assumir um protagonismo nas
mudanas, comportando-se como veculo motriz para transformaes?
Neste diapaso, podemos ver na Amrica Latina, regio marcada por densas
desigualdades sociais, intensos desrespeitos aos direitos humanos e fragilidades de
representao democrtica, a manifestao de duas grandes teorias do Direito, forjadas a
partir da necessidade de satisfao dos anseios por transformaes. De um lado, sob forte
influncia das tradies europeias e norte-americana, encontramos o
neoconstitucionalismo, que busca, a partir da superao do positivismo clssico,
referendar um novo sistema jurdico protetivo, cujo cerne se encontra na nova tica
normativa ensejada pela Constituio e sua preponderncia. Por outro, buscando maior
representatividade de sociedades marcadas pela desigualdade e assim superar o
predomnio histrico de elites abastadas, vemos o novo constitucionalismo latino-
americano, que por via de percepes sociais e do respeito diversidade, procura
estabelecer novos caminhos jurdicos e polticos no alcanados materialmente pelo
neoconstitucionalismo.
justamente este debate entre propostas jurdicas to divergentes que
pretendemos realizar. Primeiramente, verificaremos os principais delineamentos de cada
teoria, compondo suas proposies, de acordo com seus juristas mais eminentes, para
NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO: DINAMISMO E AUTO-CONSTRUO PARA ALM DO
NEOCONSTITUCIONALISMO - FEITOSA, Heloisa de Carvalho; MENDES, Eric
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ento estabelecermos o contraste, reforando diferenas e limites. Em momento posterior,
analisaremos alguns institutos inovadores da Constituio Boliviana de 2009, com a
finalidade de exemplificar a diferena entre as constituies do Neoconstitucionalismo e
as constituies do Novo Constitucionalismo Latino-americano.
Nosso intuito possibilitar novas reflexes acerca da Teoria do Direito
contempornea, demonstrando que o experimentalismo e abertura originalidade
institucional tambm podem ser enriquecedores para a cincia jurdica e, meio hbil
capacitao para o pensamento e elaborao de um novo patamar normativo, frente crise
jurdica instaurada.
2- O neoconstitucionalismo e a constitucionalizao do Direito
2.1- A superao do positivismo e a viragem jurdica
O fim da segunda guerra mundial, em meados da dcada de quarenta do sculo
passado, representou uma viragem jurdica no cenrio europeu. Os traumas trazidos pelas
experincias fascistas levaram os pases a se questionar quais os limites da democracia e
dos poderes representativos, uma vez que em nome das maiorias ocasionais e com a
beno destas as minorias foram violadas em seus direitos mais elementares, como a vida.
Era necessria uma nova estratgia jurdica para proteger o ser humano e assim garantir
a integridade de sua dignidade, sob todas as perspectivas e quaisquer ameaas.
Neste contexto, a constituio ganhou uma nova receptividade, sendo o grande
instrumento de proteo das minorias e dos direitos humanos. No mais tratada como
documento meramente poltico, no qual sua importncia era apenas programtica e no
vinculativa, a Constituio ganhou o reconhecimento de principal elemento jurdico dos
ordenamentos polticos, gerando plena subordinao a seus preceitos e uma nova era de
reconstitucionalizao. Foi a tentativa de apaziguar os possveis conflitos entre
democracia e constitucionalismo, que tanto afetou o continente europeu e fez repensar a
necessidade de construo no de meros Estados democrticos, mas sim Estados
democrticos de Direito.
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A principal referencia desta nova fase constitucional foi dada pela Lei
Fundamental de Bonn em 1949 e a sucessiva criao do Tribunal Constitucional Federal
em 1951, na Alemanha Ocidental. Esse foi o estopim para o desenvolvimento de uma
jurisprudncia riqussima de redimensionamento da superioridade da Constituio e seu
advindo resguardo pelo Poder judicirio. Alm, claro, de ter sido o prprio fecundo
terico da disciplina de direito constitucional nos pases de tradio romano-germnico.
Guastini adverte que o processo de constitucionalizao para a conformao de
uma constituio intensamente valorativa, preconizada pela defesa dos direitos
fundamentais e por isso fundamentalmente invasora de todo o ordenamento jurdico e
poltico de um pas enseja a observao de certos parmetros. Sete seriam as condies
imprescindveis para a observao do grau de constitucionalizao de uma dada realidade
e seu compromisso satisfatrio com a concordncia e impregnao do sistema jurdico
com os preceitos normativos constitucionais.
Os primeiros preceitos s
