DTO COMERCIAL
1. O ESTABELECIMENTOI. NOOEMPRESA: quadro de grande extenso e
particular versatilidade; conjunto concentrado de meios materiais e
humanos, dotados de uma especial organizao e de uma direco. de modo
a desenvolver uma actividade segundo regras de racionalidade
econmica;ESTABELECIMENTO: conceito apto para traduzir o objecto
unitrio de determinados negcios; No CCom, surge em duas
ascepes:.como armazm ou loja (95/2 e 263 CCom);.como conjunto de
coisas materiais ou corpreas (425 CCom);.Noo geral alterada no no
CCom, mas no CC (316; 317; 495/2; 1559, 1560/1/a); 1682-A71/b);
1938/1/f); 1940; 1962/1; 1109 e 1112 CC): O estabelecimento traduz,
a, um conjunto de coisas corpreas e incorpreas devidamente
organizada para a prtica de comrcio - corresponde, grosso modo, a
uma ideia de empresa, mas sem o elemento humano e de direco;II.
ELEMENTOS: abrange elementos variados, em comum tm apenas o facto
de se encontrarem interligados pela prtica de comrcio;.Segundo uma
tcnica contabilstica pode distinguir-se no estabelecimento:.activo:
conjunto de dtos e outras posies contradas equiparveis, afectas ao
exerccio do comrcio;.passivo: adstries ou obrigaes contradas pelo
comerciante, por esse mesmo exerccio; em negcios de transmisso
frequente limit-los ao activo;QUANTO AO ACTIVO, O ESTABELECIMENTO
ABRANGE:.COISAS CORPREAS: ficam abarcadas os dtos relativos a
imveis ( dtos reais e pessoas de gozo como a propriedade e o dto ao
arrendamento), e os dtos relativos a mveis; Ficam abrangidas
quaisquer coisas que, estando no comrcio, sejam, pelo comerciante,
afectas a esse exerccio;.COISAS INCORPREAS: obras literrias ou
artsticas que se incluam no estabelecimento, os inventos e as
marcas; Pode acrescentar-se o dto firma ou nome, e outros aspectos
que partida no-patrimoniais, consintam uma comercialidade limitada;
Estes factores incorpreos podero ser determinantes para encontrar
um valor; H que incluir os dtos a prestaes provenientes de posies
contratuais;.O AVIAMENTO E A CLIENTELA:.AVIAMENTO: corresponde,
grosso modo, mais valia que o estabelecimento representa em relao
soma dos elementos que o componham, isoladamente tomadas:
traduziria a aptido funcional e produtiva do
estabelecimento;.CLIENTELA: conjunto, real ou potencial, de pessoas
dispostas a contratar com o estabelecimento considerando, nele
adquirindo bens ou servios;.O aviamento e a clientela no
constituem, como tais, objecto de dtos subjectivos; Correspondem a
posies activas e so objecto de regras de tutela (indemnizao, pois
este factores podem influenciar o valor do estabelecimento);III. O
CRITRIO DA SUA INCLUSO DOS ELEMENTOS assenta em duas ordens de
factores:.FACTOR FUNCIONAL: apela ao realismo exigido pela prpria
vida do comrcio; Devemos verificar como se organiza efectivamente
um estabelecimento e como ele funciona; No se deve reduzi-lo a
coisas corpreas, porque ele s um conjunto destas e de outras coisas
incorpreas, para conseguir angariar clientela e lucro;.FACTOR
JURDICO: a dimenso jurdica explica-nos que, por representar tal
realidade, o Dto concende, ao conjunto dos elementos referidos, um
regime especial aplicvel in solo;DO REGME ESPECIFICO DO
ESTABELECIMENTO, DESTACA-SE:.Dto ao arrendamento (1112 CC: pode ser
transmitido com o estabelecimento, sem autorizao do
senhorio);.Trasmisso da Firma (mas s com o establecimento): 44
RNPC;.297 CPI (C. prop. Industrial);.Trespasse implica a
tranferncia da posio jurdica de empregador (285/1 CT - contratos de
trabalho transmissveis);.O estabelecimento, para alm de dtos reais
relativos a coisas corpreas, envolve posies contratuais; O
aviamento e a clientela so valoradas para efeitos de expropriao por
utilidade pblica, e tambm valem para efeitos indemnizatrios;.A
Transmisso do passivo, por vezes, exige o consentimento do 3 cedida
para que se transmitam plenamente (424/1 e 595 CC)2. O REGIME E
NATUREZA DO ESTABELECIMENTOI. A NEGOCIAO UNITRIA; O
TRESPASSE.Possibilidade de negociao unitria do estabelecimento:
universalidade de facto (206 CC): no deixa de haver transmisso
unitria pelo facto de, para a perfeita transferncia de alguns
elementos envolvidos, se exigir o consentimento de
terceiros.TRESPASSE DO ESTABELECIMENTO.FORMA: escrita (1112/3
CC).Deve tratar-se de um estabelecimento efectivo, isto , que
compreende todos os elementos necessrios para funcionar e que, alm
disso, opere em termos comerciais (1112/2/a) e b) CC);.O trespasse
exige uma transmisso do estabelecimento no seu todo, como uma
universalidade: insuficinte aquela que incida sobre apenas alguns
elementos; por certo, que as partes, ao abrigo da sua autonomia
privada, podero, do estabelecimento, retirar os elementos que
entenderem - o trespasse no deixar de o ser at ao limite de o
conjunto transmitido ficar de tal modo descaracterizado que j no
possa considerar-se um "estabelecimento" em condies de
funcionar;.Alm da transmisso, o estabelecimento deve manter-se como
tal - da o no poder passar-se a exercer, no local, comrcio
diferente..1112/2/a): "outros elementos" abrangem factores
incorpreos, com relevo para diversos dtos de crdito, nome, patentes
e marcas;.TRESPASSE: um acto objectivamente comercial, pois est
"especialmente" regulado. A no necessidade de consentimento serve
para facilitar a transmisso e o comrcio; uma transmisso definitiva
do estabelecimento; O trespasse pode operar por via de qualquer
contrato, tpico ou atpico, que assuma eficcia transmissiva: compra
e venda, dao em pagamento, sociedade, doao, etc..PASSIVO:.Efeitos
Internos: o trespassrio adquirente fica adstrito, perante o
trespassante, a pagar aos terceiros o que este lhes devia;.Efeitos
Externos: o alienante s ficar liberto se os terceiros, nos termos
aplicveis assuno de dvidas e cesso da posio contratual, o
exonerarem ou derem acordo bastante;DTO DE PREFERNCIA DO SENHORIO
(1112/4 CC):.O senhorio tem um dto de preferncia, na hiptese de
trespasse por venda ou dao em cumprimento; Tem aplicao, em tudo o
que a lei comercial no prescreva directamente, o regime geral das
preferncias legais;.O senhorio ter de adquirir todo o
estabelecimento, mantendo-o em funes, nas precisas condies em que o
faria o trespassrio interessado;.A preferncia do senhorio s
possivel quanto, este prprio, esteja em condies de, licitamente,
adquirir o estabelecimento;ex: se for uma farmcia, o senhorio tem
de ser farmacutico;DEVER DE NO CONCORRNCIA DO TRESPASSANTE PERANTE
O TRESPASSRIO.Pode ser contratualmente pactuado: pacto de no
concorrncia;.Quando no seja expressamente pactuado, poder ser uma
exigncia de boa f: MC: um dever ps-eficaz, o qual apenas pode ser
ponderado caso a caso;.mbito Subjectivo: quem est obrigado no
concorrncia; Pode haver levantamento de personalidade em alguns
casos;.mbito Objectivo: critrio do desvio de clientela, depende da
actividade exercida;.mbito Temporal: o dever de no concorrncia no
pode durar para sempre; Dar tempo ao outro para se consolidar; (Na
aco de explorao cessa quando termina o contrato);.mbito Espacial: o
local; Depende da individualizao (ex: se for o nico produtor de um
bem, no interessa se um em Lisboa, e outro no Porto).A SUA VIOLAO
PODE ACARRETAR:.Deveres de cessar a concorrncia indevida;.Dever de
indemnizar o lesado, reconstruindo a situao que existiria se no
fosse a violao perpeptuada;.Sano pecuniria compulsria enquanto no
cessar a concorrncia.O dever de no concorrncia tambm se aplica
cesso de explorao;CESSO DE EXPLORAO E LOCAO DO
ESTABELECIMENTO.CESSO DA EXPLORAO: tranferncia temporria do
establecimento, efectuada a qualquer ttulo (ex: comodato);.LOCAO DO
ESTABLECIMENTO: implica a cesso de establecimento titulado por um
negcio decalcado da locao, designadamente com uma obrigao perodica
de pagamento de retribuio, tipo renda; uma modalidade de cesso de
explorao (1109 - negcio atpico)LOCAO DO ESTABELECIMENTO.Quando
instalado em local arrendado, ela no carece de autorizao do
senhorio (1109/2); embora lhe deva ser comunicada no prazo de um ms
(problemtica de se poder aplicar analgicamente o prazo da locao de
establecimento ao trespasse - no).H um subarrendamento na locao de
estabelecimento;.A cesso de explorao exige um establecimento, sob
pena de ser um arrendamento "puro":.Quando a cesso seja declarada
nula: a retribuio acordada devida pelo assionrio ao cedente,
enquanto subsistir a explorao;.ELEMENTOS QUE SE TRANSMITEM DO
ESTABELECIMENTO.No trespasse, gozam as partes de liberdade para
excluirem da transmisso alguns elementos do estabelecimento;
Todavia, tal excluso no pode abranger bens necessrios ou essenciais
para identificar o estabelecimento objecto do negcio de trespasse -
desrespeitando-se o mbito mnimo (necessrio ou essencial) de
entrega; impossibilitado fica o trespasse; o objecto do negcio
translativo sero ento singulares bens de um estabelecimento, no o
prprio establecimento;.MBITO: Mnimo (bens essenciais que tm de ser
transmitidos sob pena de no haver trespasse); Natural (bens que
transmitem independentemente da conveno); Convencional; .mbito
Natural: os elementos que s transmitem naturalmente com o
estabelecimento trespassado, isto , os meios transmitidos ex
silento, independentemente da estipulao ad hoc; Tais bens, no
havendo clasulas a exclui-los, entram na esfera jurdica do
trespassrio;.Nome, insgnia do estabelecimento, logotipo e marcas:
se figurar o nome individual necessria clasula para a sua
transmisso; Logo, se no constar o nome do titular, ela transmitida
naturalmente com o respectivo estabelecimento, no precisando de
clasula ad hoc (304 -P, C da propriedade industrial);.Bens do
estabelecimento: trespassado o estabelecimento, fica o trespassante
obrigado a entregar o complexo de bens que o compem (ex: mquinasm
mobilirio, mercadorias, etc);.O Prdio: a forma de trespasse escrita
(1112/b), logo, para ser transmitido o dto de propriedade seria
necessria escritura pblica, e tal seria um ndicio de que as partes
pretendiam a transmisso do imvel;.Interpretao da vontade das parte
(236 CC);.Tambm um ndicio o valor convencionado pelas partes;.No
entanto, ningum est obrigado a transmitir o imvel em caso de
trespasse;.Com todos os indcios, deve concluir-se que a propriedade
do prdio naturalmente transmitida com o estabelecimento;.Prestaes
Laborais: transmite-se a posio jurdica de empregador para o novo
adquirente, relativamente aos contratos de trabalho dos
trabalhadores a ele afectos (285/1 C trabalho); uma transmisso
obrigatria, transmitindo-se sempre com o
estabelecimento;.Transmisso da posio do locatrio financeiro: (1112
CC e DL n149/95, de 24 de Junho).No for um bem de equipamento;.Bem
de equipamento: bens necessrios, afectos ao funcionamento do
estabelecimento (1112 - no tem que haver consentimento do locador
financeiro);.Tem de se ver se as partes querem transmitir:
interpretao da vontade das partes (declaratria normal);.Saber fazer
(know how): elemento com valor econmico, elemento do
estabelecimento; Deve ser comunicado/transmitido pelo trespassante
ao trespassrio, sendo tal dever um efeito natural do negcio de
trespasse (ex: receita);.Firma: no se transmite, tem de haver
autorizao expressa do trespassante (44/1 RNPC).Os Contratos: posies
contratuais do trespassante ligados explorao do estabelecimento;
necessrio o acordo entre trespassante e trespassrio e o
consentimento do contraente cedido (o terceiro) - 424 CC;.Crditos:
o que se tem de receber de outrm; crditos do trespassante ligados
explorao da emrpesa, mas cujos objectos no sejam meios do
estabelecimento no devem considerar-se elementos ou meios
empresariais; Podem ser transmitidos juntamente com o
establecimento desde que trespassante e trespassrio nisso
concordem; 577/1 (no precisa do consentimento do devedor);.Dbitos:
o que se est a dever a outrm; resultantes da explorao do
estabelecimento;.595 CC: a transmisso a ttulo singular de dvidas
referentes a estabelecimentos s pode verificar-se por acordo entre
trespassante e trespassrio "ratificado" pelos credores ( Assuno de
dvidas).Se as partes quiseram ou no transmitir a dvida;.Se h ou no
consentimento do credor: Se houver, o credor pode ir logo ao novo
devedor (trespassrio), se no houver consentimento esto os dois
(trespassante e trespassrio) obrigados (responsabilidade solidria)
- 595/2 CC
