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Fabio KonderComparato
O Judicirio no Brasil, segundo Comparato (1)
Em estudo especial, um grande jurista brasileiro traa histria de
um poder submisso s elites, corrupto em suaessncia e comprometido
secularmente com a Injustia
Por Fbio Konder Comparato | Imagem: Antonio Parreiras,
Julgamento de Filipe dos Santos (1936)
LER TAMBM:O Judicirio no Brasil, segundo Comparato (2)Em todo o
Brasil a Justia pode ser comprada, escreveu, no incio do sculo XIX,
visitante estrangeiro. Regramarcou ao dos juzes, do Imprio
Repblica
O Judicirio no Brasil, segundo Comparato (final)H alternativas
para evitar que poder permanea submisso s elites. Mudana crucial:
STF no pode mantercondio de rgo impermevel democracia e ao controle
cidado
A quem h de ser atribuda no Estado a funo jurisdicional? Em razo
do que, devem os titulares desse poderexerc-lo? admissvel que os
rgos judicirios atuem sem controles? A resposta a tais
perguntasfundamentais no pode ser feita no plano puramente terico,
sem uma anlise concreta da realidade social emque se insere a
organizao poltica. Este artigo busca definir, com base nesses
elementos estruturantes, acaracterstica prpria da realidade social
brasileira nos cinco sculos de sua formao histrica, para
podercompreender, em seguida, a atuao dos rgos judicirios dentro
desse amplo contexto social, e concluir comuma proposta de mudana
em funo do bem comum.
Assim resume seu estudo sobre o poder judicirio brasileiro o
professor Fbio Konder Comparato, professortitular de Filosofia do
Direito e professor emrito da USP, doutor em Direito pela
Universidade de Paris e doutorHonoris Causa pela Universidade de
Coimbra. Autor de vrios livros, entre eles Muda Brasil um projeto
deConstituio, de 1987, com uma das primeiras propostas de regulao
da mdia no pas, Konder Comparato reconhecido pela defesa da
democracia e dos direitos humanos. Atuou em causas importantes da
vida do pas:foi um dos advogados de acusao no processo de
impeachment do ex-presidente Fernando Collor e autor deuma das aes
populares contra a privatizao da Companhia Vale do Rio Doce;
criticou vrias vezes acriminalizao do MST e em 2009, ao lado da
professora Maria Vitria Benevides, veio a pblico contra umeditorial
da Folha de S.Paulo que definiu como ditabranda a ditadura militar
brasileira.
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Ao dar um panorama da histria brasileira da perspectiva do
sistema judicirio, este estudo lana luz no podertalvez mais obscuro
do trip que governa a Repblica. Aquele que, em sua mxima instncia o
ConselhoNacional de Justia , no submetido a controle algum. (Ins
Castilho)____
A funo judiciria essencial a toda organizao poltica. Foi a
partir da instituio dos juizados reais na BaixaIdade Mdia,
garantindo paz e justia s populaes mais pobres, exploradas pelos
bares feudais emenosprezadas pelas autoridades eclesisticas, que
nasceu e pde desenvolver-se o Estado moderno.[1]
Em assim sendo, no se pode deixar de indagar: A quem h de ser
atribuda no Estado a funo jurisdicional?Em razo do que, devem os
titulares desse poder exerc-lo? admissvel que os rgos judicirios
atuem semcontroles?
A resposta a tais perguntas fundamentais no pode ser feita no
plano puramente terico, sem uma anliseconcreta da realidade social
em que se insere a organizao poltica. Tal realidade define-se,
essencialmente,por dois fatores intimamente relacionados: de um
lado, a estrutura efetiva (e no apenas oficial) de poder dentroda
sociedade; de outro lado, a mentalidade coletiva vigente,
entendendo-se como tal o conjunto dos valoresticos predominantes no
meio social. No Estado contemporneo, notadamente no quadro da
civilizaocapitalista, a mentalidade coletiva passou a ser moldada
decisivamente pelo grupo social detentor do podersupremo, em funo
de seus prprios interesses.
Comecemos, pois, por tentar definir, com base nesses elementos
estruturantes, a caracterstica prpria darealidade social brasileira
nos cinco sculos de sua formao histrica, para poder compreender, em
seguida, aatuao dos rgos judicirios dentro desse amplo contexto
social, e concluir com uma proposta de mudana emfuno do bem
comum.
O Dualismo Estrutural da Sociedade Brasileira
Desde os primeiros decnios da colonizao portuguesa, a sociedade
aqui organizada apresentou um carterdplice: por trs do mundo
jurdico oficial, protocolarmente respeitado, sempre existiu uma
realidade de fato bemdiversa, em geral oculta aos olhares externos,
realidade essa em tudo conforme aos interesses prprios dostitulares
do poder efetivo.
Estes ltimos, ao longo de nossa evoluo histrica, formaram uma
parelha, constituda pela aliana dospotentados econmicos privados
com os grandes agentes estatais. Os componentes desse casal
poltico, desdeo incio da empresa colonizadora pois a colonizao do
Brasil, como bem salientou Caio Prado Jr.,[2] teve umcarter
nitidamente mercantil buscaram, antes de tudo, realizar seus
prprios interesses e nunca o bemcomum do povo. Frei Vicente do
Salvador, em sua Histria do Brasil, publicada originalmente em
1627, assinalouesse fato com palavras candentes: Nem um homem nesta
terra repblico, nem zela e trata do bem comum,seno cada um do bem
particular.[3]
Na verdade, esse conbio empresarial-estatal, bem ao contrrio do
que sustenta a ideologia do liberalismoeconmico, da essncia do
sistema capitalista. Como disse o grande historiador Fernand
Braudel, que lecionouna Universidade de So Paulo logo aps a sua
fundao, e estudou em profundidade a histria da civilizaocapitalista
nos sculos XV a XVIII, [4] com particular ateno economia
brasileira, o capitalismo s triunfaquando se identifica com o
Estado, quando o Estado. [5] Ora, desde o incio da colonizao, o
Brasil foidotado de uma estrutura de poder e de uma mentalidade
coletiva marcadas pelo esprito capitalista de quefalou Max
Weber.
Em consequncia, nunca existiu, no seio de nossos grupos
dominantes, uma clara conscincia do patrimniopblico: os recursos
estatais, mesmo quando oriundos de tributos, sempre foram tidos
como uma espcie deativo patrimonial da sociedade de fato, formada
pelos empresrios privados e os agentes estatais. De ondedecorreu o
fato de a corrupo s dar ensejo abertura de processo penal quando de
pequeno montante. Para
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os grandes corruptos pelo menos at bem pouco tempo, e fora da
Administrao Central! sempre prevaleceuo velho costume da
impunidade. Ou seja, suje-se gordo! como ilustrou Machado de Assis
em conto famosode Relquias de Casa Velha.
Outro fator decisivo, na consolidao da estrutura de poder e na
formao do carter nacional brasileiro, foi apersistncia legal do
sistema de trabalho escravo durante quase quatro sculos. Importa
salientar que a prticado escravismo no se limitou ao setor
empresarial, poca fundamentalmente agrcola, mas abrangeu tambm,de
modo amplo, o meio urbano, a vida domstica e a prpria Igreja
Catlica. Como assinalou o Visconde deCairu em carta a um amigo,
datada de 1781, prova de extrema mendicidade o no ter um
escravo.
Dentre os vrios efeitos sociopolticos engendrados pela escravido
no Brasil, dois merecem destaque.
Em primeiro lugar, a no-aceitao, na mentalidade coletiva e nos
costumes sociais, do princpio de que todosos seres humanos nascem
livres e iguais, em dignidade e direitos, como proclama o Artigo
Primeiro daDeclarao Universal dos Direitos Humanos de 1948. A
desigualdade social, com a qual nos defrontamos todosos dias,
raramente nos escandaliza; ela aparece, ao contrrio, como algo
inerente prpria natureza humana.Luciano Figueiredo, Casa da
Palavra, 2013, pp. 254/255.
No campo poltico, predomina a convico de que o poder s pode ser
eficientemente exercido pela camadasuperior da populao, a mal
chamada elite, e que a soberania popular, expressa logo no primeiro
artigo denossa atual Constituio, mero ideal retrico. Ainda a, como
se v, vigora a duplicidade de ordenamentosjurdicos, figurando o
oficial como simples fachada do edifcio pblico, em cujo interior
oculto aos olharesexternos a vida se organiza de forma bem
diversa.
O segundo efeito grave do escravismo na organizao da sociedade
brasileira a tolerncia com o abuso depoder, pblico ou privado,
velha herana da imunidade criminal de que sempre gozaram os grandes
senhores deescravos. Os excessos ou abusos de poder so considerados
fatos normais. Como bons exemplos dessaanomalia institucionalizada,
basta lembrar a ausncia de punio dos agentes estatais, responsveis
pelasinmeras atrocidades cometidas sistematicamente durante a
ditadura getulista e o regime empresarial-militarinstaurado em
1964. Em ambos esses casos paradigmticos, com o objetivo de virar a
pgina ao trmino doregime de exceo, os oligarcas lanaram mo do
instituto da anistia, com o beneplcito do Judicirio.
Posio do Judicirio no Contexto da Realidade Social
Brasileira
O corpo de magistrados, entre ns, sempre integrou de modo geral
os quadros dos grupos sociais dominantes,partilhando integralmente
sua mentalidade, vale dizer, suas preferncias valorativas, crenas e
preconceitos; oque contribuiu decisivamente para consolidar a
duplicidade funcional de nossos ordenamentos jurdicos nessamatria.
Ou seja, nossos juzes sempre interpretaram o direito oficial luz
dos interesses dos potentadosprivados, mancomunados com os agentes
estatais, como se passa a expor.
Brasil colniaDurante todo o perodo colonial, como as cidades no
interior do territrio eram pouco numerosas e muitoafastadas umas
das outras, as autoridades judicirias jamais puderam exercer,
efetivamente, suas funes nasvastas reas onde se estendia sua
jurisdio. A consequncia natural foi que a administrao da justia
coube,inevitavelmente, aos poderosos do serto, os quais detinham os
postos de coronis ou capites-mores damilcia. Unia-se, assim, a fora
militar com o poderio econmico, o que fazia da administrao da
justia umaverdadeira caricatura.
Os conselheiros do Rei, em Lisboa, procuraram corrigir essa
distoro no final do sculo XVII, editando vriasmedidas, entre as
quais a limitao do tempo de exerccio da funo militar de capito-mor
e a nomeao dejuzes ordinrios, em princpio no sujeitos ao poder dos
grandes proprietrios rurais. Evidentemente, taismedidas no
produziram efeito algum, quando mais no fosse porque era impossvel
encontrar no sertopessoas alfabetizadas em nmero suficiente para
exercer as funes de magistrados. Levada essa questo aoconhecimento
dos conselheiros da Coroa, responderam estes que pouco importava
fossem os magistradosanalfabetos, contanto que seus auxiliares
imediatos soubessem ler e escrever[6]
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Na verdade, foi o forte vnculo de parentesco ou compadrio dos
magistrados locais com as famlias de morqualidade, que levou criao
dos juzes de fora. Como esclareceu em 1715 o Marqus de Angeja,
Vice-Rei doBrasil, com essa nova espcie de magistrados procurava-se
impedir que os juzes locais permitissem aosculpados de prosseguir
em seus crimes, em razo de parentesco ou deferncia.[7] Isto, sem
falar no fatocostumeiro de vrios juzes tornarem-se fazendeiros ou
comerciantes, apesar da incompatibilidade legal dodesempenho de
funes oficiais com o exerccio de uma atividade econmica privada,
quer em seu prprionome, quer por intermdio de parentes ou
amigos.
Como instncias de recurso judicirio, mas exercendo tambm funes
administrativas, tivemos inicialmente osdonatrios, em seguida os
capites-mores e os capites-generais, e finalmente o
Governador-Geral, depoisdenominado Vice-Rei. Em seguida, foram
criados, com competncia recursal e de corregedoria sobre os juzesde
primeira instncia, os ouvidores de comarca, e acima destes os
ouvidores gerais, todos nomeados pelo Rei. Nos sculos XVII e XVIII,
fundaram-se, respectivamente na Bahia e no Rio de Janeiro, dois
Tribunais daRelao, com competncia revisional em ltima instncia,
tribunais esses cujo presidente nato era o GovernadorGeral, depois
Vice-Rei.
Nenhum desses rgos judicirios superiores, porm, pde exercer o
necessrio controle dos atos dasautoridades administrativas. Era
mesmo costume que os Governadores, na qualidade de presidentes
dosTribunais da Relao, procurassem se conciliar as boas graas dos
desembargadores, acrescentandoaos ordenados destes, gratificaes
extraordinrias denominadas propinas.[8] E quanto fiscalizao que
deviaser exercida pelo Conselho Ultramarino sobre o conjunto dos
altos funcionrios aqui em exerccio, ela sempredeixou muito a
desejar, pois at o sculo XVIII havia uma s viagem martima oficial
por ano entre Lisboa e oBrasil.
de se lembrar, alis, que o primeiro Ouvidor-Geral a exercer suas
funes no Brasil, o Desembargador PeroBorges, aqui chegado com Tom
de Souza em 1549, tinha um passado funcional pouco limpo. Em 1547,
ele foicondenado a devolver Fazenda Rgia o dinheiro que desviara
das obras de construo de um aqueduto, decuja superviso fora
encarregado, em sua qualidade de Corregedor de Justia em Elvas, no
Alentejo. A mesmasentena suspendeu-o por trs anos do exerccio de
cargos pblicos. No entanto, em 17 de dezembro de 1548 oRei o nomeou
Ouvidor-Geral no Brasil, ou seja, a maior autoridade judiciria
abaixo do Governador-Geral. Valedizer: para o exerccio de cargos
pblicos nesta terra as condenaes penais anteriores de nada
contavam.[9]
Para nos darmos conta da generalidade dos casos de prevaricao de
magistrados no perodo colonial, basta leralguns ofcios de
presidentes dos Tribunais da Relao da Bahia e do Rio de Janeiro no
sculo XVIII.
Em 22 de janeiro de 1725, por exemplo, Vasco Fernandes Csar de
Menezes escreveu da Bahia ao Rei dePortugal nos seguintes
termos:
Senhor Pelo Conselho Ultramarino dou conta a V. Majestade do mal
que procedem os Ouvidores do Cear,Paraba, Alagoas, Sergipe del Rei,
Rio de Janeiro e So Paulo, e das desordens e excessos que se veem
todosestes povos to consternados e oprimidos, que justamente se
fazem dignos de que a grandeza e piedade de V.Majestade lhes no
dilate o remdio para que, com a dilatao dele no padeam a ltima runa
ou precipcio aque continuamente os provoca a crueldade e tirania
destes bacharis, que nenhum faz caso deste governo emuito menos
desta Relao. [10]
Por sua vez, em 21 de junho de 1768 o Marqus do Lavradio, na
qualidade de Governador e Capito-General daCapitania da Bahia de
Todos os Santos, enviou ofcio ao Vice-Rei Conde de Azambuja no Rio
de Janeiro, noqual, entre outros fatos relata:
O Corpo da Relao achei-o no estado que V. Excia. sabe a grande
liberdade que eles se tinham tomado unscom os outros o interesse
pblico, que eles costumavam tomar nos negcios particulares, em que
eles estavamsendo juzes, finalmente a falta de gravidade com que
estavam em um lugar to respeitoso, tudo me temobrigado a no faltar
um s dia em ir presidir a Relao, donde me tem sido por vrias vezes
necessrio mostrar-lhes ou dizer-lhes o modo com que devem
conduzir-se, e a resoluo em que estou de o no
consertardiferentemente. Tenho o gosto de que j hoje h menos
disputas naquele lugar, no embaraam uns os votosdos outros, e
procuram favorecer os seus afilhados com mais modstia, ao menos com
um tal rebuo, que
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necessrio bastante cuidado para se descobrir os seus afilhados
particulares; porm, certo que ainda os h,no considero que estes se
acabem enquanto persistirem alguns dos Ministros que aqui se
conservam. [11]
Da mesma forma, em ofcio enviado em 1767 ao Secretrio de Estado
Francisco Xavier de Mendona Furtado,irmo do Marqus de Pombal, o
Vice-Rei do Brasil, Conde da Cunha, assim se referiu ao Tribunal da
Relao doRio de Janeiro:
Os ministros desta Relao, que deviam concorrer para a boa
harmonia do mesmo tribunal e para a boaarrecadao da Real Fazenda,
uniram-se ao chanceler Joo Alberto Castelo Branco, para protegerem
homensindignos, e outros devedores de quantias graves Real Fazenda;
estes procedimentos foram to excessivosque at na mesma Relao e fora
dela fizeram algumas desatenes ao procurador da Coroa. [12]
Nenhuma surpresa, por conseguinte, se desde cedo entre ns, na
maior parte dos casos, o servio judicirioexistiu no para fazer
justia, mas para extorquir dinheiro. No famoso Sermo de Santo
Antnio Pregando aosPeixes, [13] o Padre Vieira denuncia o fato em
palavras candentes:
Vede um homem desses que andam perseguidos de pleitos, ou
acusados de crimes, e olhai quantos o estocomendo. Come-o o
Meirinho, come-o o Carcereiro, come-o o Escrivo, come-o o
Solicitador, come-o oAdvogado, come-o o Inquiridor, come-o a
Testemunha, come-o o Julgador, e ainda no est sentenciado e jest
comido. So piores os homens que os corvos. O triste que foi forca,
no o comem os corvos senodepois de executado e morto; e o que anda
em juzo, ainda no est executado nem sentenciado, e j estcomido.
Notas[1]Veja-se, a propsito, o estudo de Joseph R. Strayer, On
the Origins of the Modern State, Princeton UniversityPress, 1970,
pp. 38 e ss.[2]Formao do Brasil Contemporneo, primeira edio em
1942.[3]Captulo segundo do Livro Primeiro.[4]Cf. a obra em trs
volumes Civilisation matrielle, conomie et Capitalisme , Paris,
Armand Colin, 1979.[5]La dynamique du capitalisme, Flammarion,
Paris, 2008, pg. 68.[6]Sobre todo esse assunto, cf. C. R. Boxer,
The Golden Age of Brazil 1695/1750 , University of CaliforniaPress,
1962, pp. 209, 306 e ss.[7] Cf. Stuart B. Schwartz, SoveReignty and
Society in Colonial Brazil The High Court of Bahia and its
Judges,1609-1751, University of California Press, 1973, pp. 257/258
; 275 e ss.[8]Stuart B. Schwartz, op. cit., p. 272.[9]Cf. Eduardo
Bueno, Ficha Suja, in Histria do Brasil para Ocupados , organizao
de Luciano Figueiredo, Casada Palavra, 2013, pp. 254/255.[10]Citado
por Braz do Amaral, em notas e comentrios s cartas de Lus dos
Santos Vilhena, editadas sob ottulo A Bahia no Sculo XVIII, vol.
II, Editora Itapu Bahia, 1969, pp. 358/359.[11]Marqus do Lavradio,
Cartas da Bahia 1768-1769, Ministrio da Justia, Arquivo Nacional,
1972, pg. 20.[12]Apud Arno Wehling e Maria Jos Wehling, Direito e
Justia no Brasil Colonial O Tribunal da Relao do Riode Janeiro
(1751-1808), Renovar (Rio de Janeiro, So Paulo e Recife), 2004, pg.
310
[13] Pregado em So Lus do Maranho em 1654.
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