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O limbo previdencirio no auxlio-doena

Luiz Felipe de Alencar Melo Miradouro e Renato Squarzoni Dale

Apesar das constantes inovaes na legislao previdenciria, mudanas promovidas pelo Governo Federal ignoraram a problemtica do auxlio-doena.

No incio do ano de 2015 acompanhamos diversos pacotes de medidas provisrias e

leis editadas pela Presidente da Repblica e pelo Congresso Nacional, contendo

novas regras a serem aplicadas para o acesso a benefcios previdencirios como,

por exemplo, o abono salarial, o seguro desemprego, a penso por morte e a

aposentadoria.

No obstante a novel legislao tenha dado ateno a questes financeiras da

prpria autarquia previdenciria, consistentes na diminuio de gastos com o

pagamento de benefcios, novamente o Governo Federal e os legisladores ignoraram

um dos principais problemas enfrentados pelas empresas em todo o pas, qual seja,

o limbo previdencirio.

O limbo previdencirio o perodo em que o empregador /empregado e o INSS

discordam da aptido/capacidade do empregado ao trabalho. A discordncia pode

surgir entre a avaliao mdica realizada pelo empregador, ou mesmo pelo mdico

particular do empregado, em que seja reconhecida a inaptido ao trabalho, em

contrapartida percia do INSS que concede alta ao empregado, por consider-lo

apto ao retorno de suas atividades.

Para exemplificar, citamos a situao em que um empregado afastado por ser

considerado incapaz para o exerccio de suas atividades por mais de 15 (quinze)

dias consecutivos, sendo encaminhado percia mdica do INSS para avaliao de

sua incapacidade, e concesso do auxlio-doena. Nessa situao, a empresa ser

responsvel pelo pagamento do salrio do empregado pelos primeiros 15 dias e o

INSS pelo perodo que se seguir.

Ainda na situao acima citada, enquanto o empregado estiver em gozo do auxlio-

doena no h limbo previdencirio, eis que a autarquia previdenciria tem o dever

de pagar o benefcio (auxlio-doena) at o trmino da incapacidade laborativa.

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Contudo, no final do perodo de concesso do auxlio-doena, o

empregado/segurado poder requerer a prorrogao do auxlio-doena e, caso seja

indeferida tal prorrogao, poder recorrer administrativamente dessa deciso de

indeferimento.

Ocorre que, durante a pendncia na anlise do recurso interposto contra a deciso

que indeferiu a prorrogao do auxlio-doena, o empregado dever retornar ao

trabalho por ter sido considerado, pela autarquia previdenciria, apto ao exerccio

de suas funes. Ato contnuo, ao se apresentar para o trabalho, aps a respectiva

alta previdenciria, o empregado passa por novo exame mdico realizado por seu

empregador, no qual poder ser constatada a manuteno de sua incapacidade para

o trabalho.

Apesar de o decreto 3.048/99 prever que, se concedido novo benefcio decorrente

da mesma doena dentro de sessenta dias contados da cessao do benefcio

anterior, o empregador no est obrigado a pagar novamente os 15 primeiros dias

de afastamento, por se tratar de hiptese em que o referido benefcio ser

prorrogado pelo INSS com o desconto dos dias trabalhados, a jurisprudncia

trabalhista possui entendimento de que o empregado, frise-se, novamente afastado

e reencaminhado ao INSS, no poder ficar sem sua remunerao.

Por esse motivo, a jurisprudncia trabalhista tem colocado a cargo da

empresa/empregador o pagamento da remunerao do empregado, at que a

reavaliao pericial feita pela autarquia seja apresentada, com uma deciso sobre

a manuteno da inaptido/incapacidade laboral do empregado e com o

reestabelecimento do seu benefcio, ou a alta definitiva do empregado.

Ocorre que, at a realizao da nova avaliao pericial pelo INSS, o empregador

continua efetuando o pagamento da remunerao do empregado, sem existir regra

que permita a compensao dos valores pagos pelo empregador no caso de a

autarquia previdenciria reconhecer a incapacidade para o trabalho, pois, neste

caso, seria dever da autarquia ter efetivado tais pagamentos por meio de auxlio-

doena.

Desse modo, da mesma forma que ocorre com o salrio-maternidade, em que a

legislao determina o pagamento pelo empregador com sua compensao quando

do recolhimento das contribuies previdencirias, a mesma legislao tambm

poderia prever a possibilidade de o empregador compensar a remunerao paga ao

empregado afastado por motivo de sade quando o dever de pag-la era do INSS,

pois, devido incapacidade laboral, o empregado deveria estar em gozo de auxlio-

doena.

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Como no existe tal previso autorizando a compensao do valor pago ao

empregado, o empregador se v obrigado a acionar o Poder Judicirio, em ao que

pode ser proposta contra a autarquia ou, at mesmo, contra o empregado

(conforme o caso), para restituir os salrios pagos durante o perodo do limbo

previdencirio, na tentativa de ser ressarcido do custo extra que foi obrigado a

suportar.

Portanto, apesar das constantes inovaes apresentadas at o momento na

legislao previdenciria, as alteraes promovidas pelo Governo Federal

novamente ignoraram a problemtica do limbo previdencirio, demonstrando que

as medidas tomadas foram realizadas na exclusiva tentativa de reduzir despesas da

autarquia na concesso de benefcios, sem, no entanto, resolver problemas que

afetam a relao entre empregador, empregado e autarquia, o que certamente

reduziria o nmero de litgios no mbito judicial.

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*Luiz Felipe de Alencar Melo Miradouro advogado da rea Previdenciria do

Demarest Advogados.

*Renato Squarzoni Dale advogado da rea Trabalhista do Demarest Advogados.