UNIVERSIDADE ESTADUAL DE ALAGOAS

CURSO DE BACHARELADO EM DIREITO

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO

Arapiraca AL

2015

UNIVERSIDADE ESTADUAL DE ALAGOAS

CURSO DE BACHARELADO EM DIREITO

Alverlan Deodato Marques

EVOLUO DO DIREITO E O PENSAMENTO JURDICO

CONTEMPORNEO

Trabalho solicitado pelo Professor Jos

Inaldo Vales da disciplina de Introduo ao Estudo

do direito.

Arapiraca AL

2015

Definir o direito impe certa dificuldade; alm de no haver um conceito fixo

sobre o assunto, que seja capaz de abranger toda a disciplina de forma satisfatria,

quando recorremos aos juristas percebemos que eles, por vezes, elaboram suas

teorias baseados meramente em suas prprias ideias sobre o assunto para

posteriormente buscarem os elementos cientficos que corroborem sua teoria; quando

a forma mais coerente de se produzir um conceito seria partir dos fenmenos

histricos que do fundamento construo do direito para ento se produzir uma

definio.

Olhando atravs da histria, vemos que o direito, em seu bero, se confundia

com o que hoje conhecemos por religio ou poltica; esses elementos estavam

misturados de forma a serem praticamente indistinguveis entre si. A idade moderna,

atravs do fenmeno capitalista, no entanto, trouxe consigo os elementos e estruturas

que deram especificidade ao direito, atravs da mercantilizao das relaes sociais;

o direito passaria a agir como dispositivo regulamentador impessoal, e no mais

permitindo arbitrariedades, apresentando-se como objeto distinto e singular.

O direito passou a ser metdico, surgiu ento o Estado como rgo que

legislaria e garantiria a execuo de suas prprias leis, assumindo tambm a funo

de resolver os problemas gerados pelo no cumprimento das mesmas, no entanto, o

Estado em si no era subordinado s suas normas, e muitas vezes o exerccio do

direito era distorcido para favorecer determinado indivduo ou grupo; um movimento

social ocorreu na tentativa de extinguir essa corrupo do direito, criando normas

universais as quais todos deveriam se submeter, da surgiu a figura do que hoje

chamamos de Estado de Direito, onde o Estado cria a lei, executa mas tambm est

submetido ela.

Buscando evitar a distoro das normas houve uma proposta insistente em se

tentar compreender o direito apenas como o conjunto de regras impostas pelo Estado

sem a interferncia de elementos externos ao prprio direito, reduzindo sua execuo

ao mero entendimento da lei e de como oper-la. Surgia o juspositivismo.

Alm de tcnico, no entanto, o direito se revela como um fenmeno histrico,

ideolgico e social, cuja compreenso se mistura prpria histria das sociedades, e

no deve se esgotar numa frgil identificao de elementos atribudos a ele como

universais; vrios assuntos podem ser tratados por ele, desde que dentro do contexto

hajam elementos que o qualifiquem como assunto jurdico. No iremos limitar,

portanto, o direito a um conjunto de temas de que ele trata, mas sim pelo cumprimento

de determinados pr-requisitos que iro qualificar ou no um assunto como tema

jurdico.

comum tambm ouvirmos o termo Cincia Jurdica, embora comumente

associado erroneamente ao exerccio tcnico do direito no cotidiano; para que o direito

possa ser concebido como cincia precisamos perceber que se trata de algo mais

amplo, dinmico e interdisciplinar do que o limitado conjunto de tcnicas de que dispe

o operador do direito; esse olhar positivista estreito sobre a atividade jurdica no

permite que esse grupo de ferramentas seja tomado como cincia, todavia, a

sistemtica da atividade prtica jurdica certamente compe o que podemos chamar

de teoria geral das tcnicas do direito.

Chegando na contemporaneidade, ainda buscando uma forma adequada de

explicar o direito, surgiram diferentes teorias baseadas em pontos de vista tambm

distintos sobre a forma de enxergar o fenmeno jurdico; apesar de existirem vrias

opinies particulares sobre o assunto, hoje essa questo abordada basicamente

atravs de trs caminhos, so eles: Juspositivismo, No-juspositivismo e o

Pensamento jurdico crtico.

Na primeira, o juspositivismo, o direito se restringe norma posta pelo estado,

diretamente associado a manifestao da autoridade estatal que fundamentada

no prprio direito, tem em Hans Kelsen sua forma mais pura de compreenso; todavia,

desde o seu surgimento no sculo XIX diferentes formas de conceber o juspositivismo

foram criadas devido a adoo de diferentes bases filosficas, histricas e sociais.

possvel, agruparmos o pensamento juspositivista em trs subgrupos.

O primeiro deles, juspositivismo ecltico, apesar de compartilhar do

pensamento juspositivista, entende que o direito emana de fontes externas ao prprio

Estado, como a tica e os valores sociais, embora seu estudo se limite observao

da norma posta, todo o alicerce desse estudo construdo e legitimado em elementos

alheios ao prprio Estado.

O segundo caso juspositivismo estrito no entanto, declara a norma jurdica

estatal como elemento suficiente para a observao cientfica do direito; embora

reconhea que o direito seja um fenmeno social complexo, cuja trama se desvela em

diferentes condies e variveis sociais, afirma que para o compreendermos devemos

analis-lo de forma pura, desligando-o do todo e o observando como elemento

isolado.

A terceira forma de conceber o juspositivismo se d atravs do juspositivismo

tico, neste caso, rompendo com o juspositivismo estrito, a compreenso do direito

vai alm da norma jurdica formal, se estende at o contedo principiolgico da lei.

Essa modalidade de juspositivismo afirma que o direito se assenta na sustentao de

acordos sociais mnimos; embora trate de questes ticas do direito ainda

considerada juspositivista na medida em que no se afasta do carter tcnico do

direito, do reconhecimento da autoridade estatal e das estruturas jurdicas

contemporneas.

Embora a maioria dos juristas adotarem o mtodo juspositivista para

observarem o direito, ele no a nica forma de o fazer, existem outras vertentes de

estudo do fenmeno jurdico que se abrem para uma anlise fora do ambiente

meramente normativo e tcnico.

A corrente do pensamento no juspositivista, por exemplo, prope que

enxerguemos o direito fora do contexto estritamente jurdico; o direito deve ser tomado

como um fenmeno vivo, mais social do que normativo, livre dos limites que o

positivismo impe. Seu principal pensador, Carl Schimitt, diz que a verdade do direto

no est nas normas jurdicas, mas nas relaes de poder que o controlam.

Esse modelo de observao, ultrapassa os limites impostos pela observao

do direito atravs da norma, afirma que para entendermos o direito devemos entender

as relaes de poder que ocorrem fora do mbito jurdico que por sua vez influenciam

a construo do direito.

Quando aprofundada, essa reflexo nos leva terceira forma de pensar o

direito: O pensamento jurdico crtico, que observa o fenmeno jurdico por um vis

marxista, analisa os fundamentos dos poderes que influenciam a construo do

direito; aponta o capitalismo e suas relaes de explorao como a legitimao das

necessidades de produo que embasavam as antigas relaes de poder.

Se para os juspositivistas basta a associao do direito ao estado, o

pensamento no positivista estende essa compreenso alm dos limites do

normativismo estatal, chegando at as relaes de poder; para os pensadores crticos

do direito, atravs da tradio marxista, deve-se explorar a forma como esse poder se

fundamenta deslindando a construo do direito no capitalismo.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

MASCARO, Alysson Leandro. Introduo ao estudo do Direito. 4 Ed. So Paulo:

Editora Atlas, 2013.