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PENSÃO POR MORTE, AUXÍLIO-RECLUSÃO, SALÁRIO-FAMÍLIA E

SALÁRIO MATERNIDADESergio Geromes II

Profsergiogeromes

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SEGURANÇA SOCIAL (Beveridge)

SISTEMA DE SEGURIDADE SOCIAL

Artigo 194 da CF: A seguridade social compreende umconjunto integrado de ações de iniciativa dos PoderesPúblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitosrelativos à saúde, à previdência e à assistência social.

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SEGURIDADE SOCIAL

SAÚDE ASSISTÊNCIAPREVIDÊNCIA

ARTIGO 194 CF/88 – ESTRUTURA DO SISTEMA

PRINCÍPIOS DA SEGURIDADE SOCIAL- ART. 194, PAR. ÚNICO DA CF

SEGURIDADE SOCIAL

FORMA INDIRETA

ARTIGO 195 CF/88 - FINANCIAMENTO

CONTRIBUIÇÕES SOCIAIS -ART. 195, I a IV DA CF

FORMA DIRETA

RECEITAS ORÇAMENTÁRIASU, E, DF e Mun.

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NOÇÕES DE BENEFÍCIOS

Artigo 201 da CF: A previdência social será organizadasob a forma de regime geral, de caráter contributivo e defiliação obrigatória, observados critérios que preservem oequilíbrio financeiro e atuarial, e atenderá, nos termos dalei, a: (Redação dada pela EC 20/98)

I - cobertura dos eventos de doença, invalidez, morte eidade avançada;

II - proteção à maternidade, especialmente à gestante;

III - proteção ao trabalhador em situação de desempregoinvoluntário;

IV - salário-família e auxílio-reclusão para osdependentes dos segurados de baixa renda;

V - pensão por morte do segurado, homem ou mulher,ao cônjuge ou companheiro e dependentes, observado odisposto no § 2º.

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Artigo 18 da Lei nº 8.213/91: O Regime Geral de PrevidênciaSocial compreende as seguintes prestações, devidas inclusive emrazão de eventos decorrentes de acidente do trabalho, expressasem benefícios e serviços:

I - quanto ao segurado:

a) aposentadoria por invalidez;b) aposentadoria por idade;c) aposentadoria por tempo de contribuição;d) aposentadoria especial;d) aposentadoria especial;e) auxílio-doença;

f) salário-família;g) salário-maternidade;h) auxílio-acidente;

II - quanto ao dependente:

a) pensão por morte;b) auxílio-reclusão;

III - quanto ao segurado e dependente:

a) pecúlios; (Revogada pela Lei nº 9.032, de 1995)b) serviço social;c) reabilitação profissional.

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PENSÃO POR MORTE

FUNDAMENTAÇÃO

PREVISÃO CONSTITUCIONAL: Artigo 201, incisos I e V daCF/1988.

PREVISÃO LEGAL: Artigos 74 a 79 da Lei nº 8.213/91 (LB);artigos 105 a 115 do Decreto 3.048/99 (RPS);

INSTRUÇÃO NORMATIVA: Artigos 367 a 380 da IN INSS/PRES77/2015.

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CONCEITO

Fábio Zambitte: “A pensão por morte é benefício direcionadoaos dependentes do segurado visando a manutenção da família,no caso de morte do responsável pelo seu sustento”.

A pensão por morte é o benefício previdenciário pago aosdependentes do segurado, homem ou mulher, que falecer,aposentado ou não. O benefício de pagamento continuadosubstitui a remuneração do falecido.

Risco Protegido: Morte (Real ou Presumida - Art. 78 da LB).

REQUISITOS

1 – Qualidade de segurado do de cujus à época doóbito;

2 – Óbito do segurado (evento determinante ou fatogerador);

3 – Qualidade de dependente;

4 – Carência?

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QUALIDADE DE SEGURADO

Proteção adquirida através do recolhimento de contribuições,gerando direito aos benefícios previdenciários.

Art. 20 Decreto 3.048/99: Filiação é o vínculo que seestabelece entre pessoas que contribuem para a previdência sociale esta, do qual decorrem direitos e obrigações.

§ 1º A filiação à previdência social decorre automaticamente doexercício de atividade remunerada para os segurados obrigatórios,observado o disposto no § 2º, e da inscrição formalizada com opagamento da primeira contribuição para o segurado facultativo.

MANUTENÇÃO DA QUALIDADE DE SEGURADO

Períodos do Graça: São os prazos em que o segurado mantém aqualidade de segurado independentemente do recolhimento decontribuições.

Artigo 15 da LB: Mantém a qualidade de segurado,independentemente de contribuições:

I - sem limite de prazo, quem está em gozo de benefício;

II - até 12 (doze) meses após a cessação das contribuições, osegurado que deixar de exercer atividade remunerada abrangidapela Previdência Social ou estiver suspenso ou licenciado semremuneração;

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III - até 12 (doze) meses após cessar a segregação, o seguradoacometido de doença de segregação compulsória;

IV - até 12 (doze) meses após o livramento, o segurado retido ourecluso;

V - até 3 (três) meses após o licenciamento, o seguradoincorporado às Forças Armadas para prestar serviço militar;

VI - até 6 (seis) meses após a cessação das contribuições, osegurado facultativo.

EXERCÍCIOCASO RICARDO

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§ 1º - O prazo do inciso II será prorrogado para até 24 (vintee quatro) meses se o segurado já tiver pago mais de 120(cento e vinte) contribuições mensais sem interrupção queacarrete a perda da qualidade de segurado.

§ 2º - Os prazos do inciso II ou do § 1º serão acrescidos de12 (doze) meses para o segurado desempregado, desde quecomprovada essa situação pelo registro no órgão próprio doMinistério do Trabalho e da Previdência Social.

§ 3º - Durante os prazos deste artigo, o segurado conservatodos os seus direitos perante a Previdência Social.

Ausência de registro no MTPS: Prorroga (TNU).

“(...) 2. No que diz respeito à hipótese sob análise, em que o requerido alega terdeixado de exercer atividade remunerada abrangida pela Previdência Social,incide a disposição do inciso II e dos §§ 1º e 2º do citado art. 15 de que émantida a qualidade de segurado nos 12 (doze) meses após a cessação dascontribuições, podendo ser prorrogado por mais 12 (doze) meses se comprovadaa situação por meio de registro no órgão próprio do Ministério do Trabalho e daPrevidência Social.3. Entretanto, diante do compromisso constitucional com a dignidade da pessoahumana, esse dispositivo deve ser interpretado de forma a proteger não oregistro da situação de desemprego, mas o segurado desempregado que, poresse motivo, encontra-se impossibilitado de contribuir para a Previdência Social.4. Dessa forma, esse registro não deve ser tido como o único meio de prova dacondição de desempregado do segurado, especialmente considerando que, emâmbito judicial, prevalece o livre convencimento motivado do Juiz e não o sistemade tarifação legal de provas.

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Assim, o registro perante o Ministério do Trabalho e da Previdência Social poderá sersuprido quando for comprovada tal situação por outras provas constantes dos autos,inclusive a testemunhal.5. No presente caso, o Tribunal a quo considerou mantida a condição de seguradodo requerido em face da situação de desemprego apenas com base no registro naCTPS da data de sua saída no emprego, bem como na ausência de registrosposteriores.6. A ausência de anotação laboral na CTPS do requerido não é suficiente paracomprovar a sua situação de desemprego, já que não afasta a possibilidade doexercício de atividade remunerada na informalidade.7. Dessa forma, não tendo o requerido produzido nos autos prova da sua condiçãode desempregado, merece reforma o acórdão recorrido que afastou a perda daqualidade de segurado e julgou procedente o pedido; sem prejuízo, contudo, dapromoção de outra ação em que se enseje a produção de prova adequada.8. Incidente de Uniformização do INSS provido para fazer prevalecer a orientaçãoora firmada” (PET 200900415402, PET 7115, 3ª Seção, Rel. Min. Napoleão NunesMaia Filho, Dje 06.04.2010).

Ausência de registro no MTPS: Prorroga.

SÚMULA 27 DA TNU: A ausência de registro em órgão do Ministério doTrabalho não impede a comprovação do desemprego por outros meiosadmitidos em Direito.

* Segundo consta da CTPS do falecido, seu último vínculo empregatício foiextinto em 09 de junho de 2000. Como não houve qualquer anotação posteriorem sua CTPS, é de se presumir que o segurado estava desempregado,ensejando a prorrogação do período de graça.” (TRF 3ª REGIÃO. Classe: AC -APELAÇÃO CÍVEL – 1088118. DJF3 DATA:14/05/2008)

* “A situação de desemprego, para os fins de manutenção da qualidade desegurado por mais 12 (doze) meses, não necessita estar comprovada peranteo órgão do Ministério do Trabalho e da Previdência Social. Em se tratando desegurado empregado, a ausência de anotação na CTPS basta para tal fim.”(TRF 4ª REGIÃO Classe: AC - APELAÇÃO CIVEL. Processo: 200170000233979.DJU DATA:26/02/2003).

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Ausência de registro no MTPS: Não prorroga (STJ).

“[...] 2. Para se beneficiar do acréscimo elencado no § 2º do citadodispositivo, que acrescenta 12 (doze) meses ao mencionadoperíodo, é indispensável que o segurado comprove sua situação dedesemprego perante órgão próprio do Ministério do Trabalho e daPrevidência Social.3. Tendo o ex-segurado recebido o benefício de seguro-desemprego, que, por sua vez, tem a finalidade de promover aassistência financeira temporária do trabalhador desempregado,sendo proposto e processado perante os Postos do Ministério doTrabalho e Emprego, atende ao comando legal de registro da situação de desemprego no órgão competente [...]” (AgrDREsp200200638697, 6ª Turma, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, DJe06.10.2008).

Ausência de registro no MTPS: Não prorroga.

“Consoante também assinalado no voto condutor, a hipótese deste feitonão admite a extensão do período de graça por conta do alegadodesemprego do embargante após 28 de maio de 1991, ante a inexistênciada prova dessa situação mediante registro perante o órgão próprio doMinistério do Trabalho, conforme a exigência posta na parte final do § 2ºdo art. 15 da Lei nº 8.213/91. Precedentes.” (TRF 3ª REGIÃO. Classe: AC -APELAÇÃO CIVEL – 819832; DJU DATA:19/03/2007 PÁGINA: 321).

“Não há nos autos comprovação da situação de desemprego do falecidopelo registro, conforme determinação legal, nem que, após o término doúltimo contrato de trabalho, havia percebido salário-desemprego, de formaa possibilitar a prorrogação do período de graça, para ter mantida aqualidade de segurado, com todos os direitos perante a Previdência.” (TRF3ª REGIÃO. Classe: AC - APELAÇÃO CIVEL – 919140. DJUDATA:18/11/2004 PÁGINA: 454).

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OBSERVAÇÕES

A – A manutenção da qualidade de segurado estácondicionada ao recolhimento de contribuições (?);

B – O segurado facultativo mantêm a qualidade de apósseis meses da cessação do recolhimento das contribuições(Artigo 15, VI da LB);

C – O segurado facultativo, após a cessação de benefíciopor incapacidade, manterá a qualidade de segurado peloprazo de doze meses (Artigo 137, § 7º da IN/INSS77/2015);

D – Quem está em gozo de Auxílio-Acidente mantêm aqualidade de segurado?;

E – Artigo 139 da IN/INSS 77/2015: No caso de fugado recolhido à prisão, será descontado do prazo demanutenção da qualidade de segurado a partir da data dafuga, o período de graça já usufruído anteriormente aorecolhimento;

F – A ausência de registro no MTE prorroga o período degraça na forma do § 2º do artigo 15 da LB?

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RESTABELECIMENTO DA QUALIDADE DE SEGURADO

Artigo 24, Parágrafo único, LB – retoma a qualidade de seguradocom o recolhimento de 1/3 (um terço) do número decontribuições exigidas para o cumprimento da carência definidapara o benefício a ser requerido. (Revogado pela MedidaProvisória nº 739, de 2016)

Art. 27, Parágrafo único. No caso de perda da qualidade desegurado, para efeito de carência para a concessão dos benefíciosde auxílio-doença, de aposentadoria por invalidez e de salário-maternidade, o segurado deverá contar, a partir da nova filiação àPrevidência Social, com os períodos previstos nos incisos I e IIIdo caput do art. 25. (Incluído pela Medida Provisória nº 739, de2016)

Art. 27-A. No caso de perda da qualidade de segurado, paraefeito de carência para a concessão dos benefícios de auxílio-doença, de aposentadoria por invalidez e de salário-maternidade,o segurado deverá contar, a partir da nova filiação à PrevidênciaSocial, com os períodos previstos nos incisos I e III do caput doart. 25. (Incluído pela Medida Provisória nº 767, de 2017)

Art. 27-A. No caso de perda da qualidade de segurado, paraefeito de carência para a concessão dos benefícios de que trataesta Lei, o segurado deverá contar, a partir da nova filiação àPrevidência Social, com metade dos períodos previstos nos incisosI e III do caput do art. 25 desta Lei. (Incluído pela lei nº 13.457,de 2017)

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Artigo 102 da LB: A perda da qualidade de seguradoimporta em caducidade dos direitos inerentes a essaqualidade.

PARA TODAS AS SITUAÇÕES?

RESPONSABILIDADE PELO RECOLHIMENTO DAS CONTRIBUIÇÕES

Artigo 30 da Lei 8.212/91: A arrecadação e o recolhimento dascontribuições ou de outras importâncias devidas à Seguridade Socialobedecem às seguintes normas:

I - a empresa é obrigada a:

a) arrecadar as contribuições dos segurados empregados etrabalhadores avulsos a seu serviço, descontando-as da respectivaremuneração; [...]

V - o empregador doméstico é obrigado a arrecadar e a recolher acontribuição do segurado empregado a seu serviço, assim como aparcela a seu cargo, até o dia 7 do mês seguinte ao da competência;[...]

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Artigo 32, § 22 do Decreto nº 3.048/99: Considera-seperíodo contributivo:

I - para o empregado, empregado doméstico e trabalhadoravulso: o conjunto de meses em que houve ou deveria terhavido contribuição em razão do exercício de atividaderemunerada sujeita a filiação obrigatória ao regime de que trataeste Regulamento;

II - para os demais segurados, inclusive o facultativo: o conjuntode meses de efetiva contribuição ao regime de que trata esteRegulamento.

Artigo 33 da LC: À Secretaria da Receita Federal doBrasil compete planejar, executar, acompanhar eavaliar as atividades relativas à tributação, àfiscalização, à arrecadação, à cobrança e aorecolhimento das contribuições sociais previstas noparágrafo único do art. 11 desta Lei, dascontribuições incidentes a título de substituição e dasdevidas a outras entidades e fundos.

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CONSTITUCIONAL. PREVIDENCIÁRIO. APOSENTADORIA POR IDADE.CONCESSÃO. TRABALHADOR URBANO. PROVA MATERIAL. ATIVIDADECOMPROVADA. CARÊNCIA. CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA.PREENCHIMENTO SIMULTÂNEO DOS REQUISITOS LEGAIS.DESNECESSIDADE. CONDIÇÃO DE SEGURADO. SALÁRIO-DE-BENEFÍCIO. RENDA MENSAL. TERMO INICIAL. CORREÇÃO MONETÁRIA.JUROS DE MORA. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. CUSTAS E DESPESASPROCESSUAIS.

1 - O trabalhador urbano é segurado obrigatório da Previdência Social, nostermos do art. 201, § 7º, II, da CF/88 e do art. 11, I, "a", da Lei nº 8.213/91.

2 - Goza de presunção legal e veracidade juris tantum a atividade urbanadevidamente registrada em carteira de trabalho, e prevalece se provas emcontrário não são apresentadas, nos termos do art. 19 do Dec. nº 3.048/99. (...).(2002.61.04.007778-9 – TRF 3ª R. - 9ª Turma – Rel. NELSON BERNARDES).

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SÚMULA 75 TNU: A Carteira de Trabalho ePrevidência Social (CTPS) em relação à qual não seaponta defeito formal que lhe comprometa afidedignidade goza de presunção relativa deveracidade, formando prova suficiente de tempo deserviço para fins previdenciários, ainda que aanotação de vínculo de emprego não conste noCadastro Nacional de Informações Sociais (CNIS).

Artigo 19 do RPS: Os dados constantes doCadastro Nacional de Informações Sociais - CNISrelativos a vínculos, remunerações e contribuiçõesvalem como prova de filiação à previdência social,tempo de contribuição e salários-de-contribuição.

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II – ÓBITO

Real;

Presumido: Artigo 78 da LB: Por morte presumida dosegurado, declarada pela autoridade judicial competente,depois de 6 (seis) meses de ausência, será concedida pensãoprovisória, na forma desta Subseção.

§ 1º Mediante prova do desaparecimento do segurado emconseqüência de acidente, desastre ou catástrofe, seusdependentes farão jus à pensão provisória independentemente dadeclaração e do prazo deste artigo.

REAPARECIMENTO DO SEGURADO

NÃO GERA NECESSIDADE DE DEVOLUÇÃO DOS VALORESRECEBIDOS, SALVO MÁ-FÉ (§ 2º DO ARTIGO 78 DA LB).

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III – QUALIDADE DE DEPENDENTE

Artigo 16 da LB: São beneficiários do Regime Geral dePrevidência Social, na condição de dependentes do segurado:

I - o cônjuge, a companheira, o companheiro e o filho nãoemancipado, de qualquer condição, menor de 21 (vinte e um)anos ou inválido ou que tenha deficiência intelectual ou mental oudeficiência grave;

II - os pais;

III - o irmão não emancipado, de qualquer condição, menor de 21(vinte e um) anos ou inválido ou que tenha deficiência intelectualou mental ou deficiência grave;

- Dependentes são as pessoas que, embora não estejamcontribuindo para a Seguridade Social, a Lei de Benefícios elencacomo possíveis beneficiários do Regime Geral de Previdência Social– RGPS, em razão de terem vínculo familiar com segurados doregime, fazendo jus às prestações de pensão por morte, auxílio-reclusão, serviço social e reabilitação profissional.

- Dois são os critérios utilizados pelo legislador para estabelecer adependência: o critério familiar e o econômico.

- O art. 16 da Le 8.213/91, divide os dependentes em Classes (1ª,2ª e 3ª classes).

- Regra: havendo dependente de classe superior, deve serexcluído o direito daqueles de classe inferior!

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COMPANHEIRA COMO DEPENDENTE

Art. 16, 3º da LB: Considera-se companheira oucompanheiro a pessoa que, sem ser casada, mantémunião estável com o segurado ou com a segurada, deacordo com o § 3º do art. 226 da Constituição Federal.

Situações polêmicas: Companheiro e Companheira.

União Plúrima ou Paralela: Há direito à pensão por morte noconcubinato impuro?

A jurisprudência do STJ se posiciona no sentido de que “é possível o rateiode pensão entre a viúva e a companheira com quem o instituidor da pensãomantinha união estável, assim entendida aquela na qual inexisteimpedimento para a convolação do relacionamento em casamento,que somente não se concretiza pela vontade dos conviventes. Nos casosem que o instituidor da pensão falece no estado de casado,necessário se faz que estivesse separado de fato, convivendo unicamentecom a companheira, para que esta possa fazer jus ao recebimento dapensão” (STJ, AgRg no REsp 2012/0195969-7, 2ª Turma, Rel. Min.Humberto Martins, DJe de 14.12.2012).

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SIMULTÂNEAS UNIÕES ESTÁVEIS – HETERO OU HOMOAFETIVAS

O STF vinha decidindo que a concubina não tem direito a dividir apensão com a viúva, quando há relação paralela, em face de aConstituição proteger somente o núcleo familiar passível de seconverter em casamento. Nesse sentido, em decisão que negouseguimento a Recurso Extraordinário, o Min. Gilmar Mendes assinalou:“a proteção do Estado em tais casos alcança apenas as situaçõeslegítimas, e o seu reconhecimento deve se dar de acordo com alegislação infraconstitucional pátria (...) há detalhes na provaproduzida nos autos que levam a crer que a relação havida entre aautora e o de cujus não configurava união estável, mas concubinato(...) o tribunal de origem decidiu em perfeita sintonia com ajurisprudência da Corte”. (Manual de Direito Previdenciário (2017) -Carlos Alberto Pereira de Castro e João Batista Lazzari).

RE 669.465 com Repercussão Geral e pendente de julgamentoem que se discute a possibilidade de o concubinato de longaduração gerar efeitos previdenciários.

Tema 526 – “Possibilidade de concubinato de longa duraçãogerar efeitos previdenciários”. Também está pendente dejulgamento pelo STF o ARE 656.298 RG/SE, em que se discute apossibilidade de reconhecimento jurídico de união estávelhomoafetiva e a possibilidade de reconhecimento jurídico deuniões estáveis concomitantes.

Tema 529 – “Possibilidade de reconhecimento jurídico de uniãoestável e de relação homoafetiva concomitantes, com oconsequente rateio de pensão por morte”.

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Situações polêmicas: Companheiro e Companheira.

Relação Homoafetiva: Há direito à pensão por morte?

Artigo 130 da IN 77: O companheiro ou a companheira domesmo sexo de segurado inscrito no RGPS integra o rol dosdependentes e, desde que comprovada a união estável, concorre,para fins de pensão por morte e de auxílio-reclusão, com osdependentes preferenciais de que trata o inciso I do art. 16.

DEPENDÊNCIA ECONÔMICA

ART. 16, § 4º da LB: A dependência econômica das pessoas indicadasno inciso I é presumida e a das demais deve ser comprovada.

“A dependência econômica do cônjuge, do companheiro ou dacompanheira e do filho é presumida e a dos demais (pais e irmãos)deve ser comprovada. Segundo Wladimir Martinez, “a presunção da leié absoluta e, portanto, não comporta prova em contrário”. Somente seo casal estivesse separado e o marido tivesse uma companheira, ou amulher tivesse um companheiro, a viúva ou o viúvo precisariacomprovar que, apesar disso, dependia do de cujus, pelo menos emparte”. (Manual de Direito Previdenciário (2017) - Carlos Alberto Pereirade Castro e João Batista Lazzari).

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A PESSOA DESIGNADA, MENOS DE 21 ANOS OUMAIOR DE 60, É CONSIDERADA DEPENDENTE DOSEGURADO?

SIM, DESDE DE QUE O ÓBITO OU A RECLUSÃOTENHA OCORRIDO ATÉ O DIA 28/04/1995, BEMCOMO A DESIGNAÇÃO TENHA SIDO FEITA ATÉ ESTADATA.

SÚMULA 74 TNU: Não há direito adquirido à condição dedependente de pessoa designada, quando o falecimento dosegurado deu-se após o advento da Lei 9.032/95.

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MENOR SOB GUARDA

O menor sob guarda (em processo de adoção) já é dependente nacondição de filho, e só perde tal condição aos 21 anos, pelaemancipação ou pelo falecimento. Por esta razão não está no roldo artigo 16 e § 2º da LB.

Art. 16, § 2º da LB: O enteado e o menor tuteladoequiparam-se a filho mediante declaração do segurado e desdeque comprovada a dependência econômica na forma estabelecidano Regulamento.

Situações polêmicas: Neto.

O neto pode ser considerado filho?

AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. EX-COMBATENTE.REVERSÃO DA PENSÃO POR MORTE. NETO SOB GUARDA DOAVÔ. POSSIBILIDADE. PREVALÊNCIA DO ESTATUTO DA CRIANÇAE DO ADOLESCENTE. 1- Prevalece o artigo do Estatuto da Criançae do Adolescente, a fim de possibilitar a reversão da pensão pormorte (ex-combatente) se existe comprovada dependênciaeconômica. 2- Agravo regimental a que se nega provimento.(AgRg no REsp 785689/PB).

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Situações polêmicas: Dependentes

Pode haver renúncia da condição de dependente?

Não há previsão de renúncia, no RGPS, à condição dedependente. Tal ausência tem fundamento na irrenunciabilidadedos Direitos Fundamentais Sociais. Todavia, à guisa decomparação, a Lei n. 13.135/2015 alterou o art. 222 da Lei n.8.112/1990, que trata do direito à pensão no RPPS da União, paraprever, no inciso VI, de forma inédita (e discutível), a renúnciaexpressa como forma de perda da qualidade de beneficiário.

Situações polêmicas: Filhos.

A adoção faz o filho biológico perder a qualidade dedependente?

Artigo 131 da IN 77 INSS: A perda da qualidade de dependenteocorrerá:

IV - pela adoção, para o filho adotado que receba pensão por morte dospais biológicos, observando que a adoção produz efeitos a partir do trânsitoem julgado da sentença que a concede, conforme inciso IV do art. 114 doRPS;

§ 1º Não se aplica o disposto no inciso IV do caput, quando o cônjuge oucompanheiro adota o filho do outro.

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Situações polêmicas: Filhos.

A adoção por pai socioafetivo faz o filhobiológico perder a qualidade de dependente?

“O direito a alimentos é irrenunciável, como se sabe, da mesmaforma como é irrenunciável o direito à proteção previdenciária,tanto de segurados como de seus dependentes”.

“Não haveria sentido, portanto, em se limitar os efeitos da decisãojudicial tomada, em nível de repercussão geral, como se o Direitopudesse ser cindido e a paternidade reconhecida para fins civisfosse “diferente” daquela reconhecida para fins previdenciários”.(Manual de Direito Previdenciário (2017) - Carlos Alberto Pereirade Castro e João Batista Lazzari).

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Situações polêmicas: Pais.

O avô pode ser considerado dependente do neto?

A teor do art. 16 da Lei n.º 8.213/91, o avô não é elencado no roldos dependentes do segurado, razão pela qual, a princípio nãofaria jus à pensão gerada pelo óbito do neto em cuja companhiavivia.

Presença, nos autos, de hipótese singular, em que acriação do segurado pelo avô, desde o nascimento,acrescida da morte precoce de seus pais, demonstram queo segurado tinha para com o Autor, na verdade, umarelação filial, embora sangüínea e legalmente fosse neto.

Impossibilidade de exigência da adequação legal da relação queexistia à real situação fática, uma vez que é vedada a adoção doneto pelo avô, a teor do disposto no art. 42, § 1º, do Estatuto daCriança e do Adolescente.

Direito à pensão por morte reconhecido.

Recurso especial conhecido e provido. (REsp 528.987/SP, Rel.Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 06.11.2003,DJ 09.12.2003 p. 327)

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CESSAÇÃO DA QUOTA INDIVIDUA DA PENSÃO

Fundamento: art. 77, da Lei 8.213/91.

Hipóteses:

� Pela morte do pensionista (inciso I);

� Para o filho, a pessoa a ele equiparada ou o irmão, de ambos ossexos, ao completar 21 anos de idade, salvo se for inválido outiver deficiência intelectual ou mental ou deficiência grave (incisoII).

� Para filho ou irmão inválido, pela cessação da invalidez (incisoIII).

� Para filho ou irmão que tenha deficiência intelectual ou mentalou deficiência grave, pelo afastamento da deficiência (inciso IV).

�Para o cônjuge ou companheiro (inciso V):

o a. Se inválido ou com deficiência, pela cessação da invalidezou pelo afastamento da deficiência, respeitados os períodosmínimos decorrentes da aplicação das alíneas “b” e “c”.

o b. Em 04 meses, se o óbito ocorrer sem que o segurado tenhavertido 18 contribuições mensais ou se o casamento ou aunião estável tiverem sido iniciados em menos de 02 anosantes do óbito do segurado.

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o c. Transcorridos os seguintes períodos, estabelecidos deacordo com a idade do beneficiário na data de óbito dosegurado, se o óbito ocorrer depois de vertidas 18contribuições mensais e pelo menos 02 anos após oinício do casamento ou da união estável:

1. 03 anos, com menos de 21 anos de idade.

2. 06 anos, entre 21 e 26 anos de idade.

3. 10 anos, entre 27 e 29 anos de idade.

4. 15 anos, entre 30 e 40 anos de idade.

5. 20 anos, entre 41 e 43 anos de idade.

6. Vitalícia, com 44 ou mais anos de idade.

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� Após o transcurso de pelo menos 03 anos e desde que nesseperíodo se verifique o incremento mínimo de um ano inteiro namédia nacional única, para ambos os sexos, correspondente àexpectativa de sobrevida da população brasileira ao nascer,poderão ser fixadas, em números inteiros, novas idadespara os fins previstos na alínea “c”, em ato do Ministro deEstado da Previdência Social, limitado o acréscimo nacomparação com as idades anteriores ao referido incremento.

� Exceção: Serão aplicados, conforme o caso, a regra de cessaçãosomente com o fim da incapacidade ou da deficiência ou osprazos previstos na alínea “c”, se o óbito do seguradodecorrer de acidente de qualquer natureza ou de doençaprofissional ou do trabalho, independentemente dorecolhimento de 18 contribuições mensais ou da comprovação de02 anos de casamento ou de união estável.

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PERDA DO DIREITO AO BENEFÍCIO (02 HIPÓTESES)

� Fundamentação: art. 74, §§ 1º e 2º, da Lei 8.213/91.

� Após o trânsito em julgado, o condenado pela prática de crimede que tenha dolosamente resultado a morte do segurado.

� O cônjuge, o companheiro ou a companheira se comprovada, aqualquer tempo, simulação ou fraude no casamento ou na uniãoestável, ou a formalização desses com o fim exclusivo de constituirbenefício previdenciário, apuradas em processo judicial no qualserá assegurado o direito ao contraditório e à ampla defesa.

Situações polêmicas: Cônjuges. Ex-cônjuges.

Novo casamento: Perde o direito à pensão por morte?

Artigo 124 da LB: Salvo no caso de direito adquirido, não épermitido o recebimento conjunto dos seguintes benefícios daPrevidência Social:

[...]

VI - mais de uma pensão deixada por cônjuge ou companheiro,ressalvado o direito de opção pela mais vantajosa.

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HIERARQUIA ENTRE AS CLASSES

§ 1º do artigo 16 da LB: A existência de dependente dequalquer das classes deste artigo exclui do direito às prestaçõesos das classes seguintes.

RATEIO DO BENEFÍCIO

Artigo 77 da LB: A pensão por morte, havendo mais de umpensionista, será rateada entre todos em parte iguais.

REVERSÃO DE QUOTAS

§ 1º do artigo 77 da LB: Reverterá em favor dos demais a partedaquele cujo direito à pensão cessar.

IV – CARÊNCIA (NÃO HÁ)

Artigo 26 da LB: Independe de carência a concessão dasseguintes prestações:

I - pensão por morte, auxílio-reclusão, salário-família e auxílio-acidente; [...]

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DATA DE INÍCIO DO BENEFÍCIO – DIB

Artigo 74 da LB: A pensão por morte será devida ao conjuntodos dependentes do segurado que falecer, aposentado ou não, acontar da data:

I - do óbito, quando requerida até noventa dias depoisdeste;

II - do requerimento, quando requerida após o prazo previsto noinciso anterior;

III - da decisão judicial, no caso de morte presumida.

Artigo 79 da LB: Não se aplica o disposto no art. 103desta Lei ao pensionista menor, incapaz ou ausente, naforma da lei.

DATA DA CESSAÇÃO DO BENEFÍCIO – DIB

Artigo 77, § 3º da LB: Com a extinção da parte do últimopensionista a pensão extinguir-se-á.

36

HABILITAÇÃO EXTEMPORÂNEA

Artigo 76 da LB: A concessão da pensão por morte não seráprotelada pela falta de habilitação de outro possível dependente, equalquer inscrição ou habilitação posterior que importe em exclusão ouinclusão de dependente só produzirá efeito a contar da data dainscrição ou habilitação.

§ 1º O cônjuge ausente não exclui do direito à pensão por morte ocompanheiro ou a companheira, que somente fará jus ao benefício apartir da data de sua habilitação e mediante prova de dependênciaeconômica.

§ 2º O cônjuge divorciado ou separado judicialmente ou de fato querecebia pensão de alimentos concorrerá em igualdade de condiçõescom os dependentes referidos no inciso I do art. 16 desta Lei.

RECURSO ESPECIAL Nº 990.549 - RS

RECURSO ESPECIAL. PREVIDENCIÁRIO. PROCESSUALCIVIL. PENSÃO POR MORTE. TERMO INICIAL. MENORABSOLUTAMENTE INCAPAZ. DATA DO ÓBITO. TEMPUSREGIT ACTUM . PLURALIDADE DE PENSIONISTAS. RATEIODO BENEFÍCIO. RECONHECIMENTO DA PATERNIDADEPOST MORTEM . RECEBIMENTO DE VALORES PELA VIÚVA,PREVIAMENTE HABILITADA. INEXISTÊNCIA DE MÁ-FÉ.PRINCÍPIO DA IRREPETIBILIDADE DAS VERBASPREVIDENCIÁRIAS.

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RENDA MENSAL INICIAL DA PENSÃO POR MORTE

Fundamento Legal: Artigo 75 da Lei n. 8.213/91

SEGURADO APOSENTADO: 100% da aposentadoria;

SEGURADO NÃO APOSENTADO: 100% daaposentadoria por invalidez a que teria direito na data doóbito.

Revisão do coeficiente da Pensão Por Morte

Impossibilidade (RE 416.827 E 415.454).

Princípio tempus regit actum: o cálculo do benefício deve variar deacordo com a legislação vigente à época em que foram atendidosos requisitos do benefício (ato jurídico perfeito);

Regra da contrapartida;

O próprio sistema previdenciário constitucionalmente adequadodeve ser institucionalizado com vigência, em princípio, para ofuturo.

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Pensão x PEC 287/16

� O benefício de pensão por morte será equivalente a uma cotafamiliar de 50%, acrescida de cotas de 10 pontos percentuaispor dependente, até o limite de 100%, observando-se osseguintes critérios:

� na hipótese de óbito do aposentado, as cotas serão calculadassobre o valor da aposentadoria que o segurado recebia;

� na hipótese de óbito de segurado em atividade, as cotas serãocalculadas sobre o valor da aposentadoria a que teria direitocaso fosse aposentado, na data do óbito, por invalidez ou comodeficiente.

� As cotas por dependente cessarão com a perda dessa qualidadee não serão reversíveis aos demais dependentes, preservado ovalor de 100% quando o número de dependentes for igual ousuperior a cinco;

� A pensão por morte deixada por cônjuge ou companheiro e deaposentadoria no âmbito do regime geral de previdência social,ou entre o regime geral de previdência social e o regime deprevidência de que trata o art. 40, cujo valor total supere doissalários mínimos, não poderão ser cumuladas.

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AUXÍLIO-RECLUSÃO

CONCEITO

É o benefício de prestação continuada substituto do rendimentodo trabalhador ou aposentado, devido ao conjunto dedependentes do segurado de baixa renda recolhido à prisão quenão estiver recebendo remuneração da empresa nem estiver emgozo de auxílio-doença ou aposentadoria.

PREVISÃO DE LEGAL

Artigo 201, inciso IV, da CF,Artigo 80 da Lei 8.213/91;Artigo 116, do Decreto 3.048/99;Artigos 381 a 395 da IN/INSS 77/2015.

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FINALIDADE DO BENEFÍCIO: Proteção à família.

FUNDAMENTO: Evitar que os efeitos da penapassem da pessoa do segurado e atinja seusdependentes.

BAIXA RENDA: Segurado que recebe remuneraçãoigual ou inferior a R$ 1.292,43 – (PortariaInterministerial MF nº 08, de 13/01/2017).

BAIXA RENDA DE QUEM?

PREVIDENCIÁRIO. CONSTITUCIONAL. RECURSO EXTRAORDINÁRIO.AUXÍLIO-RECLUSÃO. ART. 201, IV, DA CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA.LIMITAÇÃO DO UNIVERSO DOS CONTEMPLADOS PELO AUXÍLIO-RECLUSÃO. BENEFÍCIO RESTRITO AOS SEGURADOS PRESOS DE BAIXARENDA. RESTRIÇÃO INTRODUZIDA PELA EC 20/1998. SELETIVIDADEFUNDADA NA RENDA DO SEGURADO PRESO. RECURSO EXTRAORDINÁRIOPROVIDO.I - Segundo decorre do art. 201, IV, da Constituição, a renda do seguradopreso é que a deve ser utilizada como parâmetro para a concessão dobenefício e não a de seus dependentes.II - Tal compreensão se extrai da redação dada ao referido dispositivo pelaEC 20/1998, que restringiu o universo daqueles alcançados pelo auxílio-reclusão, a qual adotou o critério da seletividade para apurar a efetivanecessidade dos beneficiários.III - Diante disso, o art. 116 do Decreto 3.048/1999 não padece do vício dainconstitucionalidade.IV - Recurso extraordinário conhecido e provido. (RE 587.365).

41

DATA DA CONSTATAÇÃO DA BAIXA RENDA

Salário do segurado no momento da prisão e não o últimosalário por ele percebido.

AGRAVO INTERNO. AUXÍLIO-RECLUSÃO. ANÁLISE DEMATÉRIA CONSTITUCIONAL. IMPOSSIBILIDADE NA VIAELEITA. RENDA DO PRESO NO MOMENTO DORECOLHIMENTO. CONDIÇÃO PARA CONCESSÃO.PRECEDENTES. (REsp 831251/RS).

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DEPENDENTES

Artigo 16 da LB: São beneficiários do Regime Geral dePrevidência Social, na condição de dependentes do segurado:

I - o cônjuge, a companheira, o companheiro e o filho nãoemancipado, de qualquer condição, menor de 21 (vinte e um)anos ou inválido ou que tenha deficiência intelectual ou mental oudeficiência grave;

II - os pais;

III - o irmão não emancipado, de qualquer condição, menor de 21(vinte e um) anos ou inválido ou que tenha deficiência intelectualou mental ou deficiência grave;

HIERARQUIA ENTRE AS CLASSES

§ 1º do artigo 16 da LB: A existência de dependente dequalquer das classes deste artigo exclui do direito às prestaçõesos das classes seguintes.

RATEIO DO BENEFÍCIO

Havendo mais de um pensionista, será rateada entre todos emparte iguais.

REVERSÃO DE QUOTAS

Reverterá em favor dos demais a parte daquele cujo direito àpensão cessar.

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REQUISITOS PARA PERCEPÇÃO DO BENEFÍCIO

O requerimento do auxílio-reclusão deverá ser instruídocom certidão do efetivo recolhimento à prisão, sendoobrigatória, para a manutenção do benefício, aapresentação de declaração de permanência na condiçãode presidiário.

O beneficiário deverá apresentar trimestralmente atestado de queo segurado continua detido ou recluso, firmado pela autoridadecompetente.

No caso de fuga, o benefício será suspenso e, se houver recapturado segurado, será restabelecido a contar da data em que estaocorrer, desde que esteja ainda mantida a qualidade de segurado.

Artigo 139 da IN/INSS 77/2015: No caso de fuga dorecolhido à prisão, será descontado do prazo de manutenção daqualidade de segurado a partir da data da fuga, o período degraça já usufruído anteriormente ao recolhimento;

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Se houver exercício de atividade dentro do período de fuga, omesmo será considerado para a verificação da perda ou não daqualidade de segurado.

Falecendo o segurado detido ou recluso, o auxílio-reclusão queestiver sendo pago será convertido em pensão por morte.

DATA DO INÍCIO DO BENEFÍCIO

O benefício de auxílio-reclusão é devido a partir:

Do efetivo recolhimento à prisão, se requerida até 90 diasdeste, ou;

Do requerimento administrativo, se requerida após 90 diasdo recolhimento à prisão.

O artigo 79 da LB é aplicável ao auxílioreclusão: Não se aplica o disposto no art. 103 desta Leiao pensionista menor, incapaz ou ausente, na forma da lei.

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DATA DA CESSAÇÃO DO BENEFÍCIO

Colocação do segurado em liberdade;

Perda da qualidade de segurado durante o período defuga;

Morte do segurado. Transformação do benefício empensão por morte.

VALOR DO BENEFÍCIO

100% do valor da aposentadoria que o segurado teriadireito se estivesse aposentado por invalidez na data deseu recolhimento à prisão.

Se o segurado o segurado estiver aposentado ou em gozode auxílio-doença na data da reclusão não terá direito aoauxílio-reclusão.

O valor não será inferior ao salário mínimo nem superiorao limite máximo do salário de contribuição.

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ALTERAÇÕES PROMOVIDAS PELA LEI 10.666/2003

O exercício de atividade remunerada do segurado reclusoem cumprimento de pena em regime fechado ou semi-aberto que contribuir na condição de contribuinteindividual ou facultativo não acarreta a perda do direito aorecebimento do auxílio-reclusão para seus dependentes.Finalidade: não desestimular o trabalho do preso.

O segurado recluso não terá direito aos benefícios de auxílio-doençae de aposentadoria durante a percepção, pelos dependentes, doauxílio-reclusão, ainda que, nessa condição, contribua comocontribuinte individual ou facultativo, permitida a opção, desde quemanifestada, também, pelos dependentes, ao benefício maisvantajoso (§ 1º do art. 2º. da Lei 10.666/03).

Em caso de morte do segurado recluso que contribuir na forma do §1º do art. 2º. da Lei 10.666/03, o valor da pensão por morte devidaa seus dependentes será obtido mediante a realização de cálculo,com base nos novos tempo de contribuição e salários-de-contribuição correspondentes, neles incluídas as contribuiçõesrecolhidas enquanto recluso, facultada a opção pelo valor do auxílio-reclusão (§ 2º do art. 2º. da Lei 10.666/03).

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Art. 2o da Lei 10.666/2003: O exercício de atividade remunerada dosegurado recluso em cumprimento de pena em regime fechado ou semi-aberto que contribuir na condição de contribuinte individual ou facultativonão acarreta a perda do direito ao recebimento do auxílio-reclusão paraseus dependentes.

[...]

§ 2o Em caso de morte do segurado recluso que contribuir na forma do §1o, o valor da pensão por morte devida a seus dependentes será obtidomediante a realização de cálculo, com base nos novos tempo decontribuição e salários-de-contribuição correspondentes, neles incluídas ascontribuições recolhidas enquanto recluso, facultada a opção pelo valor doauxílio-reclusão.

O nascimento de filho pós prisão gera direito aauxílio-reclusão?

Artigo 388 da IN 77: O filho nascido durante orecolhimento do segurado à prisão terá direito ao benefíciode auxílio-reclusão a partir da data do seu nascimento.

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O casamento ou união estável pós prisão geradireito a auxílio-reclusão?

Artigo 388 da IN 77: Se a realização do casamento ouconstituição de união estável ocorrer durante orecolhimento do segurado à prisão, o auxílio-reclusão nãoserá devido, considerando a dependência superveniente aofato gerador.

Será devido auxílio-reclusão quando o segurado não tiverSC na data do efetivo recolhimento à prisão?

Artigo 385, § 2º da IN 77: Quando não houver salário decontribuição na data do efetivo recolhimento à prisão, será devidoo auxílio-reclusão, desde que:

I - não tenha havido perda da qualidade de segurado; e

II - o último salário de contribuição, tomado em seu valor mensal,na data da cessação das contribuições ou do afastamento dotrabalho seja igual ou inferior aos valores fixados por PortariaInterministerial, atualizada anualmente.

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§ 3º Para fins do disposto no inciso II do § 2º deste artigo,a Portaria Interministerial a ser utilizada será a vigente nadata da contribuição utilizada como referência.

§ 6º Para o disposto no caput, o décimo terceiro salário eo terço de férias não deverão ser considerados no cômputodo último salário de contribuição.

§ 7º A remuneração recebida em decorrência dopagamento de horas extraordinárias integrará o últimosalário de contribuição.

COMPROVAÇÃO DA REMUNERAÇÃO

Artigo 383 da IN 77: A comprovação de que o segurado privadode liberdade não recebe remuneração, conforme disposto no art.381, será feita através dos dados do CNIS

BENEFÍCIO POR INCAPACIDADE E AUXÍLIO-RECLUSÃO

Artigo 383, § 5º da IN 77: Caso o segurado, ao tempo dareclusão, seja recebedor de benefício por incapacidade, caberá aconcessão do auxílio-reclusão aos dependentes quando cessar obenefício. Nessa hipótese, a data de início do auxílio-reclusão seráfixada na data do fato gerador (reclusão) e a data do início dopagamento deverá observar que: [...]

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PRINCIPAIS DISCUSSÕES NA JURISPRUDÊNCIA

Inconstitucionalidade da EC/20 que incluiu a expressão“segurados de baixa renda” no art. 201 da CF, para apercepção do benefício;

O art. 13 da EC/20 disciplina que a renda baixa é dosdependentes e não do segurado (RE 587.365);

Presunção absoluta (?) de dependência econômica dosdependentes da classe I.

SÁLARIO-MATERNIDADE

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SALÁRIO-MATERNIDADE

CONCEITO: É o benefício previdenciário destinado àproteção da trabalhadora em virtude do nascimento defilho ou adoção ou guarda judicial para fins de adoção.

FUNDAMENTO LEGAL: Artigos 7º e 201, inciso III da CF;Artigos 71 a 73 da Lei 8.213/91; Artigos 93 a 103, do Decreto3048/99; Artigos 340 a 358 da IN/INSS 77/2015.

OBJETIVO: “Embora o benefício seja pago à mãe, o destinatário finaldessa proteção previdenciária é a criança ou o nascituro, que pordisposição constitucional tem direito à proteção familiar, social e estatal,sendo que o salário-maternidade é devido à segurada justamente paraque ela possa prestar a assistência necessária a esse filho em seusprimeiros meses de vida. Ou seja, o salário-maternidade visa à proteçãotanto da mãe quanto do seu filho, tendo em vista o disposto no art. 6º daCF/88 que prevê expressamente a proteção à maternidade e a infância”.

“Trata-se de preservar sua função fisiológica no processo da criação,facilitar o cuidado dos filhos e a atenção à família, garantindo seusinteresses profissionais e sua renda no mercado de trabalho, semdiminuir nem deteriorar sua condição feminina”. (Manual de DireitoPrevidenciário (2017) - Carlos Alberto Pereira de Castro e João BatistaLazzari).

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Ressalta-se que o salário-maternidade compõe o salário decontribuição, ou seja, o salário-maternidade serácomputado para todos os efeitos, inclusive carência,o que não ocorre com os demais benefícios (art. 28,§ 2º da LC).

BENEFICIÁRIOS

Empregada;Trabalhadora avulsa;Empregada doméstica;Contribuinte individual (Lei nº 9.876/99);Contribuinte facultativa;Segurada especial (Lei nº 8.861/94).

A segurada aposentada tem direito à percepção do saláriomaternidade?

Artigo 103 do RPS: A segurada aposentada que retornar àatividade fará jus ao pagamento do salário-maternidade, deacordo com o disposto no art. 93.

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Artigo 71 da LB: O salário-maternidade é devido à segurada daPrevidência Social, durante 120 (cento e vinte) dias, com início no períodoentre 28 (vinte e oito) dias antes do parto e a data de ocorrência deste,observadas as situações e condições previstas na legislação no queconcerne à proteção à maternidade.

Artigo 343 IN 77/15: O salário-maternidade é devido durante 120 (centoe vinte) dias, com início fixado em até 28 (vinte e oito) dias antes do partoe a data da ocorrência deste, exceto para as seguradas em período demanutenção da qualidade de segurado, para as quais o benefício serádevido a partir do nascimento da criança, observado o disposto no §7º deste artigo.

§ 1º Considera-se fato gerador do salário-maternidade, o parto, inclusivedo natimorto, o aborto não criminoso, a adoção ou a guarda judicial parafins de adoção.

Quando houver efetivo risco para a vida do feto, da criança ou damãe, os períodos de repouso anteriores e posteriores ao partopoderão ser prorrogados, excepcionalmente, por duas semanas,mediante atestado médico específico.

Em caso de aborto não criminoso, comprovado mediante atestadomédico, a segurada terá direito ao salário-maternidadecorrespondente a duas semanas.

O benefício tem início com o afastamento do trabalho pelasegurada, o qual é determinado com base em atestado médico oucertidão de nascimento do filho. Compete à interessada instruir orequerimento do benefício com os atestados médicos necessários.

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SALÁRIO-MATERNIDADE

� Ao segurado ou segurada da Previdência Social que adotar ouobtiver guarda judicial para fins de adoção de criança é devidosalário-maternidade pelo período de 120 (cento e vinte) dias.Neste caso, o benefício é pago diretamente pela Previdência(art. 71-A).

� Ressalvado o pagamento do salário-maternidade à mãebiológica e o disposto no art. 71-B, não poderá ser concedido obenefício a mais de um segurado, decorrente do mesmoprocesso de adoção ou guarda, ainda que os cônjuges oucompanheiros estejam submetidos a Regime Próprio dePrevidência Social.

É DEVIDO SALÁRIO-MATERNIDADE À SEGURADA ESPECIAL MENOR DE 16 ANOS?

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RECURSO ESPECIAL Nº 1.650.697 - RS

PREVIDENCIÁRIO. RECURSO ESPECIAL. ENUNCIADOADMINISTRATIVO 3/STJ. AÇÃO CIVIL PÚBLICA.INDÍGENAS MENORES DE 16 (DEZESSEIS) ANOS.CONDIÇÃO DE SEGURADAS ESPECIAIS. CONCESSÃO DESALÁRIO-MATERNIDADE. CABIMENTO. PRECEDENTES.RECURSO ESPECIAL NÃO PROVIDO.

[...]

4. A limitação etária não tem o condão de afastar a condição desegurada especial das indígenas menores de 16 (dezesseis) anos,vedando-lhes o acesso ao sistema de proteção previdenciáriaestruturado pelo Poder Público. Princípio da primazia da verdade.Precedentes.5. As regras de proteção das crianças e adolescentes não podemser utilizadas com o escopo de restringir direitos. Nos casos emque ocorreu, ainda que de forma indevida, a prestação dotrabalho pela menor de 16 (dezesseis) anos, é preciso assegurar aessa criança ou adolescente, ainda que indígena, a proteção dosistema previdenciário, desde que preenchidos os requisitosexigidos na lei, devendo ser afastado o óbice etário.6. Recurso especial não provido

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� No caso de falecimento da segurada ou segurado que fizer jusao recebimento do salário-maternidade, o benefício será pago,por todo o período ou pelo tempo restante a que teriadireito, ao cônjuge ou companheiro sobrevivente que tenha aqualidade de segurado, exceto no caso do falecimento dofilho ou de seu abandono, observadas as normas aplicáveis aosalário-maternidade (art. 71-B).

� A percepção do salário-maternidade, inclusive o previsto no art.71-B, está condicionada ao afastamento do segurado dotrabalho ou da atividade desempenhada, sob pena de suspensãodo benefício.

� Cabe à empresa pagar o salário-maternidade devido àrespectiva empregada gestante, efetivando-se a compensação,quando do recolhimento das contribuições incidentes sobre afolha de salários e demais rendimentos pagos ou creditados, aqualquer título, à pessoa física que lhe preste serviço, salvo noscasos do art. 71-B e dos empregados de Micro-empreendedoresindividuais, devendo conservar durante 10 anos oscomprovantes dos pagamentos e os atestados correspondentespara exame pela fiscalização da Previdência Social.

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CARÊNCIA

Empregada: Isenta de carência (artigo 26, VI Lei 8.213/91);

Empregada Doméstica: Isenta da carência (artigo 26, VI Lei8.213/91);Trabalhadora Avulsa: Isenta da carência (artigo 26, VI Lei8.213/91);

Contribuinte Individual: Carência de 10 contribuições mensais(artigo 25, III Lei 8.213/91);

Segurada Especial: Carência de 10 contribuições mensais,mesmo que descontínuo (artigo 25, III Lei 8.213/91);

Segurada Facultativa: Carência de 10 contribuições mensais(artigo 25, III Lei 8.213/91).

PARTO ANTECIPADO

Ocorrendo parto antecipado (nascimento de criança prematura), asegurada terá direito ao salário-maternidade a partir do parto.(Art. 93, § 4º, do Decreto nº 3.048/1999).

CARÊNCIA EM CASO DE PARTO ANTECIPADO

Artigo 25, § único da LB: Em caso de parto antecipado, operíodo de carência a que se refere o inciso III será reduzido emnúmero de contribuições equivalente ao número de meses em queo parto foi antecipado

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É DEVIDO SALÁRIO MATERNIDADE À SEGURADADESEMPREGADA?

Decreto nº 3.048/99: Art. 97. O salário-maternidade dasegurada empregada será devido pela previdência social enquantoexistir relação de emprego, observadas as regras quanto aopagamento desse benefício pela empresa.

Parágrafo único. Durante o período de graça (...), a seguradadesempregada fará jus ao recebimento do salário-maternidadenos casos de demissão antes da gravidez, ou, durante agestação, nas hipóteses de dispensa por justa causa ou apedido, situações em que o benefício será pago diretamente pelaprevidência social. (Incluído pelo Decreto nº 6.122, de 2007).

PREVIDENCIÁRIO. CONCESSÃO DE SALÁRIO-MATERNIDADE. CONTRIBUINTE INDIVIDUAL -PRESTADORA DE SERVIÇOS. HONORÁRIOSADVOCATÍCIOS.

1. Demonstrada a maternidade e a qualidade de segurada, édevido à autora o salário-maternidade. 2. Caracterizada aqualidade de segurada da autora na condição de contribuinteindividual (art. 11, inciso V, alínea g, da Lei nº 8.213/91) acarência a ser cumprida para concessão do benefício de saláriomaternidade é de 10 contribuições (art. 25, inciso III, da Lei nº8.213/91). 3. Honorários advocatícios reduzidos para 10% sobre ovalor da condenação. (TRF4ª R. - AC 2008.71.99.002804-8 -6ª T. - Rel. João Batista Pinto Silveira - DJ 04.03.2009).

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É DEVIDO SALÁRIO MATERNIDADE À SEGURADADEMITIDA SEM JUSTA CAUSA?

No dia 30 de Novembro de 2017, o INSS emitiu o Memorando-Circular Conjunto nº 44 /DIRBEN/PFE/INSS, que trata daconcessão do benefício de salário-maternidade às seguradasdemitidas sem justa causa, considerando a decisão judicialproferida no Agravo de Instrumento de nº 5055114-88.2017.4.04.0000/PR, que estendeu a eficácia territorial dadecisão na Ação Civil Pública nº 5041315-27.2017.4.04.7000/PRpara todo o território nacional.

Consoante a decisão emitida pela 17ª Vara Federal de Curitiba, oINSS deve conceder o benefício de salário-maternidade àsgestantes desempregadas no curso da gravidez, preenchidos osdemais requisitos ao benefício, pagando-os diretamente,afastando-se o entendimento de que o pagamento dobenefício seria de responsabilidade da empresa nos casosde gestantes demitidas “sem justa causa”, de que trata oart. 97 do Regulamento da Previdência Social-RPS, aprovado peloDecreto nº 3.048/99.

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FATO GERADOR: PARTO, ABORTO NÃO CRIMINOSO,ADOÇÃO E GUARDA JUDICIAL (PARA FINS DEADOÇÃO)

Art. 343, § 1º da IN 77/2015: Considera-se fato geradordo salário-maternidade, o parto, inclusive do natimorto, oaborto não criminoso, a adoção ou a guarda judicial parafins de adoção.

Artigo 93-A, § 2º do RPS: O salário-maternidade não édevido quando o termo de guarda não contiver a observaçãode que é para fins de adoção [...].

Artigo 98 do RPS: No caso de empregos concomitantes, asegurada fará jus ao salário-maternidade relativo a cada emprego.

Artigo 93-A, § 1º do RPS: O salário-maternidade é devido àsegurada independentemente de a mãe biológica ter recebido omesmo benefício quando do nascimento da criança.

Artigo 93-A, § 4º do RPS: Quando houver adoção ou guardajudicial de mais de uma criança, é devido um único salário-maternidade relativo à criança de menor idade.

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SALÁRIO MATERNIDADE – RMI

EMPREGADA/AVULSA (art. 72 da LB)

- Renda mensal igual à remuneração integral.

- Não incidência do teto da Previdência Social (ADI1946).

- Incidência do limite referente à remuneração deMinistro do STF (art. 248 da CF/88).

EMPREGADA DOMÉSTICA (art. 73, I da LB)

Valor correspondente ao último salário-de-contribuição.

SEGURADA ESPECIAL (art. 73, II da LB)

Em um doze avos do valor sobre o qual incidiu sua últimacontribuição anual, assegurado o valor do salário mínimo;

CONTRIBUINTE INDIVIDUAL E FACULTATIVA(art. 73, III da LB)

Um doze avos da soma dos doze últimos salários-de-contribuição,apurados em período não superior a quinze meses.

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MODO DE REALIZAÇÃO DO PAGAMENTO

Empregada: Pago pela empresa. Posterior compensação (art.72, § 1º da LB).

A empresa deve conservar, durante dez anos, oscomprovantes dos pagamentos e os atestados (art. 72, § 2ºda LB).

Empregada, na hipótese de adoção: Pago pelo INSS (art.71-A, § 1º da LB).

Trabalhadora Avulsa: Pago pelo INSS (art. 72, § 3º da LB).

Demais seguradas: Pago pelo INSS.

SALÁRIO-MATERNIDADE E CUMULAÇÃO

O salário-maternidade não pode ser recebido de formaacumulada com benefício por incapacidade (art. 124 daLB).

EFEITOS DO SALÁRIO-MATERNIDADE NO CONTRATO DE TRABALHO

O período de salário-maternidade é computadonormalmente no contrato de trabalho da empregada,contando como tempo de serviço para todos os efeitos,inclusive para fins de carência de outros benefícios, taiscomo aposentadoria ou auxílio-doença.

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Incide contribuição previdenciária sobre o salário-maternidade?

STJ: Tema 739 – REsp repetitivo 1.230.957/RS(incide);

STF: ADI 5626 (inconstitucionalidade – isonomia).

CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA DA SEGURADADURANTE O BENEFÍCIO

Durante o salário-maternidade são mantidas ascontribuições previdenciárias das seguradas. A empresadeverá proceder ao desconto sobre o valor do benefício,de acordo com a tabela do salário-de-contribuição. (Art.355 da Instrução Normativa INSS nº 77/2015).

No caso da contribuinte individual e da contribuintefacultativa, serão descontadas, durante a percepção dosalário-maternidade, as seguintes alíquotas de contribuiçãosobre o valor do benefício:

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CONTRIBUIÇÃO DO FGTS DURANTE O BENEFÍCIO

A empresa deve continuar recolhendo normalmente oFGTS da empregada, informando na GFIP, de acordo comcódigo próprio, o afastamento da funcionária. (Art. 28, IV,do Decreto nº 99.684/1990).

PROGRAMA EMPRESA CIDADÃ

A Lei nº 11.770, de 09 de setembro de 2008, institui oPrograma Empresa Cidadã, destinado a prorrogar por 60dias a duração da licença-maternidade prevista no incisoXVIII do caput do art. 7º da Constituição Federal.

SALÁRIO-FAMÍLIA

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CONCEITO - FINALIDADE

O salário-família foi criado com o objetivo de auxiliar ostrabalhadores na manutenção das necessidades básicas de seusfilhos.

O salário-família é um benefício previdenciário pago aostrabalhadores para auxiliar no sustento dos filhos ou equiparadosde até 14 anos incompletos ou em condição de invalidez.

“Trata-se de importância mensal devida pelo INSS ao seguradocujos filhos sejam menores de 14 anos ou inválidos e que vivamsob sua dependência econômica, ainda que não exclusiva.”(Wagner Balera, “Da proteção social à família”).

PREVISÃO CONSTITUCIONAL

Art.7º: “São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alémde outros que visem à melhoria de sua condição social: [...]

XII – salário-família pago em razão do dependente do trabalhadorde baixa renda nos termos da lei.”

Art. 201: A previdência social será organizada sob a forma deregime geral, de caráter contributivo e de filiação obrigatória,observados os critérios que preservem o equilíbrio financeiro eatuarial, nos termos da lei, a: [...]

IV- salário-família e auxílio-reclusão para os dependentes dossegurados de baixa renda.”

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PREVISÃO LEGAL

Artigo 65 da LB: O salário-família será devido, mensalmente, aosegurado empregado, inclusive o doméstico, e ao seguradotrabalhador avulso, na proporção do respectivo número de filhosou equiparados nos termos do § 2o do art. 16 desta Lei,observado o disposto no art. 66.

Parágrafo único: O aposentado por invalidez ou por idade e osdemais aposentados com 65 (sessenta e cinco) anos ou mais deidade, se do sexo masculino, ou 60(sessenta) anos ou mais, se dofeminino, terão direito ao salário-família, pago juntamente com aaposentadoria”.

* NÃO TEM CARÊNCIA (Art. 26 da LB).

VALOR DO BENEFÍCIOA PARTIR DE 1º DE JANEIRO 2017

Portaria/MF nº 8, de 13 de Janeiro de 2017

Remuneração Quota Por Filho

Não superior a R$ 859,88 R$ 44,09

de 859,89 até R$ 1.292,43 R$ 31,07

Superior a R$ 1.292,43 Não tem direito

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PROVA DA FILIAÇÃO OU EQUIPARAÇÃO PARA O SALÁRIO-FAMÍLIA.

Para provar a filiação ou a equiparação, o segurado deverá apresentarà empresa ou ao INSS (nos casos em que a Previdência Social pagará osalário-família) a:

a) Certidão de Nascimento do filho, no caso de filho natural ou adotivo;b) Certidão de Casamento e de Nascimento, no caso de enteado;c) Certidão Judicial de Tutela, no caso de menor tutelado. (Art. 22, I, doDecreto nº 3.048/19).

INVALIDEZ

Quando o filho tiver mais de 14 anos de idade e for inválido, os paiscontinuarão tendo direito à cota integral do salário-família. Para comprovara invalidez, a criança deverá ser submetida a exame na perícia médica doINSS. (Art. 85 do Decreto nº 3.048/1999).

PAI E MÃE EMPREGADOS - DIREITO AO SALÁRIO-FAMÍLIA

Quando o pai e a mãe são empregados, ambos têm direito àscotas do salário-família, mesmo que estejam empregados namesma empresa. (Art. 82, § 3º, do Decreto nº. 3.048/1999).

Quando o pai e a mãe são divorciados ou separadosjudicialmente, têm direito ao salário-família aquele a cujo cargoficou o sustento do filho. Nos casos de abandono legalmentecaracterizado ou de perda do pátrio poder, terá direito ao salário-família a pessoa que for designada pelo juiz para ter a guarda dacriança. (Art. 87 do Decreto nº. 3.048/1999).

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REQUISITOS DO SALÁRIO-FAMÍLIA

1º) TERMO DE RESPONSABILIDADE

O empregado deverá firmar, perante a empresa, um termo deresponsabilidade no qual se comprometa a comunicar à empresaou ao INSS qualquer fato ou circunstância que determine a perdado direito ao benefício, ficando sujeito, em caso do não-cumprimento, às sanções penais e trabalhistas. (Art. 89 doRPS).No caso de trabalhador avulso, o termo de responsabilidadedeverá ser firmado perante o sindicato ou órgão gestor de mão-de-obra.No caso de segurado aposentado ou que está em gozo de auxílio-doença, o termo de responsabilidade deverá ser firmado perante oINSS.

2º) ATESTADO DE VACINAÇÃO OBRIGATÓRIA Caderneta de vacinação ou equivalente, quando dependentemenor de sete anos, sendo obrigatória nos meses de novembrodesde o mês de novembro de 2000. (Art. 361, III IN 77/15).

3º) ATESTADO DE FREQUÊNCIA ESCOLARComprovante de freqüência à escola, quando dependente a partirde sete anos, nos meses de maio e novembro, desde o mês demaio de 2000. (Art. 361, V IN 77/15).O atestado deverá ser fornecido, pelas escolas, aos pais. Desseatestado deverão constar o nome do aluno e o registro defreqüência regular, comprovando a regularidade da matrícula e afreqüência escolar do mesmo. (Art. 84, § 4º do RPS).

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QUESTÕES POLÊMICAS

E se o beneficiário da aposentadoria não era, na DIB daaposentadoria, empregado ou avulso?

Art. 82, II e IV do RPS: Verifica-se que, para o pagamento dosalário-família ao aposentado, deve-se considerar a categoria emque ele se enquadrava na última atividade já que somente terãodireito ao benefício os aposentados empregados e trabalhadoresavulsos.

APOSENTADO RURAL TEM DIREITO AO SALÁRIO-FAMÍLIA: Art. 82, III, do Decreto nº. 3.048/99.

TRABALHADOR AVULSO - PAGAMENTO PROPORCIONALDO SALÁRIO-FAMÍLIA

O trabalhador avulso sempre receberá o valor da cota integral desalário-família, independente do número de dias trabalhados nomês. Assim, mesmo que seja admitido no curso do mês, receberáo valor integral. (Art. 82, § 2º do RPS).

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SUSPENSÃO DO PAGAMENTO DO SALÁRIO-FAMÍLIA

Quando o empregado não apresentar a comprovação davacinação obrigatória, para o filho menor de sete anos, ou oatestado de frequência escolar, para o filho maior de sete anos,será suspenso o pagamento do salário-família. (Art. 84, § 2º doRPS).

A suspensão perdurará até que o empregado apresente osdocumentos exigidos.

RESTABELECIMENTO DO PAGAMENTO DO SALÁRIO-FAMÍLIA

Quando o empregado voltar a apresentar a comprovação davacinação ou o atestado de frequência escolar, será restabelecidoo pagamento do salário-família. O período em que o pagamentoficou suspenso será pago nas seguintes condições:

a) Falta de apresentação da comprovação da vacinaçãoobrigatória: Quando o empregado apresentar o Cartão daCriança com a comprovação da aplicação das vacinas obrigatórias,a empresa deverá pagar todas as cotas do período de suspensão.(Art. 361, § 4º, II da IN 77/15).

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RESTABELECIMENTO DO PAGAMENTO DO SALÁRIO-FAMÍLIA

b) Falta de apresentação do atestado de frequênciaescolar:

Quando o empregado apresentar o atestado de frequência escolarcom a comprovação do retorno escolar, a empresa deverá retomaro pagamento das cotas de salário-família. As cotas referentes aoperíodo de suspensão só serão pagas caso o empregadocomprove a frequência da criança durante o período dasuspensão. Portanto, para receber as cotas retroativas, deveráapresentar um atestado de frequência específico do período desuspensão. (Art. 84, § 3º do RPS).

PERDA DO DIREITO AO SALÁRIO-FAMÍLIA

O empregado ou o trabalhador avulso perdem o direito ao salário-família nas seguintes hipóteses:a) Por morte do filho ou equiparado, a contar do mês seguinte aodo óbito.b) Quando o filho ou equiparado completar 14 anos de idade,salvo se inválido, a contar do mês seguinte ao da data doaniversário.c) Pela recuperação da capacidade do filho ou equiparadoinválido, a contar do mês seguinte ao da cessação daincapacidade.d) Pelo desemprego do segurado. (Art. 88 do RPS).

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GUARDA DOS DOCUMENTOS DO SALÁRIO-FAMÍLIA

A empresa deverá conservar, durante 10 anos, os comprovantesdos pagamentos e as cópias de todos os documentos relativos aosalário-família, para exame pela fiscalização do INSS e para utilizarcomo prova documental em possíveis reclamatórias trabalhistas.(Art. 84, § 1º do RPS).

PENALIDADES

Incorre em crime previdenciário a empresa que deduz o salário-família da GPS sem que tenha creditado o valor ao funcionário. Apena é de reclusão de dois a cinco anos e de multa. (Art. 168-A, §1º, III, do Código Penal - Decreto-Lei nº. 2.848/1940)

BIBLIOGRAFIA:

ALENCAR, Hermes Arrais. Cálculo de Benefícios Previdenciários. Regime Geral dePrevidência Social. Teses Revisionais. Da Teoria a Prática. 8ª Edição. São Paulo: EditoraSaraiva, 2017.

CASTRO, Carlos Alberto Pereira de; e LAZZARI, João Batista. Manual de DireitoPrevidenciário. São Paulo: Forense, 2017.

GEROMES, Sergio. Cálculo do Benefício Previdenciário na Prática. 1 ed. São Paulo: LTr,2017.

SANTOS, Marisa Ferreira dos. Direito Previdenciário. São Paulo: Saraiva, 6ª edição.2016.