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A EDITORA ATLAS se responsabiliza pelos vícios do produto no queconcerneàsuaedição(impressãoeapresentaçãoafimdepossibilitaraoconsumidorbemmanuseá-loelê-lo).Nemaeditoranemoautorassumemqualquer responsabilidade por eventuais danos ou perdas a pessoa oubens,decorrentesdousodapresenteobra.Todososdireitosreservados.NostermosdaLeiqueresguardaosdireitosautorais,éproibidaareproduçãototalouparcialdequalquerformaouporqualquer meio, eletrônico ou mecânico, inclusive através de processosxerográficos, fotocópiaegravação,sempermissãoporescritodoautoredoeditor.

ImpressonoBrasil–PrintedinBrazil

DireitosexclusivosparaoBrasilnalínguaportuguesaCopyright©2016byEDITORAATLASLTDA.UmaeditoraintegrantedoGEN|GrupoEditorialNacionalRuaConselheiroNébias,1384–CamposElísios–01203-904–SãoPaulo–SPTel.:(11)5080-0770/(21)3543-0770faleconosco@grupogen.com.br/www.grupogen.com.br

O titular cuja obra seja fraudulentamente reproduzida, divulgada ou dequalquer forma utilizada poderá requerer a apreensão dos exemplaresreproduzidosoua suspensãodadivulgação, semprejuízoda indenizaçãocabível(art.102daLein.9.610,de19.02.1998).Quem vender, expuser à venda, ocultar, adquirir, distribuir, tiver emdepósito ou utilizar obra ou fonograma reproduzidos com fraude, com afinalidade de vender, obter ganho, vantagem, proveito, lucro direto ouindireto, para si ou para outrem, será solidariamente responsável com ocontrafator, nos termos dos artigos precedentes, respondendo comocontrafatores o importador e o distribuidor em caso de reprodução noexterior(art.104daLein.9.610/98).

Capa:ÍtaloFrediani

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Datadefechamento:17/03/2016

ProduçãoDigital:OneStopPublishing

DADOSINTERNACIONAISDECATALOGAÇÃONAPUBLICAÇÃO(CIP)(CÂMARABRASILEIRADOLIVRO,SP,BRASIL)

AraujoJúnior,GedielClaudinode

Práticaderecursosnoprocessocivil/GedielClaudinodeAraujoJúnior.–3.ed.rev.eatual.–SãoPaulo:Atlas,2016.

IncluibibliografiaISBN978-85-97-00640-7

1. Processo civil 2. Processo civil – Brasil 3. Recursos (Direito) 4.Recursos(Direito)–BrasilI.Título.

13-01361                                    CDU-347.955(81)

Índiceparacatálogosistemático:1.Brasil:Práticaderecursos:Direitoprocessualcivil    347.955(81)

Notaà3ªedição

Esta nova edição encontra-se totalmente de acordo com o novoCódigo de Processo Civil, Lei nº 13.105, de 16 de março de 2015,assimcomopelaLeinº13.256,de4defevereirode2016(quealteroua redação de alguns artigos do NCPC); ou seja, todos os capítulosforamreescritosconformeasnovasdisposiçõeslegais.

Boaleitura.

GedielC.AraujoJr.

11.11.21.31.4

22.12.22.3

33.13.23.33.43.53.63.73.8

Sumário

PARTEIASPECTOSPROCESSUAISGERAIS

JurisdiçãoIntroduçãoConceitoecaracterísticasDivisãodajurisdiçãoOrganizaçãojudiciária

DireitoProcessualCivilConceitoedelimitaçãoEvoluçãododireitoprocessualcivilbrasileiroCaracterísticasdaleiprocessual

PrincípiosProcessuaisGeraisConceitoPrincípiododevidoprocessolegalPrincípiodocontraditórioedaampladefesaPrincípiododuplograudejurisdiçãoPrincípiodispositivoedoimpulsooficialPrincípiodaoralidadePrincípiodapublicidadePrincípiodaboa-fé

44.14.24.34.44.54.64.7

4.7.14.7.24.7.34.7.44.7.54.7.64.7.7

4.84.94.10

55.15.25.35.45.55.6

66.16.2

RecursosConceitoNaturezajurídicadorecursoPronunciamentossujeitosarecursoPrincípiosgeraisdosrecursosRecursosprevistosnoCPCRecursoadesivoRequisitosdeadmissibilidade

LegitimidadeInexistênciadefatoimpeditivoRecorribilidadedadecisãoAdequaçãodorecursoTempestividadePreparoFormaemotivação

JuízodeadmissibilidadeEfeitosdosrecursosExtinçãoanormaldorecurso

ApelaçãoConceitoedelimitaçãoInterposiçãoPrazoEfeitosQuestõesnovasProcedimento

AgravodeInstrumentoCabimentoInterposição

6.36.46.56.66.7

77.17.27.37.47.57.6

88.18.28.38.48.5

99.19.29.39.49.5

1010.110.2

LegitimidadePrazoparainterposiçãoEfeitosdoagravodeinstrumentoPreparoProcedimento

AgravoInternoCabimentoInterposiçãoeprocedimentoLegitimidadePrazoparainterposiçãoEfeitosdoagravointernoPreparo

EmbargosdeDeclaraçãoDelimitaçãoInterposiçãoPrazoEfeitosProcedimento

RecursoOrdinárioDelimitaçãoInterposiçãoPrazoEfeitosProcedimento

RecursoEspecialCabimentoInterposição

10.310.410.5

1111.111.211.311.411.5

1212.112.212.312.412.5

1313.113.213.313.413.5

14

PrazoEfeitosProcedimento

RecursoExtraordinárioDelimitaçãoInterposiçãoPrazoEfeitosProcedimento

RecursoInominadoDelimitaçãoInterposiçãoPrazoEfeitosProcedimento

PARTEIIASPECTOSTEÓRICOSEPRÁTICOSDAREDAÇÃOFORENSE

AspectosteóricosepráticosdaredaçãoforenseIntroduçãoEntrevistacomoclienteRequisitoslegaisdapetiçãoinicialAspectospráticosdaredaçãodapetiçãoinicialDadefesadoréu

PARTEIIIPROCURAÇÃOADJUDICIA

Procuraçãoadjudicia(mandatojudicial)

14.114.214.314.414.514.614.714.814.9

14.10

1515.1

15.2

15.3

15.4

15.5

15.6

ContratodemandatoMandatojudicialSubstabelecimentoResponsabilidadecivildosadvogadosBaselegalPrimeiromodelo(procuraçãoadjudicia,pessoajurídica)Segundomodelo(procuraçãoadjudicia,pessoafísica)Terceiromodelo(substabelecimento)Quartomodelo(petiçãorenunciandoaomandatojudicialapedido)Quintomodelo(contratodehonoráriosadvocatícios)

PARTEIVPEÇASPROCESSUAIS

ModelosAgravointernocontradecisãodorelatorquedecretouadeserçãoderecursodeagravodeinstrumentoAgravodeinstrumentocontradecisãoquedecretouobloqueiodecontasalárioemaçãodeexecuçãodetítuloextrajudicial(art.1.015,I,CPC)Agravodeinstrumentocontradecisãoquedecretouprisãocivilemaçãodeexecuçãodealimentos(art.1.015,parágrafoúnico,CPC)Agravodeinstrumentocontradecisãoquedecretouaprisãocivildoexecutado,porquebradeacordo,semnovacitaçãonosautos(art.1.015,parágrafoúnico,CPC)AgravodeInstrumentocontradecisãoqueindeferiuliminaremAçãodeObrigaçãodeFazerparaentregadeaparelhoauditivo(art.1.015,I,CPC)Agravodeinstrumentocontradecisãoqueindeferiupedidodeliminar,antecipaçãodetutela,emação

15.7

15.8

15.9

15.10

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15.12

15.13

15.14

15.15

15.16

revisionaldealimentos(art.1.015,I,CPC)Agravodeinstrumentocontradecisãoqueindeferiupedidodealimentosprovisóriosemaçãodedivórcio(art.1.015,I,CPC)AgravodeinstrumentocontradecisãoqueindeferiupedidodealimentosprovisóriosemaçãodeinvestigaçãodepaternidadeapósarealizaçãodoexamedeDNA(art.1.015,I,CPC)Agravodeinstrumentocontradecisãoqueindeferiupedidodeextinçãodeaçãodeexecuçãodealimentospelopagamento(art.1.015,parágrafoúnico,CPC)Agravodeinstrumentocontradecisãoqueindeferiupedido,nafaseexecutiva,depenhoradesaldodascontasdeFGTSePISdoexecutado(art.1.015,parágrafoúnico,CPC)Agravodeinstrumentocontradecisãoqueindeferiupedidodeliminar,antecipaçãodetutela,emaçãodeclaratóriadeinexistênciadedébitomovidaemfacedeconcessionáriadeserviçopúblico(art.1.015,I,CPC)Agravodeinstrumentocontradecisãoqueindeferiupedidoliminar,antecipaçãodetutela,emaçãodeexoneraçãodealimentos(art.1.015,I,CPC)Agravodeinstrumentocontradecisãoqueindeferiupedidodejustiçagratuitaemaçãoreivindicatória(art.1.015,V,CPC)Agravodeinstrumentocontradecisãoqueindeferiupedidodeexequentebeneficiáriodajustiçagratuitadeelaboraçãodecálculospelocontadordaserventia(art.1.015,parágrafoúnico,CPC)Agravodeinstrumentocontradecisãoquenegoupedidoliminaremmandadodesegurançaondesebuscaobtermedicamentos(art.7º,§1º,Leinº12.016/09)Apelaçãoemaçãodealimentosmovidaporfilhomaior

15.17

15.18

15.19

15.20

15.21

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15.2615.27

15.28

15.29

incapazcomoobjetivodeaumentarovalordosalimentosfixadosnasentençaApelaçãoemaçãodedespejoporfaltadepagamento,arrimadaemilegitimidadepassivadaparteeinépciadapetição,requerendoaindarevisãodoshonorários(recorrenteCuradorEspecial)ApelaçãoemaçãodeclaratóriadeinexistênciadedébitocontraaBandeiranteEnergia(sentençaparcialmenteprocedente)ApelaçãoemaçãodedivórciolitigiosoemrazãodeasentençaterindeferidopedidodepartilhadebemimóvelApelaçãoemaçãodeexecuçãodealimentosemrazãodaextinçãodofeitoantesdaquitaçãototaldodébitoApelaçãoemaçãodeexecuçãodealimentosextintasemjulgamentodeméritoApelaçãoemaçãodehomologaçãodeacordo(sentençaqueindeferiuapetiçãoinicial)Apelação,peloréu,emaçãodeinvestigaçãodepaternidadeondeserequerarevisãodovalorfixadoatítulodepensãoalimentíciaApelaçãoemaçãomonitória,peloCuradorEspecial,comarrimoemnulidadedacitaçãoporhoracertaApelaçãoemaçãoderescisãodecontratocumuladacomreintegraçãodeposse(tendocomoobjetocompradeumterreno)ApelaçãoemaçãodecobrançadedespesascondominiaisApelaçãoemaçãodedespejoporfaltadepagamentocumuladacomcobrançaApelaçãoemaçãodeconsignaçãoempagamento(indeferimentodapetiçãoinicial)Apelaçãocontrasentençaqueindeferiuapetiçãoinicialpelofatodoexequenteterserecusadoacumprirordem

15.30

15.31

15.32

15.33

15.3415.35

15.36

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15.40

15.4115.42

15.43

paraemendarapetiçãoinicialApelaçãocontrasentençaqueindeferiupedidodealvará(levantamentodepequenaquantia–Leinº6.858/80)ContrarrazõesdeagravodeinstrumentoemaçãodealvaráContrarrazõesdeagravodeinstrumentoemaçãodeexecuçãodealimentos(agravocontradecisãoquedecretouaprisãocivil)Contrarrazõesdeagravodeinstrumentoemaçãodeobrigaçãodefazervisandoaobtençãodemedicamentos(agravocontradecisãoquedeferiualiminar)ContrarrazõesdeapelaçãoemaçãodealimentosContrarrazõesdeapelaçãoemaçãodealimentosmovidapormãeidosaedoenteemfacedosfilhosmaioresContrarrazõesdeapelaçãoemaçãodealimentosondeoapelanterequerarevisãodovalordasucumbênciaContrarrazõesdeapelaçãoemaçãodeclaratóriacumuladacomreparaçãodedanosmovidaemfacedeplanodesaúdeContrarrazõesdeapelaçãoemaçãodeclaratóriadeinexistênciadedébitomovidaemfacedaempresaB.EnergiaContrarrazõesdeapelaçãoemaçãodecobrançacumuladacomindenização(apresentadapeloCuradorEspecial)Contrarrazõesdeapelaçãoemaçãodeinvestigaçãodepaternidade(DNAnegativo)ContrarrazõesdeapelaçãoemaçãodepartilhaContrarrazõesdeapelaçãoemaçãodeobrigaçãodefazermovidaemfacedeplanodesaúdeContrarrazõesdeapelaçãoemmandadodesegurançaondeseobtevemedicamentos

15.44

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15.5215.53

ContrarrazõesdeapelaçãoemaçãorevisionaldealimentosContrarrazõesderecursoespecialinterpostocontraacórdãoquedecidiuagravodeinstrumentoContrarrazõesderecursoinominadoemaçãodecondenaçãoemdinheiroEmbargosdedeclaraçãocontradecisãointerlocutóriaquerecebeuapetiçãoinicialnoritoerradoedeixoudeapreciarpedidodeantecipaçãodetutelaEmbargosdedeclaraçãocontradecisãointerlocutóriaemaçãorevisionaldealimentosEmbargosdedeclaraçãocontradecisãointerlocutóriaquedeixoudeapreciarpedidodeproduçãodeprovaEmbargosdedeclaraçãocontrasentençaquedeixoudeapreciarpedidodejustiçagratuitaEmbargosdedeclaraçãocontrasentençaproferidaemaçãodeinvestigaçãodepaternidadequeseomitiuquantoaopedidodealimentosEmbargosdedeclaraçãoemrazãodeerromaterialRecursoEspecialcontraacórdãoquejulgouapelaçãoemaçãodeexecuçãodealimentos

PARTEVSÚMULAS

SúmulasdoSuperiorTribunaldeJustiça

SúmulasVinculantesdoSupremoTribunalFederal

PARTEVIRECURSOS–CPCANOTADO

Recursos–CPCanotado

REFERÊNCIAS

PARTEIASPECTOSPROCESSUAISGERAIS

1.1

1

Jurisdição

INTRODUÇÃO

Afimdegarantiraexistênciaeasobrevivênciadoindivíduoedogruposocial,asociedadeorganizadacriounormasgerais,abstrataseobrigatórias estabelecendo direitos e obrigações que disciplinamalgumascategoriasde interesseshumanos.Esteconjuntopositivodenormas que disciplinam a vida em sociedade chamou-se “Direito”.Tradicionalmente,odireitoéclassificadoem:direitoobjetivoedireitosubjetivo. Enquanto o direito subjetivo representa a faculdade, opoder,queapessoatemparapraticar,ounão,certosatosdavidacivil,buscando, por exemplo, a atuação jurisdicional e/ou a aplicação dasanção, o “direito objetivo”, que se manifesta principalmente sob aformade leis, indicao conjunto totaldasnormasquedisciplinamascondutasdosindivíduosnasociedade.

Embora um dos objetivos primordiais do estabelecimento deregras de conduta seja prevenir a ocorrência de conflitos entre aspessoasquehabitamcertoterritório,ahistóriatemdemonstradoqueéde fato impossível evitar que esses ocorram.No início da civilização,quando uma pessoa se envolvia emum conflito intersubjetivo, tinhaque resolvê-lo por simesma, nos limites de suas próprias forças, nachamada fase da autotutela. Logo esta solução se mostrouinsatisfatória, visto que namaioria das vezes não vencia aquele quetinha razão,mas aquele que detinhamaior força. Passou-se então a

adotaraarbitragemfacultativa,quandosedavaàspartesemconflitoo direito de delegar a solução deste a um terceiro desinteressado eimparcial, eleito por elas. Esta solução também se mostrouinadequada,passando-seentãoparaafasedaarbitragemobrigatória,naquala soluçãodo conflitodeverianecessariamente submeter-se aumasoluçãodadaporumterceiroimparcial.

Como desenvolvimento da sociedade e o surgimento do Estado,posteriormenteEstadodeDireito, que se caracteriza pela repartiçãodo poder (Executivo, Legislativo e Judiciário), este tomou para si atarefadesolucionarosconflitosentreaspessoas,aquemnãoeramaisdado fazer justiçacomasprópriasmãos,oumesmonomearárbitrospara fazê-lo, salvo quando expressamente autorizado pelo próprioEstado, como no caso da legítima defesa da posse (art. 1.210, § 1º,CC)enashipótesesprevistasnaLeideArbitragem(Leinº9.307/96).

Não são todos os conflitos que ocorrem entre as pessoas queinteressamaoEstado;éocaso,porexemplo,dosconflitosíntimos,queenvolvemdecisõespessoaisdoindivíduo,decunhomoraloureligioso.Com efeito, o Estado só se envolve nos conflitos que encerreminteresses juridicamente protegidos, isto é, regulados pela lei, queformamumarelaçãojurídica.

De outra parte, nem todos os conflitos são levados aoconhecimento do Estado-juiz, muitos se resolvem pela simplessubordinaçãodaspartesenvolvidasaocomandoda lei;ouseja,umaparteexigeasubordinaçãodaoutraeestaseconformaàpretensãodaprimeira, sujeitando-se voluntariamente a cumprir o requerido, porexemplo:alguémcobraumadívida,eodevedornãosóareconhece,comofazopagamentodeformavoluntária.Ocorrendo,noentanto,deque umdos envolvidos resista à pretensão do outro, tem-se então osurgimentoda lideou litígio,quedemandaa intervençãodoEstado-juiz(alideprecedeaoprocesso,masnãoéessencialaelecomoseverámais a frente). Neste contexto, a doutrinacostuma conceituar lidecomoo conflito de interesses caracterizadopela resistência da partedemandada, ou, em outras palavras, “como o conflito de interessesqualificado por uma pretensão resistida”: por exemplo: José deseja

1.2

queMariaindenizeosprejuízosqueestasupostamentecausouemseucarro,porémMarianãoreconheceasuaresponsabilidadepelacolisãoeserecusaapagaraindenização.

CONCEITOECARACTERÍSTICAS

O litígio coloca emperigo a paz social e a ordem jurídica, o quereclama a atuação do Estado, que tem como uma de suas funçõesbásicas,comosedisse,atarefadesolucionaralide.Defato,oEstado,pormeiodoPoderJudiciário,temo“poder-deverdedizerodireito”,formulando,à luzdodireitoobjetivoedosprincípiosconstitucionais,norma jurídica concreta que deva disciplinar determinada situaçãojurídica,resolvendoalideepromovendoapazsocial.Estepoder-deverdoEstadodedizerodireito,resolvendooconflito,éoqueadoutrinachamadejurisdição.

A jurisdiçãoéaomesmo tempopoder, funçãoeatividade.Comofunção,expressaoencargodadopelaConstituiçãoprecipuamenteaoPoder Judiciário de, no bojo do processo (atividade jurisdicional),promoverapacificaçãosocial,formulandoanormaqueirádisciplinar,resolver, a questão submetida (poder jurisdicional).Mas a atividadedo Estado-juiz não se limita a declarar o direito em face do casoconcreto, ela também busca fazer cumprir concretamente a normafixadanasentença,submetendoovencidoaoseucomando.

Segundoadoutrina,aprincipalcaracterísticadajurisdiçãoéoseucaráter substitutivo; no sentido de que a atividade do Estado-juizsubstituiaatividadedaspartes,comescopodeestabelecer,diantedoconflito,qualdosenvolvidosestácomarazão.

Ressalte-se, no entanto, que nem todos os casos submetidos aoEstado-juiz têmcomopressupostoumconflito;háprocessosquenãoenvolvemsituaçõesconflituosasequemesmoassimolegisladorachoupor bem obrigar os interessados a submetê-las ao crivo do PoderJudiciário;sãoconhecidascomo“açõesconstitutivasnecessárias”,tais

1.3

como,porexemplo,odivórcioconsensualeo inventárioqueenvolvamenores, assim como tantos outros procedimentos de jurisdiçãovoluntária (retificação de registro público; curatela de interditos;tutela; alteração de regime de bens; homologação de transaçãoextrajudicialetc.).

Ajurisdiçãoabrangeaindatrêspoderesbásicos:decisão,coerçãoedocumentação.Peloprimeiro,oEstado-juiztemopoderdeconhecerda lide, colher provas e decidir; pelo segundo, o Estado-juiz podecompelir o vencido ao cumprimento da decisão; pelo terceiro, oEstado-juiz pode documentar, registrar, por escrito os atosprocessuais.

DIVISÃODAJURISDIÇÃO

Enquanto poder estatal, a jurisdição é una; no entanto, pormotivosdeordemprática,principalmentepelanecessidadedadivisãodo trabalho, costuma-se dividir as atividades jurisdicionais segundovários critérios. Numa primeira etapa, a jurisdição se divide emcomumeespecial.

A jurisdição comum, que pode ser federal ou estadual, segundocritériosfixadosnaConstituiçãoFederal(arts.106a110;arts.125e126),subdivide-seemcivilepenal.Jáajurisdiçãoespecialsesubdivideemtrabalhista,eleitoralemilitar(arts.111a124,CF).

Oâmbitodeabrangênciadecadaumadasespéciesdejurisdiçãoédelineado pela exclusão; ou seja, o que não for jurisdição especial éjurisdição comum, o que não for jurisdição federal será estadual. Ajurisdiçãocivil seapresentacomacaracterísticadageneralidade,ouseja,oquenãofordajurisdiçãopenaledasjurisdiçõesespeciaisserádajurisdiçãocivil.

No Processo Civil a jurisdição pode ainda ser contenciosa ounecessária.

A jurisdição contenciosa é a jurisdição propriamente dita, onde,

1.4

diante da lide, o Estado-juiz formula norma jurídica concreta parasolucioná-la. Já a jurisdição necessária também conhecida comojurisdição voluntária, graciosa ou administrativa, é comumentedefinida como a administração pública de interesses privados; nelanão se cuida de conflitos, mas de questões de interesse privadoparticularqueporforçadaleidevemterachanceladoPoderPúblico,tais como: nomeação de tutor ou curador, alienação de bens deincapazes, divórcio consensual, arrecadação de bens de ausentes,interdiçãodeincapazes,retificaçãoderegistropúblicoetc.

ORGANIZAÇÃOJUDICIÁRIA

As regras que disciplinam a organização do Poder Judiciário,incluindo-se a constituição e o funcionamento de seus órgãos,encontram-seprevistasnaConstituiçãoFederal(arts.92a126),nasConstituições Estaduais, que têm competência apenas residual, nasLeis de Organização Judiciária de cada Estado, na Lei Orgânica daMagistratura (LeiComplementarnº35,de14demarçode1979) enosRegimentosInternosdecadaTribunal.

Segundo a Constituição Federal, art. 92, são órgãos do PoderJudiciário:I–oSupremoTribunalFederal;I–A.oConselhoNacionalde Justiça; II – o Superior Tribunal de Justiça; III – os TribunaisRegionais Federais e Juízes Federais; IV – os Tribunais e Juízes doTrabalho;V–osTribunaiseJuízesEleitorais;VI–osTribunaiseJuízesMilitares;VII–osTribunaiseJuízesdosEstadosedoDistritoFederaleTerritórios.

OSupremoTribunalFederal,ousimplesmenteSTF,comsedeemBrasília,DistritoFederal,CapitaldaRepública,foicriadoem1890eécomposto por 11 (onze) juízes, chamados deministros. O Supremotemjurisdiçãoemtodooterritórionacionalesuafunçãoprincipaléade guardião da Constituição Federal (art. 102, CF). Já o SuperiorTribunaldeJustiça(STJ),tambémcomsedeemBrasília,foicriadoem1988, sendo composto por, no mínimo, 33 (trinta e três) ministros

(art. 104, CF), com jurisdição em todo o território nacional, tendocomoprincipalfunçãojulgar,emúltimainstância,questõesrelativasadireitofederalinfraconstitucional.

Ajustiçacomumédividida,comojásedisse,emJustiçaEstadualeJustiçaFederal,sendoqueestaécompostaporjuízesfederais,órgãosdeprimeirograu,epor5(cinco)TribunaisRegionaisFederais(TRF),órgãos de segundo grau e, em última instância, pelo STJ e STF,conforme seja a questão controvertida de ordem federal ouconstitucional. A competência da Justiça Federal, cuja estrutura édisciplinadapela Lei nº 5.010/66, é fixadapelos arts. 108 e 109daConstituiçãoFederal, incluindo,entreoutras,ascausas:I–emqueaUnião, entidade autárquica ou empresa pública federal foreminteressadas na condição de autoras, rés, assistentes ou oponentes,excetoasdefalência,asdeacidentesdetrabalhoeassujeitasàJustiçaEleitoral e à Justiça do Trabalho; II – entre Estado estrangeiro ouorganismo internacional e Municipal ou pessoa domiciliada ouresidentenopaís;III–ascausasfundadasemtratadooucontratodaUnião com Estado estrangeiro ou organismo internacional; IV – osmandados de segurança e os habeas data contra ato de autoridadefederal,excetuadososcasosdecompetênciadostribunaisfederais;V–queenvolvamadisputadedireitosindígenas;VI–ascausasrelativasadireitos humanos a que se refere o § 5º do art. 109daConstituiçãoFederal.JáaJustiçaEstadual,edoDistritoFederal,cujacompetênciaéresidual,istoé,oquenãofordacompetênciadaJustiçaFederalserádacompetênciadaJustiçaEstadual,écompostaporjuízesestaduais,órgãosdeprimeirograuepeloTribunaldeJustiça,órgãodesegundograu;sãoaindaórgãosdaJustiçaEstadualosJuizadosEspeciaisCíveiseCriminais,osjuízesdepazeoTribunaldoJúri.

Porsuavez,ajustiçaespecialenglobatrêsorganizaçõesdistintas:JustiçadoTrabalho,quetemcomoseusórgãosasVarasdoTrabalho,os TribunaisRegionais do Trabalho (TRT) e o Tribunal Superior doTrabalho (TST), sendo sua competência definida pelo art. 114 daConstituiçãoFederal;Justiça Eleitoral, que tem como seus órgãos osjuízeseleitorais,osTribunaisRegionaisEleitorais(TRE)eoSuperior

TribunalEleitoral(STE),sendoqueaConstituição,art.121,delegouafixaçãode sua competênciapara LeiComplementar; Justiça Militar,que tem como seus órgãos juízes auditores substitutos, juízesauditores, Conselhos de Justiça, Auditoria de Correição e SuperiorTribunalMilitar(STM),conformeprevistonaLeinº8.457/92.

2.1

2

DireitoProcessualCivil

CONCEITOEDELIMITAÇÃO

O direito objetivo encontra-se dividido em dois grandes grupos:direitomaterial,ousubstancial,edireitoprocessual,ouinstrumental.

Asnormasdedireitomaterialdefinemosdireitoseobrigaçõesdecadaindivíduo,bemcomooqueélícitoouilícito(DireitoCivil,DireitoPenal,DireitodoTrabalho,DireitoTributário,DireitoConstitucional,DireitoEleitoraletc.).Jáasnormasdedireitoprocessualdisciplinamo“exercíciodajurisdição”e,conformeanaturezadalide,podesercivil,penal,trabalhista,eleitoraletc.Quandosefalaemregulamentaçãodo“exercício da jurisdição”, está-se a referir, entre outras coisas, àdisciplinadasatividadesdosórgãosjurisdicionais(juízes),daspartes(autor, réu, requerente etc.),dos auxiliaresdosórgãos jurisdicionais(escreventes, escrivães,oficiaisde justiça,peritosetc.),doMinistérioPúblico e da Defensoria Pública. Destarte, o direito processual civilpode ser conceituado como o conjunto de normas que regulam oexercíciodajurisdiçãoquantoàslidesdenaturezacivil.

Quanto à natureza dos sujeitos das relações jurídicas, pode-seaindaclassificarodireitoobjetivoemprivadoepúblico.Anormaserádedireito privado quando todos os participantes da relação jurídicaforemparticulares,pessoasfísicasou jurídicas.Emsíntese,nodireitoprivadoprevaleceointeresseindividual.Deoutrolado,anormaserádedireitopúblicosemprequeoEstado,sobqualquerdesuasformas,

2.2

participardarelaçãojurídica,ouaindaseanormatratardematériade natureza pública. No direito público prevalece, em síntese, osinteressesdacoletividade.Considerandoqueoexercíciodajurisdiçãoé monopólio do Estado, pode-se concluir que as normas do DireitoProcessual Civil são de natureza pública e, na sua grande maioria,cogentes,istoé,obrigatórias,inderrogáveispelavontadedaspartes.

Por último, deve-se destacar a autonomia do direito processualcivil, ou direito instrumental, em face do direito civil, ou direitosubstancial,eperanteoutrosramosdodireito,emrazãodaevidentediversidadedenaturezaedeobjetivos.Contudo,estaautonomianãosignificaisolamento,umavezqueodireitoprocessualcivilfazpartedosistemamaior, que é a ciênciadodireito, tendo, inclusive, raízes emdiversos ramos, tais como direito constitucional, direitoadministrativo,direitoprocessualpenaletc.

EVOLUÇÃODODIREITOPROCESSUALCIVILBRASILEIRO

AtéaediçãodoRegulamentonº737noanode1850,queregulouo processamento das causas comerciais, vigoravam no Brasil asOrdenações Filipinas, que datavam de 1603. Posteriormente, oRegulamento nº 763, de 1890, já na era republicana, estendeu oRegulamento nº 737 aos feitos civis. Pouco depois, em 1891, aprimeira Constituição Republicana dividiu a Justiça em Federal eEstadual,autorizandoosEstadosFederadosalegislarsobreprocesso.A iniciativa perdurou até que a Constituição de 1934 atribuiuexclusivamenteàUniãoacompetênciaparalegislarsobreprocesso.

Em1º demarço de 1940 entrou em vigor oCódigoNacional deProcessoCivil,Decreto-leinº1.608/39,quevigorouaté1973quandoentrou em vigor a Lei nº 5.869, de 11 de janeiro de 1973, quereformouoCódigode1939,baseando-seemanteprojetoredigidopeloMinistroAlfredoBuzaid.Em16demarçode2015foisancionadaaLei

2.3

13.105,queintroduziuonovoCódigodeProcessoCivil,comvigênciapara 18 de março de 2016 (conforme entendimento do professorNelsonNeryJunior;outrosentendemqueonCPCentraráemvigornodia17demarçode2016).OanteprojetodoatualcódigofoielaboradoporcomissãodejuristaslideradospeloMinistroLuizFux.

O novo CPC foi dividido em duas partes, uma geral e outraespecial.

A parte geral encontra-se dividida em seis livros: Livro I – DasNormasProcessuaisCivis;LivroII–DaFunçãoJurisdicional;LivroIII–DosSujeitosdoProcesso;LivroIV–DosAtosProcessuais;LivroV–DatutelaProvisória;LivroVI–DaFormação,daSuspensãoedaExtinçãodoProcesso.

Jáaparteespecialencontra-sedivididaemtrêslivros:LivroI–DoProcessodeConhecimentoedoCumprimentodeSentença;LivroII–DoProcessodeExecução;LivroIII–DosProcessosnosTribunaisedosmeiosdeimpugnaçãodasdecisõesjudiciais.

CARACTERÍSTICASDALEIPROCESSUAL

As leis processuais, ou leis do processo, estão sujeitas, como asdemais leis, às regras estabelecidas no Decreto nº 4.657, de 4 desetembrode1942,aLeideIntroduçãoàsNormasdoDireitoBrasileiro(LINDB).Comefeito, começamavigorar45 (quarenta e cinco)diasapós a publicação (vacatiolegis), salvo se outro prazo forexpressamente estabelecido, e, não se destinando a vigênciatemporária, terão vigor até que outra a modifique ou revogue(princípiodacontinuidadedasleis).Mesmoquealeirevogadorapercaavigência,aleirevogadanãoserepristina(art.2º,§3º,LINDB),istoé,nãovoltaaviger.

Emboraaleiprocessualrespeiteodireitoadquirido,oatojurídicoperfeito e a coisa julgada (art. 5º, XXXVI, CF), ela, entrando emvigência, temefeito imediato, inclusive sobreos feitosque jáestejam

em andamento, passando a regular os atos processuais pendentes efuturos (princípio da irretroatividade), sendo que quanto aosprimeiros,emborasejamatingidos,deverãoserrespeitadoseventuaisefeitosdosatosjápraticados.

Sendo a função jurisdicional monopólio do Estado, é naturalconcluir que dentro do território brasileiro só se aplicam as leisprocessuais tupiniquins; é o princípio da territorialidade das leisprocessuais(lexfori),expressonoart.16doCPC,quedeclaraque“ajurisdição civil é exercida pelos juízes e pelos tribunais em todo oterritório nacional, conforme as disposições deste Código”. Esteprincípio sujeita à lei processual pátria não só os nacionais, comotambém os estrangeiros domiciliados no país, conforme normaexpressa no art. 12 da LINDB, que declara ser “competente aautoridadejudiciáriabrasileira,quandofororéudomiciliadonoBrasilouaquitiverdesercumpridaaobrigação”.

Ajurisdiçãobrasileirapodeserconcorrenteouexclusiva.Segundo o art. 21 do CPC, a jurisdição brasileira é concorrente

para julgar as ações em que: (I) o réu, qualquer que seja a suanacionalidade,estiverdomiciliadonoBrasil(“considera-sedomiciliadanoBrasilapessoajurídicaestrangeiraqueneletiveragência,filialousucursal”); (II) no Brasil tiver de ser cumprida a obrigação; (III) ofundamentosejafatoocorridoouatopraticadonoBrasil.Cabe,ainda,de forma concorrente à autoridade brasileira processar e julgar,segundooart.22doCPC,asações: (I)dealimentos,quando: (a)ocredor tiver domicílio ou residência no Brasil; (b) o réu mantivervínculos no Brasil, tais como posse ou propriedade de bens,recebimento de renda ou obtenção de benefícios econômicos; (II)decorrentes de relações de consumo, quando o consumidor tiverdomicílioouresidêncianoBrasil;(III)emqueaspartes,expressaoutacitamente,sesubmeteremàjurisdiçãonacional.

De outro lado, o art. 23 do CPC prevê que cabe à autoridadejudiciáriabrasileira,comexclusãodequalqueroutra:(I)conhecerdeações relativas a imóveis situados no Brasil; (II) em matéria desucessãohereditária,procederàconfirmaçãodetestamentoparticular

e ao inventário e à partilha de bens situados no Brasil, ainda que oautordaherançasejadenacionalidadeestrangeiraoutenhadomicíliofora do território nacional; (III) em divórcio, separação judicial oudissoluçãodeunião estável, proceder àpartilhadebens situadosnoBrasil,aindaqueotitularsejadenacionalidadeestrangeiraoutenhadomicílioforadoterritórionacional.

Quantoa fatosocorridosnoexterior,oart.13daLINDBdeclaraque“aprovadosfatosocorridosempaísestrangeirorege-sepelaleiquenelevigorar,quantoaoônuseaosmeiosdeproduzir-se,nãoadmitindoostribunaisbrasileirosprovasquealeibrasileiradesconheça”.

3.1

3.2

3

PrincípiosProcessuaisGerais

CONCEITO

Princípios processuais gerais, ou fundamentais, são normasjurídicas, escritas ou não, que informam e guiam todo o sistemaprocessual(processoeprocedimento),servindodeparâmetroparaolegislador infraconstitucional, àmedida que envolveumprévio juízodevalorsobreváriosaspectosdoprocesso.Emboranãohajaumalistataxativa sobrequantosequais seriamessesprincípios,apontam-seaseguiraquelesmaiscitadosnadoutrinabrasileira.

PRINCÍPIODODEVIDOPROCESSOLEGAL

Também conhecido pela expressão inglesa due process of law,encontra-se expressamente previsto no art. 5o, LIV, da ConstituiçãoFederal, que declara que “ninguém será privado da liberdade ou deseusbens semodevidoprocesso legal”, significandoqueapessoa sópodeserprivadadeseusbenspormeiodeprocessocujoprocedimentoe cujas consequências tenham sido previstos em lei, entendida estacomo a regra geral que, emanada de autoridade competente, éimpostacoercitivamenteàobediênciadetodos.

Além da garantia de um processo legal, que engloba outrasgarantiascomo,porexemplo,agarantiadojuiznaturaleimparcial,a

3.3

3.4

garantia de acesso à justiça, da ampla defesa e do contraditório, amoderna processualista entende ser necessário garantir que oprocessosejatambém“justo”(processojusto);ouseja,nãobastaquesegarantaaocidadãoo“devidoprocessolegal”,oprocessomodernoprecisasertambém“justo”,nosentidodequeaprestaçãojurisdicionaldevebuscarrealizaromelhorresultadoconcretodentrodeumprazorazoável(art.5º,LXXVIII,CF).

SegundoHumbertoTheodoroJúnior,1 oprocesso,para ser justo,nosmoldesconstitucionaisdoEstadoDemocráticodeDireito,terádeconsagrar,noplanoprocedimental:(a)odireitodeacessoàJustiça;(b)odireitodedefesa;(c)ocontraditórioeaparidadedearmasentreas partes; (d) a independência e a imparcialidade do juiz; (e) aobrigatoriedadedamotivaçãodosprovimentos judiciaisdecisórios;e(f) a garantia de uma duração razoável, que proporcione umatempestivatutelajurisdicional.

PRINCÍPIODOCONTRADITÓRIOEDAAMPLADEFESA

Oart.5o,LV,daConstituiçãoFederaldeclaraque“aos litigantes,emprocesso judicial ou administrativo, e aos acusados emgeral sãoasseguradosocontraditórioeampladefesa,comosmeioserecursosaelainerentes”,impondo,destaforma,aparidadedetratamentoentreaspartes,oquegaranteaoréunãosóodireitodeconheceropedidodoautor,mastambémodireitoderespondê-lo.

PRINCÍPIODODUPLOGRAUDEJURISDIÇÃO

Segundo o princípio do duplo grau de jurisdição, é facultado àspartesdeprocessojudicialodireitoderecorrerdasdecisões judiciais(princípio da recorribilidade), provocando seu reexame por órgão

3.5

3.6

hierarquicamentesuperior(juízosdistintos).Esteprincípiotemcomopressupostoodesejodesegarantir,tantoquantopossível,oacertodasdecisõesjudiciaise,aomesmotempo,atenderànecessidadehumanadeumasegundaopinião.

PRINCÍPIODISPOSITIVOEDOIMPULSOOFICIAL

Oprincípiodispositivooudainérciaéaquelequeinformaquecabeàpessoainteressadaprovocar,pormeiodoajuizamentodeumaação,o Poder Judiciário. Em outras palavras, aquele que pensa ter sidoviolado em seus direitos deve procurar o Estado-juiz, que até entãopermaneceinerte(nemojudexsineactore).Todavia,emboraoprocessodeva necessariamente começar por iniciativa da parte (princípio dainércia), uma vez ajuizada a ação, essa se desenvolve por impulsooficial(princípiodoimpulsooficial),ouseja,cabeaojuizcuidarparaque essa siga a sua marcha até que seja prolatada a sentença,resolvendoounãoalide.Nestesentidoanormadoart.2ºdoCPC:“oprocesso começapor iniciativadaparte e sedesenvolvepor impulsooficial,salvoasexceçõesprevistasemlei”.

Ligadoaessesdoisprincípios,háaindaoprincípioinquisitivo,queconfereaojuizpoderparabuscar,portodososmeiosaseualcance,a“verdadereal”,podendo,afimdealcançaresseobjetivo,determinaraproduçãodasprovasqueacharnecessárias.

PRINCÍPIODAORALIDADE

Com objetivo de tornar a prestação da tutela jurisdicional maiscélere, os atos processuais devem ser feitos preferencialmente deforma oral. Essa premissa advém do princípio da oralidade, que secompletava, sob a égide do CPC de 1973, com o princípio da

3.7

identidadefísicadojuiz,segundooqualojuizquecolheasprovasdevejulgar a lide, uma vez que seu contato direto com as partes etestemunhas lhe oferece melhores condições de avaliar as provasproduzidase,portanto,desentenciardeformamaissatisfatória.EsteprincípionãofoiconservadopelonovoCPC,fatoque,noentanto,nãotiraovalordoprincípiodaoralidade.Comefeito,onovoCPCprocura,naverdade, incrementaroprincípiodaoralidadenamedidaemquenormatiza a cooperação entre as partes e o juiz na busca de umprocessomaiscélereejusto(art.6º,CPC).

PRINCÍPIODAPUBLICIDADE

Afimdegarantiraveracidade,correçãoetransparênciadosatosprocessuais, essesdevem ser preferencialmentepúblicos, inclusive asaudiências (arts. 11 e 189, CPC), conforme norma esculpida naprópriaConstituiçãoFederal,art.93,incisoIX,quedeclaraque“todosos julgamentos dos órgãos do Poder Judiciário serão públicos, efundamentadastodasasdecisões,sobpenadenulidade,podendoaleilimitarapresença,emdeterminadosatos,àsprópriasparteseaseusadvogados,ousomenteaestes,emcasosnosquaisapreservaçãododireitoàintimidadedointeressadonosigilonãoprejudiqueointeressepúblicoàinformação”.

OprincípiotemalgumasexceçõesprevistasnoCPC,art.189,quediz que “os atos processuais são públicos, todavia tramitam emsegredodejustiçaosprocessos:I–emqueoexijaointeressepúblicoou social; II – que versem sobre casamento, separação de corpos,divórcio, separação, união estável, filiação, alimentos e guarda decrianças e adolescentes; III – emque constemdadosprotegidospelodireitoconstitucionalàintimidade;IV–queversemsobrearbitragem,inclusive sobre cumprimento de carta arbitral, desde que aconfidencialidadeestipuladanaarbitragemsejacomprovadaperanteojuízo.§1oOdireitodeconsultarosautosdeprocessoquetramiteemsegredodejustiçaedepedircertidõesdeseusatosérestritoàspartes

3.8

e aos seus procuradores. § 2o O terceiro que demonstrar interessejurídicopoderequereraojuizcertidãododispositivodasentença,bemcomo de inventário e de partilha resultantes de divórcio ouseparação”.

PRINCÍPIODABOA-FÉ

Embora o processo seja um jogo, todo aquele que dele participadeve proceder com probidade e lealdade (art. 77, CPC), isto é,sustentarsuasrazõesdentrodoslimitesdaética,damoralidadeedaboa-fé, expondo os fatos conforme a verdade e evitando provocarincidentesinúteise/ouinfundadosquevisamapenasàprocrastinaçãodo feito. O litigante de má-fé fica sujeito a responder por perdas edanos(arts.79e80,CPC),alémdepodersercondenado,apedidooude ofício, nos próprios autos a indenizar os prejuízos da partecontrária(art.81,CPC).

1 THEODORO JÚNIOR,Humberto.Curso deDireitoProcessualCivil. v I. 56ª ed.RiodeJaneiro:Forense,2015.p.51.

4.1

4

Recursos

CONCEITO

O fundamento primário dos recursos, lato sensu, deve seratribuído à natureza humana, dominada, como é cediço, por inatosentimento de inconformismo, seja quanto aos limites naturais, sejaquanto aos limites criados pelo próprio homem. No direito, essesentimento torna absolutamente inaceitável uma decisão judicialúnica, que, invariavelmente, parecerá ao vencido como autoritária einjusta. Não bastasse essa natural demanda humana, os juízes,pessoasque são, estão sujeitos aperpetrar erros, ou, o que épior, asucumbirdiantederazõesmenosnobres,masnãomenoshumanas.

Dentro dessas perspectivas, o recurso procura atender ànecessidade humana de revisão da decisão desfavorável, bem comogarantiroacerto,dentrodopossível,dadecisão judicial.Destarte,oinstitutodorecursopodeserconceituadocomoodireito,afaculdade,queapartevencida,notodoouemparte,temdeprovocaroreexameda decisão judicial, com escopo de sua reforma ou modificação porórgãohierarquicamentesuperior.

Emfacedestadefinição,pode-seconcluirqueopressupostobásicode qualquer recurso é a sucumbência, que nada mais é do que adesconformidade entre o que foi pedido e o que foi concedido peloEstado-juiz.

Asucumbênciapodesertotalouparcial,conformeojuizconceda

4.2

totalouparcialmenteopedidodoautor,porexemplo:oautorpedeindenização por danos morais e materiais, sendo ambos os pedidosjulgados improcedentes (o autor sofre sucumbência total); aocontrário, sendoambosospedidos julgadosprocedentes (o réu sofresucumbência total); no entanto, se na mesma situação o juiz julgaprocedenteapenas,porexemplo,opedidodeindenizaçãopelosdanosmateriais, negando o pedido de danos morais (autor e réu sofremsucumbência parcial). Observe-se, no entanto, quemesmo nos casosemque a sucumbência é total, o interessadopode impugnar apenaspartedadecisão(art.1.002,CPC),ocorrendopreclusãoconsumativaquanto ao que não foi impugnado; ou seja, não se pode depoiscompletarorecurso.

Pode-se concluir que, de formageral (lato sensu), o objetivo dosrecursos é obter a substituição da decisão judicial desfavorável poroutraque,segundoorecorrente,satisfaçaaseusinteresses.Defato,oart. 1.008doCPCdeclaraque “o julgamento proferido pelo tribunalsubstituiráadecisãoimpugnadanoquetiversidoobjetoderecurso”.

Diantedasucumbência,ainterposiçãoderecursosefazdiantedaperspectivadeumadecisãoquesejamaisfavorávelaorecorrente,daíque seproíbeo chamado reformatio in pejus; ou seja, a decisão quejulgaorecursodapartevencidanãopodepiorarasuasituação.Seaparterecorre,porexemplo,contraasentençaqueocondenouapagardanosmorais no valor deR$ 100.000,00 (cemmil reais), não podeacabarcondenadoapagarumvaloraindamaior;ouseurecursoseráimprovido, mantendo-se a condenação de primeiro grau ou, aocontrário, provido para inverter a condenação ou diminuir o valor(dependedoqueserequereunorecurso).

NATUREZAJURÍDICADORECURSO

Não há consenso entre os doutrinadores quanto à naturezajurídicadorecurso.Asduasprincipaiscorrentes,segundoadoutrinatradicional, são: (a) o recurso é uma ação autônoma relativamente

4.3

àquelaque lhedeuorigem,açãoessadenaturezaconstitutiva;(b)orecurso é continuação do exercício do direito de ação, em faseposteriordoprocedimento.

Parece-nosquearazãoestáaoladodaquelesqueentendemseranatureza do recurso um desdobramento, ou um prolongamento, dodireito de ação, direito essemanifestado pelo recorrente quando doajuizamentodo feitoeque só se temporefetivamentecumprido,ouesgotado, com o trânsito em julgado da decisão judicial, o que sóocorre após ter decorrido in albis o prazo para apresentação deeventualrecursooupeloesgotamentodetodasasformasderecursosprevistasnoprocessocivil(art.994,CPC).

PRONUNCIAMENTOSSUJEITOSARECURSO

Somenteestãosujeitosarecursoospronunciamentosdojuiz,que,segundoosarts.203e204doCPC,consistememsentenças,decisõesinterlocutórias,despachoseacórdãos.

OCódigo de ProcessoCivil já definiu sentença como “o ato peloqual o juiz põe termo ao processo, decidindo ou não o mérito dacausa”;diantedasmudançaspelasquaispassoualeiprocessualcivil,hojeomesmoCPCdeclaraapenasquesentença“éopronunciamentopormeiodoqualojuiz,comfundamentonosarts.485e487,põefimà fase cognitiva do procedimento comum, bem como extingue aexecução”.

Os artigos referidos no conceito expressam as hipóteses deextinção do processo sem julgamento demérito (art. 485), ou seja,semqueojuizaprecieopedidodoautor,ecomjulgamentodemérito(art. 487), no qual o juiz emite juízo de valor quanto ao pedido doautor(defereouindefere,totalouparcialmente,opedido),pondofimàfaseprocessualdeconhecimento.

Há casos, no entanto, de sentenças que resolvem apenasparcialmenteomérito, como,porexemplo,ashipótesesprevistasno

4.4

art.356doCPC.Qualquer que seja o caso, sentença é “um ato de vontade e de

inteligência pormeio do qual o juiz expressa o comando da lei quedevedisciplinar a situaçãode fato exposta pelas partes”. Segundooart. 489, são elementos essenciais da sentença: I – o relatório, queconteráosnomesdaspartes,a identificaçãodocaso,comasumadopedido e da contestação, e o registro das principais ocorrênciashavidasnoandamentodoprocesso;II–osfundamentos,emqueojuizanalisa-ráasquestõesdefatoededireito;III–odispositivo,emqueojuizresolveráasquestõesprincipaisqueasparteslhesubmeterem.

Decisão interlocutória, por sua vez, é o ato pelo qual o juiz, nocurso do processo, resolve questão incidente, por exemplo:deferimentoouindeferimentodepedidoliminar;saneamentodofeito.Já os “despachos” englobam todos os atos do juiz que, embora nãotenham caráter decisório, têm como propósito dar andamento aoprocesso(princípiodoimpulsooficial).Porestarazão,oart.1.001doCPCdeclaraquecontraelesnãocaberecurso.Todavia,ointeressadonão se deve deixar levar pela simples denominação dopronunciamento,masanalisarseoatotemounãocaráterdecisório,sujeito,portanto,arecurso.

Acórdão, por sua vez, é o extrato do julgamento proferido pelosórgãos colegiados de um tribunal (v. g., seção, turma, câmara,plenário, órgão especial), estando sujeito aos mesmos requisitosessenciais da sentença. Segundo o art. 941 do CPC “proferidos osvotos, o presidente anunciará o resultado do julgamento, designandopararedigiroacórdãoorelatorou,sevencidoeste,oautordoprimeirovoto vencedor”. Todo acórdão deve conter uma “ementa” (resumo),sendo que as suas conclusões devem ser publicadas no órgão oficialdentrode10(dez)dias.

PRINCÍPIOSGERAISDOSRECURSOS

4.5

Entre os princípios que amparam e informam o instituto dorecurso,merecem destaque especial os princípios: do duplo grau dejurisdição;daunicidade;dafungibilidade.

O princípio do duplo grau de jurisdição impõe como regra noprocesso a possibilidade da revisão das decisões judiciais,preferencialmenteporórgãojurisdicionaldegrausuperioràquelequeprolatouadecisãorecorrida.Busca-se,pelasucessivareapreciaçãodamatéria(juízosdistintos),garantirumamelhorjustiça.

Jáoprincípiodaunicidade,tambémconhecidocomoprincípiodasingularidade ou princípio da unirrecorribilidade, representa aproibiçãodainterposiçãosimultâneademaisdeumrecursocontraamesma decisão. Com efeito, o Código de Processo Civil prevê, paracada tipodedecisão, um recurso, o que torna incorreta, de regra, ainterposição simultânea de dois recursos contra a mesma decisão.Exceçãoaesta regraéapossibilidadeda interposiçãosimultâneadorecurso extraordinário e especial, que, no entanto, devem serinterpostos em petições distintas; admitidos ambos os recursos,primeiroseráprocessadoorecursoespecial(art.1.031,CPC).

OCPCvigente, comooanterior,nãomencionaexpressamenteoprincípiodafungibilidade,quepossibilita,sobcertascircunstâncias,orecebimentodeumrecursoporoutro,dadoqueprocurouadequarumrecurso para cada tipo de decisão judicial (princípio dacorrespondência).Entretanto,doutrinaejurisprudênciatêmopinado,de modo geral, pela sua subsistência, desde que a decisão judicialapresentedúvida objetiva sobre qual seja o recurso cabível para suaimpugnação. De qualquer forma, o aproveitamento do recurso ficacondicionado à verificação dos requisitos de admissibilidade,mormentequantoasuatempestividade.

RECURSOSPREVISTOSNOCPC

Olegisladoroptoupeloprincípiodataxatividadedosrecursos,ou

4.6

seja, ele apontou exatamente os recursos cabíveis no sistemaprocessual. Com efeito, segundo o art. 994 do CPC são cabíveis osseguintes recursos: (I) apelação; (II) agravo de instrumento; (III)agravo interno; (IV) embargosdedeclaração; (V) recursoordinário;(VI) recurso especial; (VII) recurso extraordinário; (VIII) agravo emrecursoespecialouextraordinário;e(IX)embargosdedivergência.

Deixoudeexistirocriticadorecursodeembargosinfringentes,queeracabívelcontraacórdãonãounânimequehouvessereformado,emgrau de apelação, a sentença de mérito ou houvesse julgadoprocedente ação rescisória (art. 530,CPCde1973).Oagravo virou“agravo de instrumento” e “agravo interno”, deixando de existir oconhecido“agravoretido”.

Osrecursosnãosãoosúnicosmeiosdesebuscararevisãodeumadecisãojudicial.Ointeressadopode,porexemplo,impetrarmandadode segurança ou ajuizar ação rescisória; pode, ainda, apresentarpedidodecorreiçãoparcialoureclamação.Napráticaforenseéaindamuitocomumopedidode“reconsideração”dirigidoaoprópriojuiz;àsvezes o interessado tem a percepção de que o juiz não analisou ouconsideroutodososfatosedocumentos,optandoentãoporprotocolarum pedido de reconsideração da decisão. A medida em si é muitolouvável,masapartenãopodeolvidarqueopedidodereconsideraçãonão tem o condão de suspender e/ ou interromper o prazo para ainterposiçãodorecursocompetente.Otemanãoénovoehá,inclusive,uma exceção na legislação extravagante. Com efeito, no caso depedido de revisão do aluguel provisório fixado em sede de açãorevisional de aluguel, ou seja, reconsideração do pronunciamentojudicial,ocorreainterrupçãodoprazoparaainterposiçãodoagravodeinstrumento(art.68,V,Leino8.245/91).

Registre-se, ainda, que a remessa necessária não é recurso (art.496,CPC).

RECURSOADESIVO

Quandoadecisãocausarprejuízoaambasaspartes,sucumbênciarecíproca, qualquerdelaspoderá recorrernoprazo comum.No casode isso ocorrer, recurso de ambas as partes, os recursos serãoconsideradosdeformaindividualpelotribunal.

Podeacontecer,noentanto,queumadaspartesseconformecoma decisão e deixe de interpor o recurso cabível no prazo legal, que,comosedisse,écomum.Posteriormente,surpreendidacomorecursodaoutraparte,queimpedeotrânsitoemjulgadoetemocondãodefazersubirosautosparasuperiorinstância,admite-sequefaçaasuaadesão ao recurso da parte contrária, isto é, que no prazo paraapresentar suas contrarrazões ofereça, por petição autônoma,também recurso quanto à parte que sucumbiu, aproveitando-se dainiciativadaoutraparte.Nessesentido,anormadoart.997doCPCdeclara que “cada parte interporá o recurso independentemente, noprazoecomobservânciadasexigênciaslegais.§1ºSendovencidosautoreréu,aorecursointerpostoporqualquerdelespoderáaderirooutro.§2ºOrecursoadesivoficasubordinadoaorecursoindependente,sendo-lhe aplicáveis as mesmas regras deste quanto aos requisitos deadmissibilidade e julgamento no tribunal, salvo disposição legaldiversa,observado,ainda,oseguinte:I–serádirigidoaoórgãoperanteoqualorecursoindependenteforainterposto,noprazodequeapartedispõe para responder; II – será admissível na apelação, no recursoextraordinárioenorecursoespecial;III–nãoseráconhecido,sehouverdesistênciadorecursoprincipalouseforeleconsideradoinadmissível”.

O recurso adesivo não constitui espécie de recurso, mas apenas“forma de in-terposição”, sendo admissível na apelação, no recursoextraordinário e no recurso especial. Não obstante a literalidade doincisoIIdo§2ºdoart.997doCPC,entendo,comopartedadoutrina,quetambémépossívelorecursoadesivonorecursoordináriocontraacórdão proferido em processos em que forem partes, de um lado,Estadoestrangeiroouorganismointernacionale,deoutro,MunicípiooupessoaresidenteoudomiciliadanoPaís(art.1.027, II,“b”,CPC),visto que nestes casos se aplica, segundo o art. 1.028 do CPC, asdisposiçõesrelativasàapelação.

4.7

4.7.1

Deveserinterpostonoprazoparaarespostadorecursoprincipal,embora se deva registrar que a sua interposição não substitui ooferecimento das contrarrazões, que devem ser apresentadas empetiçãoautônoma.Ascontrarrazõeseorecursoadesivonãoprecisamser apresentados simultaneamente; ou seja, o interessado pode, porexemplo, apresentar as contrarrazões e depois a petição do recursoadesivo,desdequeestejadentrodoprazo.

Odestinodorecursoadesivoestáatreladoaodorecursoprincipal,ou seja, só será conhecido se aquele o for. No caso de desistência,deserção ou de não ser admitido o recurso principal, o adesivo ficatambémprejudicado.

REQUISITOSDEADMISSIBILIDADE

Existe alguma divergência na doutrina quanto ao número eclassificação dos requisitos de admissibilidade dos recursos noprocesso civil. No geral, a doutrina classifica os requisitos deadmissibilidade dos recursos da seguinte forma: I – requisitossubjetivos, ou intrínsecos, englobando legitimidade e inexistência defato impeditivo; II – requisitos objetivos, ou extrínsecos, englobandorecorribilidade da decisão, adequação do recurso, tempestividade,preparo,formaemotivação.

Legitimidade

Têmlegitimidadepararecorrerovencido,oterceiroprejudicadoeoMinistérioPúblico(art.996,CPC).

Vencido é a parte, autor ou réu que teve desatendido pelo juiz,total ou parcialmente, seu pedido. Em outras palavras, aquele quesofreu a sucumbência, seja total ou parcial. Também pode serconsideradovencidoolitisconsorte,oassistente,odenunciadoàlidee

4.7.2

ochamadoaoprocesso.Terceiro prejudicado é a pessoa estranha ao processo que é

atingida,aindaqueporviareflexa,pelasentença(v.g.,adquirentededireitomateriallitigioso,fiador,avalistaetc.).Oadvogadoentranestaclassequantoaoshonoráriosadvocatícios.Comefeito,oart.23daLeino 8.906/94-EOAB estabelece que “os honorários incluídos nacondenação, por arbitramento ou sucumbência, pertencem aoadvogado,tendoestedireitoautônomoparaexecutarasentençanestaparte, podendo requerer que o precatório, quando necessário, sejaexpedidoemseufavor”.

O Ministério Público tem legitimidade para recorrer tanto noprocessoemqueéparte,comonaquelesemqueoficioucomofiscaldaordemjurídica.

Qualquerquesejaorecorrente,estedevedemonstrarseuinteressena reforma da decisão. Interesse esse que deve sempre repousar nademonstração da ocorrência do binômio “utilidade e necessidade”:utilidadedaprovidênciajudicialpleiteadaenecessidadedaviaqueseescolheparaobteressaprovidência.

Inexistênciadefatoimpeditivo

Nãopoderecorreraquelequepraticaalgumatoincompatívelcoma vontade de recorrer, tal como a renúncia e/ou a aceitação docomandodadecisão.

A renúncia, que deve ser expressa e só pode ocorrer antes dainterposiçãodo recurso,énegócio jurídicounilaterale independedaaceitaçãodaoutraparte.Nessesentido,anormadoart.999doCPCque declara expressamente que “a renúncia ao direito de recorrerindependedaaceitaçãodaoutraparte”.

A aceitação do comando da decisão, que pode ser expressa outácita (art. 1.000, CPC), envolve a prática de ato que sejaincompatívelcomavontadederecorrer,como,porexemplo:nasações

4.7.3

4.7.4

de cobrança, o pagamento da dívida; nas ações de reintegração deposseoudedespejo,aentregadaschaves.

Recorribilidadedadecisão

Nemtodadecisãojudicialcomportarecurso.Comefeito,oart.1.001doCPCdeclaraque“dosdespachos”não

cabe recurso. Despachos, segundo o § 3º do art. 203, são “todos osdemaispronunciamentosdojuizpraticadosnoprocesso,deofícioouarequerimento da parte”; ou seja, os pronunciamentos sem conteúdodecisóriodestinadosadarandamentoaoprocesso.

O temanão temamesma importância que tinha sob a égidedoCódigo de 1973, visto que o atual CPC alterou o regime do agravo,agoraagravodeinstrumento,enumerandotaxativamenteasdecisõesjudiciais impugnáveis por meio dele; ou seja, agora não só dosdespachosnãocaberecurso,mastambémdetodasasdecisõesquenãoseenquadraremnashipótesesprevistasnoart.1.015doCPC.

Afimdeevitarprejuízoàspartes,olegisladorestabeleceuqueasquestões resolvidas na fase cognitiva não impugnadas por meio deagravo de instrumento não precluem, podendo ser novamentesuscitadas em preliminar na apelação (art. 1.009, § 1º, CPC). Se apartenãopuderesperar,achando-seprivadadedireitoqueentendaserlíquidoecerto,poderáfazerusodomandadodesegurança.

Na verdade, pouco importa qual o nome que o juiz dê à suadecisão (despacho ou decisão interlocutória), ela será recorrívelquandoseenquadraremumadashipótesesprevistasnoCPC.

Adequaçãodorecurso

Ovencidonãopodeescolherorecursoquevaiinterpor,vistoqueoCódigo já prevê um recurso específico contra cada tipo de decisão

4.7.5

judicial(princípiodasingularidade).O recurso deve ser o adequado para impugnar o ato decisório,

conformeprevistonaleiprocessual.Ainterposiçãodeumrecursoporoutropodelevaraoseunãoconhecimento,vistoque,dentrodoatualsistema do Código, as diferenças entre os recursos são muitas.Entretanto,nãotendoorecorrentecometidoerrogrosseiroeestandoorecurso tempestivo,podeseradmitido,ematençãoaoprincípiodafungibilidadedosrecursos.

Tempestividade

Aqueles legitimados a recorrer devem fazê-lo dentro do prazolegal, visto que não se conhece de recurso interposto fora do prazo,istoé,intempestivo.

Oprazo,queé fatal eperemptório (arts.219e224,CPC),pararecorrer é de 15 (quinze) dias, salvo no caso dos “embargos dedeclaração”,cujoprazopararecorreréde5(cinco)dias(art.1.023,CPC).Tratando-sedeprazo fixado emdias, conta-se apenasosdiasúteis.Noprazoparainterposição,apetiçãodeveráserprotocoladaemcartório ou conforme outras normas de organização judiciária,observando-se que se considera interposto o recurso remetido pelocorreio na data da postagem. Qualquer que seja o caso, os prazosserão contados, segundo o art. 1.003 do CPC, “da data em que osadvogados,asociedadedeadvogados,aAdvocaciaPública,aDefensoriaPúblicaouoMinistérioPúblico são intimadosdadecisão”.Quandoadecisão for proferida em audiência, as partes considerar-se-ãointimadasnopróprioato.

Observe-se queodestinatárioda intimação é o advogado, não aparte;issoporquecabeaoadvogado,emnomedaparte,praticaroatoprocessual adequado, no caso, recorrer. A novidade está napossibilidade de a intimação ocorrer na “sociedade de advogados”;considerando que a procuraçãoad judicia só pode ser outorgada aoadvogado,ouadvogados,enquantopessoasindividuais.Entendoque

aintimaçãodopronunciamentojudicialna“sociedadedeadvogados”dependederequerimento,nestesentido,doadvogadoquerepresentaaparte.Comefeito,podeserqueoprofissionalprefiraqueaintimaçãoassimocorra,parafacilitarotrâmitedelaemseuescritório.

OMinistérioPúblico, aAdvocaciaPública e aDefensoriaPúblicatêm a prerrogativa de serem intimados pessoalmente, assim comodispõemdoprazoemdobropararecorrer(art.180,183,186,CPC),bemcomoaspartescomdiferentesprocuradores(art.229,CPC).

A contagem dos prazos para interposição de recurso pelo réucontra decisão proferida anteriormente à citação deve observar asregrasdosincisosIaVIdoart.231doCPC,quaissejam:(I)adatadejuntada aos autos do aviso de recebimento, quando a citação ou aintimação for pelo correio; (II) a data de juntada aos autos domandadocumprido,quandoacitaçãoouaintimaçãoforporoficialdejustiça;(III)adatadeocorrênciadacitaçãoouda intimação,quandoelasederporatodoescrivãooudochefede secretaria; (IV)odiaútil seguinteao fimdadilaçãoassinadapelojuiz,quandoacitaçãoouaintimaçãoforporedital;(V)o dia útil seguinte à consulta ao teor da citação ou da intimação ou aotérminodoprazoparaqueaconsultasedê,quandoacitaçãoouaintimaçãoforeletrônica;(VI)adatade juntadadocomunicadodequetrataoart.232ou, não havendo esse, a data de juntada da carta aos autos de origemdevidamente cumprida, quando a citação ou a intimação se realizar emcumprimentodecarta.

Oterceiroprejudicadodispõedomesmoprazoqueaspartespararecorrer.

Suspende-seoprazoparainterposiçãodorecurso,segundooart.1.004 do CPC, “se, durante o prazo para a interposição do recurso,sobrevierofalecimentodaparteoudeseuadvogadoouocorrermotivode força maior que suspenda o curso do processo, será tal prazorestituído em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contraquem começará a correr novamente depois da intimação”. Oimpedimento do advogado, como, por exemplo, uma doença ou umacidente,devesertalqueoimpossibilitenãosódapráticadoato,mas

4.7.6

também de outorgar, por exemplo, um substabelecimento a outrocolega.Há,ademais,queseconsiderarqueainterposiçãodeembargosdedeclaraçãotemoefeitodeinterromperoprazoparaainterposiçãodeoutros recursos(art.1.026,CPC).Nestecaso,oprazo integral sóvoltará a correr depois da intimação da decisão sobre os embargos(art.1.003,CPC).

Preparo

Preparo é o recolhimento das custas e despesas processuais,inclusiveportederemessaeretornodosautos.

Cabe ao recorrente, quando da interposição do recurso e desdequeexigível,segundolegislaçãoestadualoufederal(JustiçaEstadualou Federal), comprovar o preparo, isto é, o pagamentodas custas edespesasprocessuais,inclusiveportederemessaederetorno.Nocasodeinsuficiêncianovalordopreparo,etambémdoportederemessaede retorno, o recorrente será intimado, na pessoa de seu advogado,paracomplementá-lonoprazode5(cinco)dias;seocasofordenãorecolhimento do preparo, a parte será intimada, na pessoa de seuadvogado,pararealizarorecolhimentoemdobro.

Ocorrendo erro no preenchimento da guia de custas, ou dúvidaquanto ao recolhimento, o relator deverá intimar o recorrente parasanarovícionoprazode5(cinco)dias.

Não havendo recolhimento do preparo, sua complementação,quando forocaso,ounãosendosanadoeventualerrooudúvidanopreenchimentodaguia,orecursoserádeclaradodeserto(art.1.007,CPC),ouseja,descabido,abandonado,provocandoacoisajulgadadadecisãorecorrida.

Apenadedeserçãopodeserrelevada,casoorecorrenteprovequedeixoudeprocedercomopreparoporjustacausa.InformaoCPC,art.223,§1º,que “considera-se justa causa o eventoalheio à vontadedaparte e que a impediu de praticar o ato por si ou por mandatário”.

4.7.7

4.8

Note-se que não é bastante alegar ocorrência de circunstânciaexcepcional, a norma demanda que o interessado “prove” suaocorrência. Da decisão que releva a pena de deserção não caberecurso,segundoentendimentojurisprudencial.

Estão dispensados de preparo os recursos interpostos peloMinistério Público, pela União, pelos Estados e Municípios erespectivasautarquias,epelosquegozamdeisençãolegal(art.1.007,§ 1º, CPC), como, por exemplo, os beneficiários da justiça gratuita(art.98,§1º,CPC).

Formaemotivação

Orecurso, comoos atosprocessuais emgeral,deveobediência àforma,modusprocedenti, previstaem lei.Não sepode,porexemplo,interpororecursodeapelaçãooralmente.

Tambémamotivação,ouseja,as razõespelasquaisorecorrentedesejaamodificaçãodadecisão,épressupostodeadmissibilidadedorecurso e deve ser ofertada simultaneamente com a petição deinterposição.

JUÍZODEADMISSIBILIDADE

Chama-se juízo de admissibilidade o controle feito pelo órgãojurisdicional da presença ou da ausência dos requisitos deadmissibilidadedorecurso(citadosnoitemanterior).

Esse controle sempre pertenceu, originalmente, ao órgão comcompetência para julgar o recurso (ad quem), contudo, tambémeraexercido,sobaégidedoCPCde1973pelojuízoaquo,noscasosemque o recurso era interposto nos próprios autos (apelação e agravoretido),emboraadecisãodo juízoaquo,queadmitiao recurso,nãovinculasse o Tribunal. O novo CPC mudou esta situação, primeiro

acabou com o agravo retido, depois declarou, quanto ao recurso deapelação,no§3ºdoart.1.010queojuizdeprimeirograudeve,apósultimadas as formalidades, remeter os autos ao tribunal,independentementedejuízodeadmissibilidade.

O fim de juízo de admissibilidade por parte do juiz de primeirograu elimina uma decisão judicial evitando eventual novo recurso;creio que esta foi a intenção do legislador. Ora, se o juízo deadmissibilidadeédacompetênciado tribunal, émais coerenteentãoevitarem-seintermediários.

Quando o tribunal emite juízo de admissibilidade, “recebe orecurso”,estadecisãoabrecaminhoparaaapreciaçãodomérito,oujuízodemérito,dorecurso.

Ausente, no entanto, algum dos requisitos de admissibilidade, ojuízo não admite o recurso. Diz-se, então, que “não conheceu dorecurso”,oqueacabaporimpossibilitaraapreciaçãodomérito.Nessecaso, juízo negativo de admissibilidade, faculta-se ao recorrenteinterpor“agravointerno”paraoórgãocompetenteparaconhecerdorecurso, com as seguintes exigências (art. 1.021): (I) na petição deagravo interno, o recorrente impugnará especificadamente osfundamentos da decisão agravada; (II) o agravo será dirigido aorelator,queintimaráoagravadoparamanifestar-sesobreorecursonoprazode15(quinze)dias,aofinaldoqual,nãohavendoretratação,orelator levá-lo-áa julgamentopeloórgãocolegiado,cominclusãoempauta.

O juízo de admissibilidade foi mantido quanto aos recursosextraordinárioeespecial;comefeito,oincisoVdoart.1.030doCPC,comaredaçãoquelhedeuaLeinº13.256/16,informaquerecebidaapetição do recurso pela secretaria do tribunal, o recorrido seráintimadoparaapresentarcontrarrazõesnoprazode15dias, findooqualosautosserãoconclusosaopresidenteouaovice-presidentedotribunal que deverá realizar juízo de admissibilidade e, se positivo,remeterofeitoaotribunalsuperiorcorrespondente.

4.9 EFEITOSDOSRECURSOS

Alémdeainterposiçãodorecursoobstarotrânsitoemjulgadodadecisão impugnada (art.502,CPC), fatoque impedea formaçãodacoisa julgada,oCPCatribui tradicionalmenteaos recursosmaisdoisefeitos,quaissejam:efeitodevolutivoeefeitosuspensivo.

Comum a todos os recursos, o “efeito devolutivo” consiste natransferênciaparaojuízoadquemdoconhecimentodetodaamatériaimpugnadae,poróbvio,nolimitedaimpugnação(tantumdevolutumquantum apellatum), consoante norma do art. 1.002 do CPC, quedeclara que “a decisão pode ser impugnada no todo ou em parte”.Destarte, o juízoad quem nãopodepiorar a situaçãodo recorrente,princípio da proibição da reformatio in pejus, dado que só podeconhecer a matéria efetivamente impugnada, dando ou negandoprovimentoàpretensão.

Exceçãoàregrageral,istoé,transferênciadamatériaimpugnadaparaoórgãoadquem,osembargosdedeclaração,queinterrompemoprazo para interposição de outro recurso, devolvemo conhecimentodamatériaparaopróprio juízoprolatordadecisãoimpugnada(art.1.023, CPC). Também o agravo de instrumento permite ao próprioprolator da decisão impugnada um juízo de retratação, que, sepositivo,impedeoconhecimentodamatériapeloórgãoadquem(art.1.018,§1º,CPC).

O “efeito suspensivo”, por sua vez, impede toda a eficácia dadecisão, ou seja,mantém a situação decidida, objeto do recurso, nomesmo estado em que se encontra, até nova decisão pelo órgão adquem.

Diferentemente do que ocorre com o efeito devolutivo, o efeitosuspensivonãoécomumaosrecursos.Naverdade,aprincípioapenastem efeito suspensivo a apelação (art. 1.012, CPC). O agravo deinstrumentotambémpodeterefeitosuspensivo,desdequerequeridopeloagravanteeconcedidopelorelator(art.1.019,I,CPC).

NesteaspectohouveumacompletaalteraçãoemrelaçãoaoCPC

4.10

de1973; sob a égide daquele código, a regra era no sentido de quetodos os recursos tinham o efeito suspensivo, salvo aqueles casosexpressamente destacados pela lei; no código atual inverteu-se aregra, ou seja, todo pronunciamento judicial tem eficácia imediata,salvodisposição legaloudecisão judicialemsentidocontrário.Nestesentido, a norma do art. 995 do CPC: “os recursos não impedem aeficácia da decisão, salvo disposição legal ou decisão judicial emsentidodiverso”.

Napráticaforense,cabeao interessado,naquelescasosemquealei o permite, requerer expressamente a concessão do efeitosuspensivo,demonstrandoo fumusboni iuriseopericulum inmora;atéqueissoocorra,adecisãogeraefeitos,éexecutável.

EXTINÇÃOANORMALDORECURSO

Admitidoorecurso,observadasasformalidadesprocedimentais,onatural é ser apreciado pelo órgão ad quem, que, o conhecendo,emitirájuízodemérito,dandoounegandoprovimentoaorecurso.

Entretanto, o recorrente pode desistir do recurso por meio depetiçãoescrita,dirigidaaojuízoaquo,casoorecursoaindanãotenhasidoenviadoaoórgãoadquem,ou,nocasodeorecursojátersubido,dirigidaaorelatornoTribunal.

Aexpressão“aqualquertempo”previstanocaputdoart.998doCPCnormalmente é interpretada pela doutrina no sentidode que ointeressadopoderequereradesistênciadorecursoatéimediatamenteantesdojulgamentodorecurso,atéofinaldasustentaçãooral.

O pedido de desistência é ato unilateral, independe daconcordânciadorecorridooudeterceiros,eimpedeojuízodemérito,encerrandooprocedimentorecursal.

Nocasoemqueorecursosejaparadigmaemincidentede“recursorepetitivo” ou “repercussão geral”, a sua desistência não afasta acompetênciadoSTFoudoSTJparao julgamentodaquestão,neste

sentidoanormadoparágrafoúnicodoart.998doCPC:“adesistênciado recurso não impede a análise de questão cuja repercussão geral játenha sido reconhecida e daquela objeto de julgamento de recursosextraordináriosouespeciaisrepetitivos”.Emboraanormanãoobserve,umnovoprocessodeveserescolhidoparaservirdeparadigma.

5.1

5

Apelação

CONCEITOEDELIMITAÇÃO

Apelação é o recurso cabível contra sentença (art. 1.009, CPC),definida como “o pronunciamento por meio do qual o juiz, comfundamento nos arts. 485 e 487, põe fim à fase cognitiva doprocedimentocomum,bemcomoextingueaexecução”(art.203,§1º,CPC).Suafinalidade,comoosrecursosdemaneirageral,éprovocaroreexame da decisão judicial pelo órgão judiciário de segundo grau,com escopo de sua reforma ou modificação, total ou parcial (art.1.002,CPC).Parasuaadmissibilidade,nãoimportaseasentençafoide mérito (art. 487, CPC) ou sem julgamento do mérito (art. 485,CPC),bemcomoanaturezadoprocedimentoondefoiprolatada,ouseoprocessoédejurisdiçãovoluntáriaoucontenciosa.Entretanto,háque se ressaltar que, se o processo for entre, de um lado, Estadoestrangeiro ou organismo internacional e, de outro, Município oupessoa residente ou domiciliada no país, será cabível o recursoordinárioparaoSTJ,que,nestecaso,seequiparaaodeapelação(art.1.027,II,b,CPC).

Cabe, igualmente, recurso de apelação contra sentença emmandadode segurança, negandoou concedendoo remédioheroico,decididaporjuizsingular(art.14,Leino12.016/09,LMS).Deoutrolado, não cabe apelação contra a sentença que julga parcialmente omérito(decisãointerlocutóriademérito).Comefeito,ojuiz,segundo

5.2

oart.356doCPC,podejulgarparcialmenteoméritoquandoumoumais pedidos formulados ou parcela deles: (I) mostrar-seincontroverso; (II)estiveremcondiçõesde imediato julgamento,nostermosdoart. 355.Nestes casos, o recurso cabível éodoagravodeinstrumento.

Embora apelação seja, como se disse, recurso a ser interpostocontrasentença,orecorrentepode impugnar,empreliminar(razõesou contrarrazões), decisões interlocutórias proferidas durante oprocessoequenãoerampassiveisdeimpugnaçãopormeiodeagravode instrumento (art. 1.009, § 1º, CPC), visto que nestes casos ficouafastado,quantoaestasdecisões,oefeitodapreclusão.Oobjetivodolegisladorfoidiminuirashipótesesdeincidênciadorecursodeagravode instrumento(art.1.015,CPC),comaconsequentediminuiçãoderecursosemsegundograu;afimdeevitarprejuízosaosinteressados,criou-se então a possibilidade de a parte questionar a decisãointerlocutória em preliminar na apelação, visto que nestaoportunidade ela teria mais condições de avaliar a lesividade dadecisãoquelhefoidesfavorável.

INTERPOSIÇÃO

Oart.1.010doCPC informaqueaapelaçãodeve ser interpostaporpetiçãodirigida ao juízodeprimeirograu, sendo seus requisitosformais: I–osnomeseaqualificaçãodaspartes; II–aexposiçãodofatoedodireito;III–asrazõesdopedidodereformaoudedecretaçãodenulidade;eIV–opedidodenovadecisão.

Nãoobstanteodeclaradonotextolegal,estandoorecorrenteeorecorrido jáqualificadosnosautos,desnecessáriocontenhaapetiçãodeinterposiçãonovaqualificação;oterceiro,noentanto,deveindicarsuaqualificaçãocompleta.Poroutrolado,imprescindívelapresenteoapelante as razões do seu inconformismo, demonstrando os vícios eerrosdasentença, impugnandoosargumentosquelhedãoarrimoe,finalmente, fazendo pedido expresso ao órgão ad quem de nova

5.3

decisão,quereformetotalouparcialmenteaquelaexpedidapelojuizdeprimeirograu(estepedidodelimitaoâmbitodedevolutividadedorecurso).

Noatode interposiçãodorecurso,oapelantedeverácomprovar,quando exigido pela legislação pertinente (estadual ou federal), orecolhimento do respectivo preparo, que envolve custas e despesas,inclusiveportede remessaede retorno, sobpenade ter seu recursodeclaradodeserto,consoanteoart.1.007doCPC.

A formalizaçãoda interposiçãodo recursodeapelação sóocorrecomoefetivoprotocolodapetiçãodeinterposição,acompanhadadasrazões,noprotocolodaComarca.Nãobasta,afimdecaracterizarsuatempestividade, o mero despacho com o juiz competente, sendonecessáriaaentreganorespectivocartório.

Paraaferiçãodatempestividadedorecursoremetidopelocorreio,seráconsideradacomodatadeinterposiçãoadatadepostagem(art.1.003,§4º,CPC).

PRAZO

O prazo para interpor o recurso de apelação, bem como paracontra-arrazoá-la,éde15(quinze)dias,contados“dadataemqueosadvogados, a sociedade de advogados, a Advocacia Pública, aDefensoriaPúblicaouoMinistérioPúblicosão intimadosdadecisão”(art.1.003,CPC).Quandoasentençaforproferidaemaudiência,aspartesconsiderar-se-ãointimadasnoato.

OMinistérioPúblico, aAdvocaciaPública e aDefensoriaPúblicatêm a prerrogativa de serem intimados pessoalmente, assim comodispõemdoprazoemdobropararecorrer(arts.180,183,186,CPC),bemcomoaspartescomdiferentesprocuradores(art.229,CPC).

A contagem dos prazos para interposição de recurso pelo réucontra decisão proferida anteriormente à citação deve observar asregrasdosincisosIaVIdoart.231doCPC,quaissejam:(I)adatade

5.4

juntada aos autos do aviso de recebimento, quando a citação ou aintimação for pelo correio; (II) a data de juntada aos autos domandadocumprido,quandoacitaçãoouaintimaçãoforporoficialdejustiça;(III)adatadeocorrênciadacitaçãooudaintimação,quandoelasederporatodoescrivãooudochefedesecretaria;(IV)odiaútilseguinteao fimdadilaçãoassinadapelo juiz,quandoacitaçãoouaintimaçãoforporedital;(V)odiaútilseguinteàconsultaaoteordacitaçãooudaintimaçãoouaotérminodoprazoparaqueaconsultasedê, quandoa citaçãooua intimação for eletrônica; e (VI) adatadejuntadadocomunicadodequetrataoart.232ou,nãohavendoesse,a data de juntada da carta aos autos de origem devidamentecumprida, quando a citação ou a intimação se realizar emcumprimentodecarta.

Oterceiroprejudicadodispõedomesmoprazoqueaspartespararecorrer.

Suspende-seoprazoparainterposiçãodorecurso,segundooart.1.004 do CPC, “se, durante o prazo para a interposição do recurso,sobrevier o falecimento da parte ou de seu advogado ou ocorrermotivo de força maior que suspenda o curso do processo, será talprazo restituído em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor,contra quem começará a correr novamente depois da intimação”.Oimpedimento do advogado, como, por exemplo, uma doença ou umacidente,devesertalqueoimpossibilitenãosódapráticadoato,mastambém de outorgar, por exemplo, um substabelecimento a outrocolega.Há,ademais,queseconsiderarqueainterposiçãodeembargosdedeclaraçãotemoefeitodeinterromperoprazoparaainterposiçãodeoutros recursos(art.1.026,CPC).Nestecaso,oprazo integral sóvoltará a correr depois da intimação da decisão sobre os embargos(art.1.003,CPC).

EFEITOS

Alémdeobstarotrânsitoemjulgadodasentença,aapelação,de

regra,temduploefeito:odevolutivoeosuspensivo.Oefeitodevolutivoconsistena transferênciaparaoórgãoad quem do conhecimentodetoda a matéria efetivamente impugnada pelo recorrente e,obviamente, no limite da impugnação (tantum devolutum quantumapellatum).Nestesentido,anormadoart.1.013declara:“Aapelaçãodevolverá ao tribunal o conhecimento da matéria impugnada. § 1ºSerão,porém,objetodeapreciaçãoejulgamentopelotribunaltodasasquestões suscitadas e discutidas no processo, ainda que não tenhamsido solucionadas, desde que relativas ao capítulo impugnado. § 2ºQuando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juizacolher apenas um deles, a apelação devolverá ao tribunal oconhecimento dos demais. § 3º Se o processo estiver em condições deimediato julgamento, o tribunal deve decidir desde logo o méritoquando: I – reformar sentença fundada no art. 485; II – decretar anulidade da sentença por não ser ela congruente com os limites dopedidooudacausadepedir;III–constataraomissãonoexamedeumdospedidos,hipóteseemquepoderá julgá-lo; IV–decretaranulidadedesentençaporfaltadefundamentação.”

Havendo reformada sentençaque tenha conhecido a ocorrênciada decadência ou prescrição, o tribunal, se possível, deve julgar omérito,examinandoasdemaisquestões.

O interessadopode,ainda, impugnarocapítuloda sentençaqueconfirma,concedeourevogaatutelaprovisória.

Oefeitodevolutivo,comosevê,possibilitaconhecerotribunaldetodas as questões suscitadas e discutidas no processo,mesmo que asentença não as tenha apreciado por inteiro. A apelação alcançatantos os errores in iudicando (erros de interpretação), quanto oserrores in procedendo (erros de forma). Pode, inclusive, acolherfundamentoalternativodadefesa,previamenterejeitadopelojuizdeprimeirograu,ouatéjulgarofeito,nocasodeojuizdeprimeirograuterextinguidooprocessosemjulgamentodemérito,seaquestãodefundoforunicamentededireito.

Estabelecidooalcancedoefeitodevolutivo,ficafácilconcluirqueoapelante pode recorrer parcialmente quanto à questão de mérito

(princípiodispositivo),sendoqueamatérianãoimpugnadatransitaráem julgado, formando a coisa julgada e possibilitando a execuçãodefinitiva.Exemplodestasituaçãoéocasodoréuqueécondenadoapagar indenização por danos materiais e morais e apela apenasquanto aos danos morais. Nesta hipótese, a sentença, quanto aosdanos materiais, transitará em julgado, possibilitando ao autor oajuizamentodaexecuçãodefinitiva.

Outraconclusãoqueadvémdoefeitodevolutivoéaproibiçãodareformatioinpejus.Comefeito,seapartecontráriaseconformoucomoslimitesdasentença,nãopodeorecorrenteque,noexercíciodeumdireito, buscaa revisãodadecisão judicial, ter sua situaçãoalteradaparapior.

O efeito suspensivo, por sua vez, impede a eficácia da decisãojudicial, mantendo a situação decidida, nos limites da matériaimpugnada pelo recurso, nomesmo estado em que se encontra, aténovadecisãopeloórgãoadquem.Embora,deregra,aapelaçãodevaser recebida no duplo efeito (devolutivo e suspensivo), há, segundonorma do art. 1.012 do CPC, algumas exceções a esta regra geral,quandoasentençarecorrida:I–homologadivisãooudemarcaçãodeterras;II–condenaapagaralimentos;III–extinguesemresoluçãodoméritoou julga improcedentesosembargosdoexecutado; IV– julgaprocedente o pedido de instituição de arbitragem; V – confirma,concedeourevogatutelaprovisória;VI–decretaainterdição.Nestescasos, o relator, a pedido da parte interessada, pode suspender ocumprimentodasentença,seoapelantedemonstraraprobabilidadede provimento do recurso ou se, sendo relevante a fundamentação,houverriscodedanograveoudedifícilreparação.

Ressalve-se, ademais, que a Lei nº 8.245/91, a chamada Lei doInquilinato,declaranoseuart.58,incisoV,queosrecursosinterpostoscontraassentençasproferidasnasaçõesdedespejo,consignaçãoempagamentodealugueleacessóriosdelocação,revisionaisdealuguelerenovatóriasdelocaçãoterãosomenteoefeitodevolutivo.

Merecem,porfim,notaespecialasituaçãodaapelaçãointerpostacontrasentençaqueindeferiudeprontoopedidodoautor(art.332,

5.5

CPC) e aquela que indefere a petição inicial (art. 330, CPC). Emambososcasos,éfacultadoaojuiz,noprazode5(cinco),contadosdotermo de conclusão, reformar sua decisão. Nestes casos, ocorre amitigaçãodoefeitodevolutivo,umavezqueainterposiçãodorecursodeapelaçãopossibilitaaopróprio juizprolatordasentençareformarsua decisão, configurando exceção à regra prevista no art. 494 doCPC. Havendo reforma da decisão, o processo terá regularprosseguimento. De outro lado, mantida a sentença, o juiz deveráordenaracitaçãodoréupararesponderaorecurso.

QUESTÕESNOVAS

Regrageral,nãosepode inovarquandodaapelação;ou seja,aspartesdevemapresentaroseucasoaojuizdeprimeirograu.

O recorrentepode,no entanto, suscitarna apelaçãoquestõesdefato não propostas no juízo de primeiro grau, desde que prove quedeixou de fazê-lo oportunamente por motivo de força maior. Comefeito,oart.1.014doCPCéexpresso sobreo tema,declarandoque“as questões de fato não propostas no juízo inferior poderão sersuscitadas na apelação, se a parte provar que deixou de fazê-lo pormotivo de força maior”. Importante observar, no entanto, que oreferido dispositivo não permite a modificação da causa de pedir(causapetendi).

Assim, desejando o recorrente suscitar questão nova quando daapelação,de-verátomarocuidadodepreviamentealegareprovaromotivodeforçamaiorquedáarrimoasuapretensão,para,sóentão,ter a questão apreciada pelo tribunal. Aplica-se esta mesma normapara a juntada de novos documentos na apelação, ou seja, deve apartejustificarosmotivosqueaimpediramdefazê-looportunamente.Dispensaprovademotivodeforçamaioraalegaçãodeprescrição,quepodeseralegadaemqualquergraudejurisdição(art.193,CC).

A proibição de inovar alcança também a juntada de novos

5.6

documentos; a exceção, a ser justificada, envolve apenas novosdocumentosqueserefiramafatossupervenientes.

PROCEDIMENTO

Formalizadaa interposiçãodorecursodeapelação,osautos irãoconclusos ao juiz a quo, que, sem emitir qualquer juízo, deverádeterminara intimação,oucitação(arts.331,§1º,332,§4º,CPC),dapartecontráriapara,sequiser,responder.

Havendo recurso adesivo, o juiz deverá observar o mesmoprocedimento, recebendo o recurso e declarando os seus efeitos,abrindo, em seguida, prazo para amanifestação da parte contrária.Note-sequeaapresentaçãodo recursoadesivonãodispensaapartedecontra-arrazoarorecursoprincipal.

Diferentementedoqueacontecia sobaégidedoCPCde1973,ojuizdeprimeirograunãomaisemitejuízodeadmissibilidadequantoaorecurso(art.1.010,§3º,CPC);o legisladordonovoCPCacaboucom a competência diferida do juízo de origem, buscando darmaisagilidade ao recurso de apelação. Agora cabe somente ao relator averificaçãodapresença,ounão,dosrequisitosdeadmissibilidadedorecurso,assimcomodeclararosefeitosemqueérecebido.

Em seguida, apresentadas, ou não, as contrarrazões, o juizdeterminaráasubidadosautosparaoórgãoadquem,ondeorelator,comosedisse,declararáosefeitosemqueé recebido,emitindo juízode admissibilidade, podendo: (I) decidi-lomonocraticamente apenasnas hipóteses do art. 932, incisos III a V; (II) se não for o caso dedecisão monocrática, elaborar seu voto para julgamento do recursopeloórgãocolegiado.

Osincisosdocitadoart.932informamqueorelatorpoderá:(III)nãoconhecerde recurso inadmissível,prejudicadoouquenão tenhaimpugnado especificamente os fundamentos da decisão recorrida;(IV) negar provimento a recurso que for contrário a: (a) súmula do

Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justiça ou dopróprio tribunal; (b) acórdão proferido pelo Supremo TribunalFederal ou pelo Superior Tribunal de Justiça em julgamento derecursos repetitivos; (c) entendimento firmado em incidente deresolução de demandas repetitivas ou de assunção de competência;(V) depois de facultada a apresentação de contrarrazões, darprovimento ao recurso se a decisão recorrida for contrária a: (a)súmuladoSupremoTribunalFederal,doSuperiorTribunaldeJustiçaoudoprópriotribunal;(b)acórdãoproferidopeloSupremoTribunalFederal ou pelo Superior Tribunal de Justiça em julgamento derecursos repetitivos; (c) entendimento firmado em incidente deresoluçãodedemandasrepetitivasoudeassunçãodecompetência.

6.1

6

AgravodeInstrumento

CABIMENTO

O agravo de instrumento é o recurso cabível contra decisõesinterlocutórias,masnãotodas.Comefeito,comomuitas leisantes,onovoCPCtambémpromoveualteraçõesnoantigorecursodeagravo,começando por acabar com o “agravo retido”, depois passando aindicar expressamente as situações em que cabe a interposição doagravodeinstrumento.

As questões apreciadas por decisões judiciais, na fase deconhecimento, que não sejam impugnáveis por meio do agravo deinstrumento,podem,segundonovoregime,serreiteradasquandodorecursodeapelação(art.1.009,§1º,CPC).

Mais uma vez não concordo com o caminho escolhido pelolegislador. Na verdade, com mais estas alterações estaremoscompletandoumlongocírculo,voltandoaoinícioquandooagravantetinha que interpor o recurso de agravo de instrumento e aomesmotempo omandado de segurança, com escopo de combater abusos eerros do juiz de primeiro grau. Como em outras ocasiões, não seatacouascausasquelevamointeressadoaagravar,tendoolegisladorsimplesmente tentado limitar o direito das partes de recorrer dedecisõesquesemostraremilegaise/ouinjustas.Nãotenhodúvidasdeque o aperto nas hipóteses de cabimento do recurso de agravo deinstrumento trará como consequência a volta numerosa da

interposiçãodomandadodesegurançacontraatojudicial.Segundooart.1.015doCPCcabe“agravodeinstrumento”contra

asdecisõesinterlocutóriasqueversaremsobre:

I–tutelasprovisórias

OtemadatutelaprovisóriaétratadonolivroVdoCPC.Sobestetítulo, o legislador reuniu as tutelasdeurgência ede evidência (art.294,CPC).

A tutela provisória busca amenizar os prejuízos causados pelademoranaprestaçãodatutelajurisdicional;pormeiodela,ocidadãoconsegueobtermedidastendentesaevitarouprevenirdanosaosseusdireitosoumesmopunirquemabusadodireitodedefesa.

Atutelaprovisóriadeurgênciapodeserconcedidaquandohouverelementos que evidenciem a probabilidade do direito, fumus bonisiuris, e operigodedanoou resultadoútil doprocesso,periculum inmora.Exemplocomuméoatendimento,ounão,depedidodeguardae/oualimentosprovisóriosemaçãoderegulamentaçãodeguardaoudivórcio.

Porsuavez,a tutelaprovisóriadeevidênciadispensaapresençados elementos do periculum in mora e do fumus bonis iuris, secaracterizando,conformenormadoart.311doCPC,peloaltograudeprobabilidadedeprovimentodopedidoprincipal(direitomaterial).

Adecisãojudicialconcedendoounegandoatutelaprovisóriapodeserimpugnadapeloagravodeinstrumento.

II–méritodoprocesso

Segundo o art. 356 do CPC, o juiz pode julgar parcialmente omérito quando um ou mais pedidos formulados ou parcela delesmostrar-se incontroverso ou estiver em condições de imediatojulgamento, nos termos do art. 355. É o que a doutrina chama de“decisão interlocutória de mérito”, impugnável por agravo deinstrumento.

III–rejeiçãodaalegaçãodeconvençãodearbitragem

Cabeaoréualegar,empreliminarnacontestação,aexistênciadeconvenção de arbitragem (negócio jurídico firmado entre as partesque afasta a jurisdição estatal). Eventual inércia quanto ao temaimplica a aceitação da jurisdição estatal e renúncia ao juízo arbitral(art.337,X,§6º,CPC).

Seojuizacataaalegaçãodeconvençãodearbitragemesentenciaofeito,quenestecasoéextintosemjulgamentodemérito(art.485,VII,CPC),orecursocabívelcontraestadecisãoéapelação;contudo,seojuizrejeitaraalegação,estadecisãopoderáserimpugnadapormeiodeagravodeinstrumento.

IV–incidentededesconsideraçãodapersonalidadejurídica

Ospressupostosdopedidodedesconsideraçãodapersonalidadejurídica podem variar e se encontram previstos no direito material(exemplo:desviodefinalidade;confusãopatrimonial).

Jáoincidente,segundooart.134doCPC,é“cabívelemtodasasfasesdoprocessodeconhecimento,nocumprimentodesentençaenaexecuçãofundadaemtítuloexecutivoextrajudicial”.

Qualquerquesejaadecisãodojuizquantoaotema,acatandoourejeitandoopedido,oprejudicadopoderecorrerusandoorecursodeagravodeinstrumento.

V – rejeição do pedido de gratuidade da justiça ouacolhimentodopedidodesuarevogação

Segundooart.98doCPC,“apessoanaturaloujurídica,brasileiraouestrangeira,cominsuficiênciaderecursosparapagarascustas,asdespesas processuais e os honorários advocatícios tem direito àgratuidadedajustiça,naformadalei”.

O interessado pode requerer o benefício em qualquer fase doprocesso, por simples petição. Deferido o pedido, a parte contráriapoderá oferecer impugnação na contestação, na réplica, nas

contrarrazões de recurso ou, nos casos de pedido superveniente ouformuladoporterceiro,pormeiodepetiçãosimples,aserapresentadano prazo de 15 (quinze) dias, nos autos do próprio processo, semsuspensãodeseucurso.

Informaoart.101doCPCque “contraadecisãoque indeferiragratuidadeouaqueacolherpedidodesuarevogaçãocaberáagravode instrumento, exceto quando a questão for resolvida na sentença,contraaqualcaberáapelação”.

O recorrente só estará obrigado a efetivar o recolhimento dascustas, no caso de indeferimento, após decisão do relator sobre aquestão,preliminarmenteaojulgamentodorecurso.

VI–exibiçãooupossededocumentooucoisa

A parte pode requerer que o juiz determine que o outroparticipantedoprocessoexibadocumentooucoisaqueseencontreemseupoder(arts.396,CPC).

Contra esta decisão que determina, ou nega, a exibição dedocumentooucoisacabeagravodeinstrumento.

VII–exclusãodelitisconsorte

Ocorre o litisconsórcio nos casos em que a norma processualpermite, ou determina, que duas ou mais pessoas ocupemconjuntamenteopoloativooupassivodeumprocesso.Aopossibilitarsuaocorrência,o legisladorprocuraagilizare facilitaroexercíciodajurisdição (princípio da economia processual), bem como evitardecisõescontraditóriasqueenvolvamosmesmosfatos.

A decisão que afasta o interessado, excluindo o litisconsorte, éconsiderada de natureza interlocutória, embora ela ponha fim àrelação processual (art. 485, VI, CPC), impugnável, portanto, poragravodeinstrumento.

VIII–rejeiçãodopedidodelimitaçãodolitisconsórcio

Comoobservadono itemanterior,umdosobjetivosda formaçãodelitisconsorteéagilizarefacilitaroexercíciodajurisdição,contudo,a existência de um número excessivo de partes pode ter o efeitocontrário,tornando,porexemplo,oprocessocomplexoelento.

Comescopodepossibilitaraotribunalocontroledestaquestãoéque o legislador permitiu a interposição de agravo de instrumentocontra a decisão que indefere o pedido de limitação do número delitisconsórcios.

IX–admissãoouinadmissãodeintervençãodeterceiros

A princípio, a sentença proferida num processo só deve atingir,favorecerouprejudicaraspartes(autoreréu).Todavia,hásituaçõesemqueadecisãotomadanumprocessotemreflexoemoutrarelaçãojurídica de direito material, estendendo indiretamente os efeitos dasentença a terceira pessoa estranha à relação jurídica processualoriginária.Assim,este“terceirojuridicamenteinteressado”pode,comescopo de defender interesse próprio, intervir voluntariamente noprocesso,oumedianteprovocaçãodeumadaspartes.

Constituemintervençãodeterceiros(arts.119a138,CPC):(I)aassistência; (II) a denunciação da lide; (III) o chamamento aoprocesso; (IV) o incidente de desconsideração da personalidadejurídica;(V)oamicuscuriae.

Adecisãoqueadmiteounãoaintervençãodeterceiros,provocadaouvoluntária,éagravável.

X–concessão,modificaçãoourevogaçãodoefeitosuspensivoaosembargosàexecução

Os embargos à execução são o meio colocado à disposição dodevedor para resistir à execução fundada em título extrajudicial.Segundo a melhor doutrina, têm natureza jurídica de “ação decognição incidental”, podendo ser opostos no prazo de 15 (quinze)dias,contadosnaformadoart.231doCPC.

Segundoo art. 919doCPC, “os embargos à execuçãonão terãoefeitosus-pensivo”.Todavia,ojuizpode,atendendorequerimentodoembargante,atribuirefeitosuspensivoaosembargosquandoverificarapresençadosrequisitosparaaconcessãodatutelaprovisóriaedesdequea execução já estejagarantidaporpenhora,depósitoou cauçãosuficientes.

A parte prejudicada pela decisão que conceder, modificar ourevogaroefeitosuspensivopodeinterporagravodeinstrumento.

XI–redistribuiçãodoônusdaprovanostermosdoart.373,§1o

Segundoo caput do referido art. 373 doCPC, “o ônus da provaincumbe:I–aoautor,quantoaofatoconstitutivodeseudireito;II–aoréu,quantoàexistênciadefatoimpeditivo,modificativoouextintivododireitodoautor”.Aleiprocessualpermite,noentanto,que“diantede peculiaridades da causa relacionadas à impossibilidade ou àexcessivadificuldadedecumpriroencargonostermosdocaputouàmaiorfacilidadedeobtençãodaprovadofatocontrário,poderáojuizatribuiroônusdaprovademododiverso,desdequeofaçapordecisãofundamentada,casoemquedeverádaràparteaoportunidadedesedesincumbirdoônusquelhefoiatribuído”.

Considerandoqueapossibilidadeabertapelanorma interferedeforma direta e imediata na fase probatória do processo, sendo,portanto, inviável que se aguardasse pelo recurso de apelação, foideferidoaoprejudicadoodireitodeagravarporinstrumento.

XII–outroscasosexpressamentereferidosemlei

Além das hipóteses mencionadas no art. 1.015, o Código deProcesso Civil indica que cabe agravo de instrumento nas seguinteshipóteses: (I) contraa chamada “interlocutóriademérito”, sentençaqueextingueparcialmenteofeitosemapreciaçãodopedidodoautor(art. 354, parágrafo único, CPC); (II) contra sentença de mérito“parcial” (art. 356, § 5º, CPC); (III) contra decisão que indefere

6.2

pedidodedistinçãodeprocessosobrestadoemincidentederecursosrepetitivos,quandooprocessoestiveremprimeirograu(art.1.037,§13,CPC).

Segundo o parágrafo único do referido artigo, “também caberáagravo de instrumento contra decisões interlocutórias proferidas nafase de liquidação de sentença ou de cumprimento de sentença, noprocessodeexecuçãoenoprocessodeinventário”.

INTERPOSIÇÃO

O agravo de instrumento deve ser endereçado diretamente aotribunalcompetente,sendoqueapetiçãodeinterposiçãodeveatenderaos seguintes requisitos (art. 1.016, CPC): (I) os nomes das partes;(II) a exposição do fato e do direito; (III) as razões do pedido dereformaoudeinvalidaçãodadecisãoeoprópriopedido;(IV)onomeeoendereçocompletodosadvogadosconstantesdoprocesso.

A petição de agravo deve, ademais, ser instruída (art. 1.017,CPC): (I) obrigatoriamente, com cópias da petição inicial, dacontestação, da petição que ensejou a decisão agravada, da própriadecisão agravada, da certidão da respectiva intimação ou outrodocumentooficialquecomprovea tempestividadeedasprocuraçõesoutorgadas aos advogados do agravante e do agravado; (II) comdeclaraçãode inexistência de qualquer dos documentos referidos noinciso I, feita pelo advogado do agravante, sob pena de suaresponsabilidadepessoal;(III)facultativamente,comoutraspeçasqueoagravantereputarúteis.

Nafaltadacópiadequalquerpeçaounocasodealgumoutrovícioquecomprometaaadmissibilidadedoagravodeinstrumento,deveorelator, antes de considerar inadmissível o recurso, conceder aorecorrente o prazo de 5 (cinco) dias para que seja sanado vício oucomplementadaadocumentaçãoexigível.

O protocolo do recurso pode ser feito de uma das seguintes

6.3

formas: (I) protocolo realizado diretamente no tribunal competentepara julgá-lo; (II) protocolo realizado na própria comarca, seção ousubseção judiciárias; (III) postagem, sob registro, com aviso derecebimento;(IV)transmissãodedadostipofac-símile,nostermosdalei(aspeçasdevemserjuntadasnomomentodeprotocolodapetiçãooriginal). A Lei nº 9.800/99, no seu art. 1º, autoriza “às partes autilizaçãodesistemadetransmissãodedadoseimagenstipofac-símileououtro similar,paraapráticadeatosprocessuaisquedependamdepetição escrita”. Utilizando-se desta faculdade, o agravante deveprovidenciar a entregados originais em juízo ematé 5 (cinco) dias,conformeart.2ºdareferidaLei.Odesatendimentodestanormapodecausaroindeferimentodorecursoporfaltadedocumentoessencial.

Interpostooagravo,oagravante,noprazode3(três)dias,deverárequerer a juntada, aos autos do processo principal, de cópia dapetição do agravo de instrumento e do comprovante de suainterposição,assimcomoarelaçãodosdocumentosque instruíramorecurso(art.1.018,CPC).Talmedida temcomoobjetivopossibilitaraomagistrado, autor da decisão impugnada, o exercício do juízo deretratação, assim como possibilitar o conhecimento dos termos dorecurso por parte do agravado. O desatendimento desta normaimporta inadmissibilidadedoagravopelo tribunal,desdequea faltasejalevantadaeprovadapelopróprioagravado.

LEGITIMIDADE

No capítulo que trata das disposições gerais sobre os recursos, oCPC,noseuart.996,declaraque“o recursopode ser interpostopelaparte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministério Público”.Note-sequeanormaprocessualnãofazqualquerressalvaquantoaorecurso de agravo, contudo parte da doutrina e da jurisprudênciaentendequea legitimidadepara interpororecursodeagravoémaisrestrita, limitando-se à parte vencida e ao Ministério Público.Argumenta-se que o terceiro não tem legitimidade para interpor

6.4

6.5

agravo,vezquenãofazpartedarelaçãojurídicaprocessual.Entretanto,amaiorpartedadoutrinareconhecealegitimidadedo

terceiro prejudicado, assim entendida a pessoa que tem interessejurídico em impugnar a decisão interlocutória, incluindo-se aí osterceiros intervenientes (v. g., assistente, chamado, opoente,denunciado).

PRAZOPARAINTERPOSIÇÃO

Oprazopara interposiçãodo recursodeagravode instrumento,assimcomoparaapresentarcontrarrazões,éde15(quinze)dias(art.1.003,§5º,CPC).

Na contagem de prazo se deve observar apenas os dias úteis,cabendoaorecorrentecomprovaraocorrênciadeferiadolocalnoatodeinterposiçãodorecurso;conta-seoprazoparainterposiçãodadataemqueosadvogados,asociedadedeadvogados,aAdvocaciaPública,aDefensoriaPúblicaouoMinistérioPúblicosãointimadosdadecisão(arts.219e1.003,CPC).Litisconsortescomdiferentesprocuradores,de escritórios de advocacia distintos, terão os prazos contados emdobro,salvonoscasosdeprocessoeletrônico(art.229,CPC).Gozam,ademais,deprazoemdobrooMinistérioPúblico,aAdvocaciaPúblicaeaDefensoriaPública(arts.180,183e186,CPC).

Suspende-seoprazoparainterposiçãodorecurso,se“sobrevierofalecimentodaparteoudeseuadvogadoouocorrermotivodeforçamaior,quesuspendaocursodoprocesso”(art.1.004,CPC),devendotal prazo ser restituído integralmente. Há, ademais, interrupção doprazopelainterposiçãodeembargosdedeclaração(art.1.026,CPC).Nestecaso,oprazointegralsóvoltaráacorrerdepoisdaintimaçãodadecisãosobreosembargos.

EFEITOSDOAGRAVODEINSTRUMENTO

6.6

Regra geral, o recursode agravode instrumento só temo efeitodevolutivo (art. 995, CPC), que é, por assim dizer, da próprianaturezadosrecursosemgeraleconsistenatransferênciaparaojuízoadquemdamatériaimpugnada;ouseja,submeteadecisãorecorridaaumjuízohierarquicamentesuperiorparareexame,nãoobstandooandamentoregulardofeitoprincipal.

Embora o recurso de agravo de instrumento seja, a princípio,desprovidodoefeitosuspensivo,queimpediriaaeficáciadadecisão,orecorrentepoderequererqueorelator,aorecebê-lo,atribua-lheefeitosuspensivooudeferir,emantecipaçãodetutela,totalouparcialmente,apretensãorecursal(art.1.019,I,CPC).

PREPARO

Preparo é o recolhimento das custas e despesas processuais,inclusiveportederemessaeretornodosautos.

Salvo as exceções previstas no art. 1.007, § 1º, do Código deProcesso Civil, o agravo de instrumento se encontra sujeito aorecolhimento de custas e despesas (preparo), sob pena de deserção.Tratando-sedejustiçaestadual,cabeaorecorrenteverificarseexisteleiestadualestabelecendoounãoacobrança.NoEstadodeSãoPaulo,porexemplo,amatériaédisciplinadapelaLeiEstadualnº11.608,de29 de dezembro de 2003, que no seu art. 4º, § 5º, informa que ainterposiçãodoagravodeinstrumentoestásujeitaaorecolhimentodecustasnoimportede10(dez)UFESP,maisataxajudiciáriadoportederetorno.

Quandoexigível,aprovadopreparodeveserfeitanomomentodainterposiçãodorecurso;ouseja,aoprotocolarapetiçãoorecorrentejádeveterrecolhidoascustas,inclusiveportederetorno(art.1.017,§1º,CPC).

No caso de insuficiência no valor do preparo, inclusive porte deremessa e de retorno, o recorrente será intimado, na pessoa de seu

6.7

advogado,paracomplementá-lonoprazode5(cinco)dias;seocasofordenãorecolhimentodopreparo,aparteseráintimada,napessoadeseuadvogado,pararealizarorecolhimentoemdobro.

Ocorrendo erro no preenchimento da guia de custas, ou dúvidaquanto ao recolhimento, o relator deverá intimar o recorrente parasanarovícionoprazode5(cinco)dias.

Não havendo recolhimento do preparo, sua complementaçãoquando for o caso ounão sendo sanado eventual erro oudúvidanopreenchimentodaguia,orecursoserádeclaradodeserto(art.1.007,§2º,CPC),ouseja,descabido,abandonado,provocandoacoisajulgadadadecisãorecorrida.

Apenadedeserçãopodeserrelevada,casoorecorrenteprovequedeixoudeprocedercomopreparoporjustacausa.InformaoCPC,art.223,§1º,que “considera-se justa causa o eventoalheio à vontadedaparte e que a impediu de praticar o ato por si ou por mandatário”.Note-se que não é bastante alegar ocorrência de circunstânciaexcepcional, a norma demanda que o interessado “prove” suaocorrência. Da decisão que releva a pena de deserção não caberecurso,segundoentendimentojurisprudencial.

Estão dispensados de preparo os recursos interpostos peloMinistério Público, pela União, pelos Estados e Municípios erespectivasautarquias,epelosquegozamdeisençãolegal(art.1.007,§ 1o, CPC), como, por exemplo, os beneficiários da justiça gratuita(art.98,§1º,CPC).

PROCEDIMENTO

Formalizada a interposição do recurso, os autos serãoimediatamentedistribuídos e conclusos ao relatorpara, noprazodecincodias,emnãosendoocasodeaplicaçãodoart.932,incisosIIIaIV, do CPC: (I) atribuir efeito suspensivo ao recurso ou deferir, emantecipação de tutela, total ou parcialmente, a pretensão recursal,

comunicando ao juiz sua decisão; (II) ordenar a intimação doagravadopessoalmente,porcartacomavisoderecebimento,quandonão tiver procurador constituído, ou pelo Diário da Justiça ou porcarta com aviso de recebimento dirigida ao seu advogado, para queresponda no prazo de 15 (quinze) dias, facultando-lhe juntar adocumentação que entender necessária ao julgamento do recurso;(III)determinaraintimaçãodoMinistérioPúblico,preferencialmentepormeioeletrônico,quandoforocasodesuaintervenção,paraquesemanifestenoprazode15(quinze)dias.

Os incisosdocitadoart.932 informamquecabeao relator: (III)nãoconhecerde recurso inadmissível,prejudicadoouquenão tenhaimpugnado especificamente os fundamentos da decisão recorrida;(IV) negar provimento a recurso que for contrário a: (a) súmula doSupremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justiça ou dopróprio tribunal; (b) acórdão proferido pelo Supremo TribunalFederal ou pelo Superior Tribunal de Justiça em julgamento derecursos repetitivos; (c) entendimento firmado em incidente deresoluçãodedemandasrepetitivasoudeassunçãodecompetência.

Conhecido o recurso e não tendo sido o caso de julgamentoantecipado, o relator, apresentadas ou não contrarrazões, solicitarádia para o julgamento em prazo não superior a 1 (um) mês daintimaçãodoagravado(art.1.020,CPC).

7.1

7.2

7

AgravoInterno

CABIMENTO

Segundoocaputdoart.1.021doCPC,agravointernoéorecursocabívelcontradecisõessingularesproferidaspelorelator,dequalquernatureza. Este recurso veio substituir os conhecidos “agravosregimentais”,deconstitucionalidadequestionável.

Oagravointernoédisciplinadopelasdisposiçõesdoart.1.021docódigo, assim como pelas normas do regimento interno do tribunal,fato que demanda que o interessado consulte as referidas normasantesda sua interposição, comescopodegarantirqueo seu recursoatendadisciplinaespecificasobreotema.

Em consonância com a súmula 182 do STJ, cabe ao recorrenteimpugnar especificamenteos fundamentosdadecisão agravada, sobpenadenãoconhecimentodoagravo.

INTERPOSIÇÃOEPROCEDIMENTO

Oagravo internodeve ser dirigido aopróprio relator dadecisãoagravada.

O protocolo do recurso pode ser feito de uma das seguintesformas: (I) protocolo realizado diretamente no tribunal competentepara julgá-lo; (II) protocolo realizado na própria comarca, seção ou

7.3

subseção judiciárias; (III) postagem, sob registro, com aviso derecebimento;(IV)transmissãodedadostipofac-símile,nostermosdalei(aspeçasdevemserjuntadasnomomentodeprotocolodapetiçãooriginal). A Lei nº 9.800/99, no seu artigo 1º, autoriza “às partes autilizaçãodesistemadetransmissãodedadoseimagenstipofac-símileououtro similar,paraapráticadeatosprocessuaisquedependamdepetição escrita”. Utilizando-se desta faculdade, o agravante deveprovidenciar a entregados originais em juízo ematé 5 (cinco) dias,conforme artigo 2º da referida Lei. O desatendimento desta normapode causar o indeferimento do recurso por falta de documentoessencial.

Interposto o agravo, o relator determinará a intimação doagravadoparasemanifestarsobreorecursonoprazode15(quinze)dias.Findadooprazo,comousemmanifestaçãodorecorrido,faculta-seaorelatorretratar-se;nãohavendoretratação,orelatordeveincluirorecursonapauta,parajulgamento.

No julgamentodo recursodeagravo internoévedadoao relatorsimplesmente reproduzir os fundamentos da decisão agravada; ouseja, o julgador deve rebater, responder, especificamente aosargumentoslançadosemseurecursopeloagravante.

No caso do agravo interno vir a ser declarado “manifestamenteinadmissível ou improcedente em votação unânime”, o órgãocolegiadopodecondenaroagravadoapagarmultafixadaentreumecincoporcentodovaloratualizadodacausa;sendoqueainterposiçãode qualquer outro recurso está condicionada ao depósito prévio dovalordamulta.

LEGITIMIDADE

No capítulo que trata das disposições gerais sobre os recursos, oCPC,noseuartigo996,declaraque“orecursopodeserinterpostopelaparte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministério Público”.

7.4

Note-sequeanormaprocessualnãofazqualquerressalvaquantoaorecurso de agravo, contudo parte da doutrina e da jurisprudênciaentendequea legitimidadepara interpororecursodeagravoémaisrestrita, limitando-se à parte vencida e ao Ministério Público.Argumenta-se que o terceiro não tem legitimidade para interporagravo,vezquenãofazpartedarelaçãojurídicaprocessual.

Entretanto,amaiorpartedadoutrinareconhecealegitimidadedoterceiro prejudicado, assim entendida a pessoa que tem interessejurídico em impugnar a decisão interlocutória, incluindo-se aí osterceiros intervenientes (v. g., assistente, chamado, opoente,denunciado).

PRAZOPARAINTERPOSIÇÃO

O prazo para interposição do recurso de agravo interno, assimcomo para apresentar contrarrazões, é de 15 (quinze) dias (art.1.003,§5º,CPC).

Na contagem de prazo se deve observar apenas os dias úteis,cabendoaorecorrentecomprovaraocorrênciadeferiadolocalnoatodeinterposiçãodorecurso;conta-seoprazoparainterposiçãodadataemqueosadvogados,asociedadedeadvogados,aAdvocaciaPública,aDefensoriaPúblicaouoMinistérioPúblicosãointimadosdadecisão(arts.219e1.003,CPC).Litisconsortescomdiferentesprocuradores,de escritórios de advocacia distintos, terão os prazos contados emdobro,salvonoscasosdeprocessoeletrônico(art.229,CPC).Gozam,ademais,deprazoemdobrooMinistérioPúblico,aAdvocaciaPúblicaeaDefensoriaPública(arts.180,183e186,CPC).

Suspende-seoprazoparainterposiçãodorecurso,se“sobrevierofalecimentodaparteoudeseuadvogadoouocorrermotivodeforçamaior,quesuspendaocursodoprocesso”(art.1.004,CPC),devendotal prazo ser restituído integralmente. Há, ademais, interrupção doprazopelainterposiçãodeembargosdedeclaração(art.1.026,CPC).

7.5

7.6

Nestecaso,oprazointegralsóvoltaráacorrerdepoisdaintimaçãodadecisãosobreosembargos.

EFEITOSDOAGRAVOINTERNO

Orecursodeagravo internosótemoefeitodevolutivo(art.995,CPC), que é, por assim dizer, da própria natureza dos recursos emgeral e consiste na transferência para o juízo ad quem da matériaimpugnada;nestecaso,transfereoconhecimentodadecisãoagravadaparaoórgãocolegiado.

PREPARO

Como se sabe, preparo é o recolhimento das custas e despesasprocessuais, inclusive porte de remessa e retorno dos autos, quandoforocaso.

Soba égidedoCPCde1973, aorientaçãopredominante eranosentidoda inexigibilidadedepreparopara agravo interno, visto queele não constituía recurso autônomo, sendo endereçado ao própriorelator,comtrâmitenosprópriosautos.ComoNCPC,asituaçãodevemudar, visto que agora o “agravo interno” é recurso autônomo,envolvediligência,como,porexemplo,aintimaçãodoagravadoparase manifestar; para tanto, no entanto, caberá aos tribunaisdisciplinaremaquestãonosseusregimentosinternos.

Quandoexigível,aprovadopreparodeveserfeitanomomentodainterposiçãodorecurso;ouseja,aoprotocolarapetiçãoorecorrentejádeveterrecolhidoascustas(art.1.017,§1º,CPC).

No caso de insuficiência no valor do preparo, o recorrente seráintimado,napessoadeseuadvogado,paracomplementá-lonoprazode 5 (cinco) dias; se o caso for de não recolhimento do preparo, aparte será intimada, na pessoa de seu advogado, para realizar o

recolhimentoemdobro.Ocorrendo erro no preenchimento da guia de custas, ou dúvida

quanto ao recolhimento, o relator deverá intimar o recorrente parasanarovícionoprazode5(cinco)dias.

Não havendo recolhimento do preparo, sua complementaçãoquando for o caso ounão sendo sanado eventual erro oudúvidanopreenchimentodaguia,orecursoserádeclaradodeserto(art.1.007,CPC),ouseja,descabido,abandonado,provocandoacoisajulgadadadecisãorecorrida.

Apenadedeserçãopodeserrelevada,casoorecorrenteprovequedeixoudeprocedercomopreparoporjustacausa.InformaoCPC,art.223,§1º,que “considera-se justa causa o eventoalheio à vontadedaparte e que a impediu de praticar o ato por si ou por mandatário”.Note-se que não é bastante alegar ocorrência de circunstânciaexcepcional, a norma demanda que o interessado “prove” suaocorrência. Da decisão que releva a pena de deserção não caberecurso,segundoentendimentojurisprudencial.

Estão dispensados de preparo os recursos interpostos peloMinistério Público, pela União, pelos Estados e Municípios erespectivasautarquias,epelosquegozamdeisençãolegal(art.1.007,§ 1o, CPC), como, por exemplo, os beneficiários da justiça gratuita(art.98,§1º,CPC).

8.1

8

EmbargosdeDeclaração

DELIMITAÇÃO

Quando a decisão judicial deixar de apreciar alguma questãolevantada pela parte, ou for obscura quanto a algum aspecto doprocesso, ou ainda apresentar declarações contraditórias, a parteinteressadapoderáinterpor“embargosdede-claração”,afimdequeojuiz,prolatordadecisão,semanifestesobreaomissão,ouesclareçaaquestãoqueficouobscuraouapresentacontradição.Nestesentido,anorma do art. 1.022 do CPC declara que “cabem embargos dedeclaração contra qualquer decisão judicial para: I – esclarecerobscuridadeou eliminar contradição; II – suprir omissãode ponto ouquestão sobre o qual devia se pronunciar o juiz de ofício ou arequerimento;III–corrigirerromaterial”.

Note-se que o legislador tomou o cuidado de especificar que osembargossãocabíveiscontra“qualquerdecisãojudicial”,acabandodevez com longa e antiga discussão sobre a possibilidade ou não deembargosdeclaratórioscontradecisõesinterlocutórias.

Olegisladoraindaobservaqueseráconsideradaomissaadecisãoque: (I) se limitar à indicação, à reprodução ou à paráfrase de atonormativo, sem explicar sua relação com a causa ou a questãodecidida; (II) empregar conceitos jurídicos indeterminados, semexplicar o motivo concreto de sua incidência no caso; (III) invocarmotivosqueseprestariamajustificarqualqueroutradecisão;(IV)não

8.2

8.3

enfrentartodososargumentosdeduzidosnoprocessocapazesde,emtese, infirmar a conclusão adotada pelo julgador; (V) se limitar ainvocar precedente ou enunciado de súmula, sem identificar seusfundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sobjulgamento se ajusta àqueles fundamentos; (VI) deixar de seguirenunciado de súmula, jurisprudência ou precedente invocado pelaparte, sem demonstrar a existência de distinção no caso emjulgamentoouasuperaçãodoentendimento.

Considerando, no mais, que o objetivo do embargo declaratórionãoé cassar ou substituir adecisão impugnada, elepode ser opostoporqualquerdaspartes,vencedorouvencido.

INTERPOSIÇÃO

Os embargos de declaração devem ser interpostos por petiçãoescrita dirigida ao juiz da causa ou ao relator, conforme o caso,contendo indicação fundamentadaeprecisaquantoaoalegadoerro,ponto obscuro, contradição ou omissão. O recorrente deve aindaefetuar pedidodenovadecisão que corrija e/ou esclareça a questãoimpugnada.

Asuainterposiçãoindependedepréviopreparo(art.1.023,CPC).

PRAZO

Oprazoparainterpororecursodeembargosdedeclaração,bemcomo para contra-arrazoá-la, é de 5 (cinco) dias (art. 1.023, CPC),contados“dadataemqueosadvogados,asociedadedeadvogados,aAdvocacia Pública, a Defensoria Pública ou oMinistério Público sãointimados da decisão” (art. 1.003, CPC). Quando a sentença forproferidaemaudiência,aspartesconsiderar-se-ãointimadosnoato.

OMinistérioPúblico, aAdvocaciaPública e aDefensoriaPública

têm a prerrogativa de serem intimados pessoalmente, assim comodispõemdoprazoemdobropararecorrer(arts.180,183,186,CPC),bemcomoaspartescomdiferentesprocuradores(art.229,CPC).

A contagem dos prazos para interposição de recurso pelo réucontra decisão proferida anteriormente à citação deve observar asregrasdosincisosIaVIdoart.231doCPC,quaissejam:(I)adatadejuntada aos autos do aviso de recebimento, quando a citação ou aintimação for pelo correio; (II) a data de juntada aos autos domandadocumprido,quandoacitaçãoouaintimaçãoforporoficialdejustiça;(III)adatadeocorrênciadacitaçãooudaintimação,quandoelasederporatodoescrivãooudochefedesecretaria;(IV)odiaútilseguinteao fimdadilaçãoassinadapelo juiz,quandoacitaçãoouaintimaçãoforporedital;(V)odiaútilseguinteàconsultaaoteordacitaçãooudaintimaçãoouaotérminodoprazoparaqueaconsultasedê, quando a citação ou a intimação for eletrônica; (VI) a data dejuntadadocomunicadodequetrataoart.232ou,nãohavendoesse,a data de juntada da carta aos autos de origem devidamentecumprida, quando a citação ou a intimação se realizar emcumprimentodecarta.

Oterceiroprejudicadodispõedomesmoprazoqueaspartespararecorrer.

Suspende-seoprazoparainterposiçãodorecurso,segundooart.1.004 do CPC, “se, durante o prazo para a interposição do recurso,sobrevierofalecimentodaparteoudeseuadvogadoouocorrermotivode força maior que suspenda o curso do processo, será tal prazorestituído em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contraquem começará a correr novamente depois da intimação”. Oimpedimento do advogado, como, por exemplo, uma doença ou umacidente,devesertalqueoimpossibilitenãosódapráticadoato,mastambém de outorgar, por exemplo, um substabelecimento a outrocolega.Há,ademais,queseconsiderarqueainterposiçãodeembargosdedeclaraçãotemoefeitodeinterromperoprazoparaainterposiçãodeoutros recursos(art.1.026,CPC).Nestecaso,oprazo integral sóvoltará a correr depois da intimação da decisão sobre os embargos

8.4

8.5

(art.1.003,CPC).

EFEITOS

Diferentemente da maioria dos recursos, os embargos dedeclaração não possuem o efeito devolutivo, visto que dirigidos aoprolatordadecisãoembargada,oquelhesgaranteinegávelcaráterderetratabilidade.

Nãopossuemoefeitosuspensivo,ouseja,nãoimpedemaimediataeficácia da decisão embargada (art. 1.026, CPC). A principalcaracterísticadosembargosdeclaratóriosrepousanofatodequesuainterposiçãointerrompeocursodoprazoparainterposiçãodeoutrosrecursos, por qualquer das partes (efeito interruptivo). Lembramosqueainterrupçãoimplicaaconcessãodenovoprazoparainterposiçãode outro recurso contra a decisão embargada, que só começará acorrerapósaintimaçãodadecisãosobreosembargos.

Entendendo que os embargos de declaração, cuja apresentaçãointerrompe o prazo para interposição de outros recursos, como sedisse,podeserviramanobrasprotelatórias,o legisladorpreviu,paraos casos assim caracterizados, uma multa punitiva no valor nãoexcedentea2%(doisporcento)sobreovaloratualizadodacausa.

PROCEDIMENTO

A lei processual reservou procedimento célere e simples para osembargos de declaração, compequena variação caso seja interpostonoprimeiroousegundograu.

Noprimeirocaso,recebidososembargos,osautosserãoconclusosao juiz,que,verificandoapossibilidadedequeeventualacolhimentodeles implicará modificação da decisão embargada, determinará aintimaçãodoembargadopara,casoqueira,semanifestarnoprazode

5(cinco)dias;depois,comousemmanifestaçãodoembargado,devedecidirosembargosem5(cinco)dias.

No tribunal, recebidos os embargos, o relator, verificando apossibilidadedequeeventualacolhimentodelesimplicarámodificaçãodadecisãoembargada,determinaráaintimaçãodoembargadopara,casoqueira,semanifestarnoprazode5(cinco)dias;emseguida,comou sem manifestação do embargado, os apre-sentará em mesa nasessãosubsequente,proferindovoto(art.1.024,CPC).Registre-se,noentanto,queseadecisãoembargadafoiproferidamonocraticamentepeloprópriorelator,cabeaeleunicamentedecidirsobreosembargos.

Emqualquer dos casos, a decisão sobre os embargos integrará adecisãoembargada,ou seja, seuconteúdopoderá ser impugnadonomesmorecurso interpostocontraadecisãooriginal.Nesteaspecto,oart. 1.025 do CPC ainda observa que “consideram-se incluídos noacórdão os elementos que o embargante suscitou, para fins deprequestionamento, ainda que os embargos de declaração sejaminadmitidos ou rejeitados, caso o tribunal superior considereexistenteserro,omissão,contradiçãoouobscuridade”.

9.1

9

RecursoOrdinário

DELIMITAÇÃO

Ogenericamentedenominado“recursoordinário”,previstonoart.1.027 do CPC, tem sua abrangência atrelada ao órgão a que édestinado e tem fundamento livre e não vinculado; ou seja, orecorrente não precisa justificar as razões do seu cabimento, comoocorre no recurso especial e no recurso extraordinário (questãofederaleconstitucional).

Declara o referido artigo que cabe ao SupremoTribunal Federaljulgar, em recurso ordinário, os mandados de segurança, os habeasdata e osmandados de injunção decididos em única instância pelostribunais superiores (STJ, TSE, TST, STM), quando denegatória adecisão.Damesmaforma,cabeaoSuperiorTribunaldeJustiçajulgar,emrecursoordinário,osmandadosdesegurançadecididosemúnicainstância pelos tribunais regionais federais ou pelos tribunais dejustiça dos Estados e do Distrito Federal e Territórios, quandodenegatóriaadecisão.

Em ambos os casos, a expressão denegatória a decisão, querestringe a legitimidadedeste recurso ao autor (impetrante), não seaplica tão somente à rejeiçãodomérito,mas tambémàdecisão queextingue o processo sem julgamento de mérito. Ressalve-se que, nocasodeadecisãojudicialconcedertotalouparcialmenteopedidodoautor, o ente público vencido poderá interpor, conforme o caso,

9.2

recursoespecialouextraordinário(arts.102,III,e105,III,CF).Cabe, ademais, recurso ordinário para o STJ das causas em que

forem partes, de um lado, Estado estrangeiro ou organismointernacional e, de outro, Município ou pessoa residente oudomiciliadanopaís.Nestecaso,orecursoordinárioseequiparaaodeapelação, fazendo ressalva, inclusive, o § 1º do citado art. 1.027 doCPC, de que nestes processos as decisões interlocutórias sãoimpugnáveisporagravodeinstrumentodirigidoaoSuperiorTribunaldeJustiça,nashipótesesdoart.1.015.

INTERPOSIÇÃO

Ao recurso ordinário interposto em processos em que forempartes,deumlado,Estadoestrangeiroouorganismointernacionale,de outro, Município ou pessoa residente ou domiciliada no País,aplicam-se, quanto aos requisitos de admissibilidade e aoprocedimento, as disposições relativas à apelação e o RegimentoInterno do Superior Tribunal de Justiça, observando-se ainda que,nestes casos, as decisões interlocutórias podem ser eventualmenteimpugnadaspormeiodeagravodeinstrumento,segundoritoprevistonosarts.1.015a1.020doCPC.

OCPCnãomencionaexpressamentequaisosrequisitosespecíficosdo recurso ordinário previsto no art. 1.027, incisos I e II, alínea “a”,indicandoapenaspartedeseuprocedimentono§2ºdoart.1.028(“Orecurso previsto no art. 1.027, incisos I e II, alínea “a”, deve serinterpostoperanteotribunaldeorigem,cabendoaoseupresidenteouvice-presidente determinar a intimação do recorrido para, em 15(quinze)dias,apresentarascontrarrazões”).

Pode-se concluir, então, que de forma geral, o recurso ordináriodeve ser interposto por petição endereçada ao presidente do órgãoqueproferiuadecisão,tendocomorequisitosformais:I–osnomesequalificaçõesdaspartes;II–osfundamentosdefatoededireito;III–o

9.3

pedidodenovadecisão.Estando o recorrente e o recorrido já qualificados nos autos,

desnecessário contenha a petição de interposição nova qualificação.Poroutrolado,imprescindívelapresenteorecorrenteasrazõesdoseuinconformismo, demonstrando os vícios e os erros do acórdão,impugnandoosargumentosquelhedãoarrimoe,finalmente,fazendopedidoexpressoaoórgãoadquemdenovadecisão,quereformetotalouparcialmenteaquelaimpugnada.

No ato de interposição, o recorrente deverá comprovar, quandoexigido pela legislação pertinente, o recolhimento do respectivopreparo,queenvolveascustasedespesas,inclusiveportederemessaederetorno,sobpenadeterseurecursodeclaradodeserto.

PRAZO

Oprazoparainterpororecursoordinário,bemcomoparacontra-arrazoá-lo, é de 15 (quinze) dias, contados “da data em que osadvogados, a sociedade de advogados, a Advocacia Pública, aDefensoriaPúblicaouoMinistérioPúblicosão intimadosdadecisão”(art.1.003,CPC).Quandooacórdão forproferidoemaudiência, aspartesconsiderar-se-ãointimadasnoato.

OMinistérioPúblico, aAdvocaciaPública e aDefensoriaPúblicatêm a prerrogativa de serem intimados pessoalmente, assim comodispõemdoprazoemdobropararecorrer(arts.180,183,186,CPC),bemcomoaspartescomdiferentesprocuradores(art.229,CPC).

A contagem dos prazos para interposição de recurso pelo réucontra decisão proferida anteriormente à citação deve observar asregrasdosincisosIaVIdoart.231doCPC,quaissejam:(I)adatadejuntada aos autos do aviso de recebimento, quando a citação ou aintimação for pelo correio; (II) a data de juntada aos autos domandadocumprido,quandoacitaçãoouaintimaçãoforporoficialdejustiça;(III)adatadeocorrênciadacitaçãooudaintimação,quando

9.4

elasederporatodoescrivãooudochefedesecretaria;(IV)odiaútilseguinteao fimdadilaçãoassinadapelo juiz,quandoacitaçãoouaintimaçãoforporedital;(V)odiaútilseguinteàconsultaaoteordacitaçãooudaintimaçãoouaotérminodoprazoparaqueaconsultasedê, quando a citação ou a intimação for eletrônica; (VI) a data dejuntadadocomunicadodequetrataoart.232ou,nãohavendoesse,a data de juntada da carta aos autos de origem devidamentecumprida, quando a citação ou a intimação se realizar emcumprimentodecarta;

Oterceiroprejudicadodispõedomesmoprazoqueaspartespararecorrer.

Suspende-seoprazoparainterposiçãodorecurso,segundooart.1.004 do CPC, “se, durante o prazo para a interposição do recurso,sobrevierofalecimentodaparteoudeseuadvogadoouocorrermotivode força maior que suspenda o curso do processo, será tal prazorestituído em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contraquem começará a correr novamente depois da intimação”. Oimpedimento do advogado, como, por exemplo, uma doença ou umacidente,devesertalqueoimpossibilitenãosódapráticadoato,mastambém de outorgar, por exemplo, um substabelecimento a outrocolega.Há,ademais,queseconsiderarqueainterposiçãodeembargosdedeclaraçãotemoefeitodeinterromperoprazoparaainterposiçãodeoutros recursos(art.1.026,CPC).Nestecaso,oprazo integral sóvoltará a correr depois da intimação da decisão sobre os embargos(art.1.003,CPC).

EFEITOS

Alémdeobstarotrânsitoemjulgadodadecisãojudicial,orecursoordinário,deregra,temduploefeito:odevolutivoeosuspensivo.Aocontráriodoqueocorrenorecursoextraordinárioeespecial,oefeitodevolutivotransfereparaoórgãoadquemoconhecimentodetodaamatériaimpugnadae,obviamente,nolimitedaimpugnação,tantum

9.5

devolutumquantumapellatum. Possibilita, ainda, conheçao tribunalad quem de todas as questões suscitadas e discutidas no processo,mesmo que o acórdão não as tenha apreciado por inteiro. Pode,inclusive, acolher fundamento alternativo da defesa, previamenterejeitado.

O efeito suspensivo, de escassa relevância no recurso ordinário,visto que este só é cabível quando denegatória a ordem, impede aeficáciadadecisãojudicial,mantendoasituaçãodecidida,noslimitesda matéria impugnada pelo recurso, no mesmo estado em que seencontra,aténovadecisãopeloórgãoadquem.

PROCEDIMENTO

Formalizadaainterposiçãodorecurso,osautosserãoconclusosaopresidente ou vice-presidente, que determinará a intimação dorecorridopara,sequiser,responder.

Apresentadas,ounão,ascontrarrazões,determinar-se-áasubidados autos para o órgão ad quem, independentemente de juízo deadmissibilidade.Norespectivotribunal(STFouSTJ),oprocedimentoseguiráasregrasdoregimentointerno.

10.1

10

RecursoEspecial

CABIMENTO

O art. 105, III, da Constituição Federal declara que cabe aoSuperior Tribunal de Justiça julgar, em recurso especial, as causasdecididas, em única ou última instância, pelos Tribunais RegionaisFederaisoupelosTribunaisdosEstadoseDistritoFederal,quandoadecisão recorrida: (I) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhevigência;(II)julgarválidoatodegovernolocalcontestadoemfacedelei federal; (III)dera lei federal interpretaçãodivergentedaque lhehajaatribuídooutrotribunal.

NastrêshipótesesdecabimentoapontadaspelaConstituição,ficaevidente que o pressuposto fundamental do recurso especial é aexistência da questão federal (quaestio juris), isto é, divergênciaquantoàcorretainterpretaçãoouaplicaçãodetratadoouleifederal,devendo o recorrente, a fim de ter o seu recurso admitido, indicarexpressamente os dispositivos legais violados, e, quando o recursofundamentar-seeminterpretaçãodivergentedetribunais,demonstraranaliticamentequeascircunstânciasqueenvolvemosacórdãossãoasmesmas. Destarte, não cabe, por meio do recurso especial, aimpugnaçãodequestõesdefatoededireitolocal.

A jurisprudência jásefirmounosentidodequenãocaberecursoespecial contra as decisões proferidas pela turma, órgãode segundograu, dos juizados especiais de pequenas causas (Súmula nº 203do

10.2

STJ:“NãocaberecursoespecialcontradecisãoproferidaporórgãodesegundograudosJuizadosEspeciais”).

INTERPOSIÇÃO

Orecursoespecialdeveser interpostoporpetiçãoendereçadaaopresidente, ou vice-presidente, do tribunal que proferiu a decisão,tendo, segundo o art. 1.029 do CPC, como requisitos formais: (I) aexposiçãodo fatoedodireito; (II)ademonstraçãodocabimentodorecurso interposto; (III) as razões do pedido de reforma ou deinvalidaçãodadecisãorecorrida.

Nocasodeorecursofundamentar-seemdissídiojurisprudencial,orecorrente deve transcrever em suas razões o trecho do acórdão,necessariamentedeoutrotribunal,ondeseverificaadivergênciacomo acórdão recorrido, desenvolvendo, então, análise criteriosa daquestão de direito. Deverá, ademais, fazer prova da divergênciamediantecertidão,cópiaoucitaçãodorepositóriode jurisprudência,oficialoucredenciado,inclusiveemmídiaeletrônica,emquetiversidopublicado o acórdão divergente, ou ainda a reprodução de julgadodisponível na rede mundial de computadores, com a indicação darespectivafonte.

Noatode interposiçãodorecurso,oapelantedeverácomprovar,quando exigido pela legislação pertinente, o recolhimento dorespectivopreparo, queenvolveas custas edespesas, inclusiveportede remessa e de retorno, sob pena de ter seu recurso declaradodeserto,consoanteoart.1.007doCPC.

Importanteobservarque,seoacórdãorecorridoenvolveuquestãofederaleconstitucional,apartedeveráinterporsimultaneamente,empetições diversas e no prazo comum, o recurso especial eextraordinário, sob pena de a questão não impugnada transitar emjulgado (Súmula nº 126 do STJ: “É inadmissível recurso especial,quandooacórdãorecorridoassentaemfundamentosconstitucionale

10.3

10.4

infraconstitucional,qualquerdelessuficiente,porsisó,paramantê-lo,eapartevencidanãomanifestarecursoextraordinário”).

PRAZO

Oprazo para interposição do recurso especial, assim como paraapresentar contrarrazões, éde15 (quinze)dias (arts.1.003,§5º, e1.030,CPC).

Na contagem de prazo se deve observar apenas os dias úteis,cabendoaorecorrentecomprovaraocorrênciadeferiadolocalnoatodeinterposiçãodorecurso;conta-seoprazoparainterposiçãodadataemqueosadvogados,asociedadedeadvogados,aAdvocaciaPública,aDefensoriaPúblicaouoMinistérioPúblicosãointimadosdadecisão(arts.219e1.003,CPC).Litisconsortescomdiferentesprocuradores,de escritórios de advocacia distintos, terão os prazos contados emdobro,salvonoscasosdeprocessoeletrônico(art.229,CPC).Gozam,ademais,deprazoemdobrooMinistérioPúblico,aAdvocaciaPúblicaeaDefensoriaPública(arts.180,183e186,CPC).

Suspende-seoprazoparainterposiçãodorecurso,se“sobrevierofalecimentodaparteoudeseuadvogadoouocorrermotivodeforçamaior,quesuspendaocursodoprocesso”(art.1.004,CPC),devendotal prazo ser restituído integralmente. Há, ademais, interrupção doprazopelainterposiçãodeembargosdedeclaração(art.1.026,CPC).Nestecaso,oprazointegralsóvoltaráacorrerdepoisdaintimaçãodadecisãosobreosembargos.

EFEITOS

Alémdeobstarotrânsitoemjulgadodadecisãojudicial,orecursoespecial,segundonormaprevistanoart.995doCPC,temtãosomenteefeitodevolutivo,limitadoàquestãodedireito.Ointeressadopoderá

10.5

requerersejaconcedidoefeitosuspensivoaorecursoespecial;segundoo§5ºdoart.1.029doCPC,orequerimentodeveserdirigido:I–aotribunal superior respectivo, no período compreendido entre apublicação da decisão de admissão do recurso e sua distribuição,ficandoorelatordesignadoparaseuexamepreventoparajulgá-lo;II– ao relator, se já distribuído o recurso; III – ao presidente ou vice-presidente do tribunal recorrido, no período compreendido entre ainterposição do recurso e a publicação da decisão de admissão dorecurso, assim como no caso de o recurso ter sido sobrestado, nostermosdoart.1.037.

PROCEDIMENTO

Formalizada a interposição do recurso, determinar-se-á aintimaçãodorecorrido,comescopodequeapresenteascontrarrazõesno prazo de 15 dias, findo o qual os autos serão conclusos aopresidente ou ao vice-presidente do tribunal recorrido, que deverá(art.1.030,CPC):(I)negarseguimentoaorecursointerpostocontraacórdãoemconformidadecomprecedentedequestãorepetitiva;(II)encaminharoprocessoaoórgãojulgadorparajuízoderetratação,seoacórdãorecorridodivergirdeprecedenteemquestãorepetitiva;(III)sobrestarorecursoqueversarsobrecontrovérsiadecaráterrepetitivoainda não decidida por tribunal superior; (IV) selecionar o recursocomo representativo de controvérsia infraconstitucional de caráterrepetitivo, nos termos do § 6º do art. 1.036; (V) realizar juízo deadmissibilidadee,sepositivo,remeterofeitoaotribunalsuperior.

Havendo interposição conjunta do recurso especial eextraordinário, os autos serão remetidos primeiro para o STJ;concluído o julgamento do recurso especial, os autos então serãoremetidos ao Supremo Tribunal Federal para apreciação do recursoextraordinário,seestenãoestiverprejudicado.

Distribuído o recurso, o procedimento deve seguir as normas doregimentointernodoSTJ.

11.1

11

RecursoExtraordinário

DELIMITAÇÃO

Oart.102,incisoIII,daConstituiçãoFederaldeclaraquecabeaoSupremo Tribunal Federal, ou simplesmente STF, julgar, medianterecurso extraordinário, as causas decididas em única ou últimainstância, quando a decisão recorrida: I – contrariar dispositivo daConstituiçãoFederal;II–declararainconstitucionalidadedetratadoouleifederal;III–julgarválidaleiouatodegovernolocalcontestadoemfacedaConstituiçãoFederal;IV–julgarválidaleilocalcontestadaemfacedeleifederal.

Qualquerquesejaoseufundamento,orecursoextraordináriotemcomopressupostofundamentalaexistênciadaquestãoconstitucional(quaestiojuris);istoé,divergênciaquantoàcorretainterpretaçãoouaplicação da Constituição Federal. Destarte, não cabe, por meio dorecursoextraordinário,aimpugnaçãodequestõesdefato.

Alémdeo recursoextraordinário tercomo fundamento,comosedisse,aquestãoconstitucional,orecorrente,afimdeteroseurecursoconhecido(decisãoirrecorrível),devedemonstrarqueotematratadoultrapassaosinteressesindividuais;ouseja,devedemonstraroqueolegisladorchamoude“repercussãoge-ral”,assimconsideradaaquelasquestões relevantes do ponto de vista econômico, político, social oujurídicoqueultrapassemos interesses subjetivosdacausa.O§3o doart. 1.035 do CPC, com a redação que lhe deu a Lei nº 13.256/16,

11.2

informa que “haverá repercussão geral sempre que o recursoimpugnar acórdão que: I – contrarie súmula ou jurisprudênciadominantedoSupremoTribunalFederal;II–(revogado);III–tenhareconhecidoa inconstitucionalidadede tratadooude lei federal,nostermosdoart.97daConstituiçãoFederal”.

Destarte, o recorrente deverá, a fim de ter eventualmenteconhecido o seu recurso, demonstrar, em preliminar, que o temacentraltratadoporeletem“repercussãogeral”;ouseja,transcendeoslimitesdalideindividual,ou,comosedisse,queadecisãoimpugnadacontrariaàSúmulaoujurisprudênciadominantedacortesuprema.

Aocontráriodorecursoespecial,orecursoextraordináriopodeserinterpostoeventualmentecontradecisõesdeórgãosdeprimeirograunãoimpugnáveisporoutravia(v.g.,adecisãodaturmasobrerecursocontra sentença do Juizado Especial Cível, art. 41, § 1o, Lei no

9.099/95).

INTERPOSIÇÃO

O recurso extraordinário deve ser interposto por petiçãoendereçada ao presidente, ou vice-presidente, do Tribunal queproferiu a decisão, tendo, segundo o art. 1.029 do CPC, comorequisitos formais: I – a exposição do fato e do direito; II – ademonstraçãodocabimentodorecurso interposto; III–asrazõesdopedidodereformaoudeinvalidaçãodadecisãorecorrida.

Quando o recurso fundar-se em dissídio jurisprudencial, orecorrente fará a prova da divergência com a certidão, cópia oucitação do repositório de jurisprudência, oficial ou credenciado,inclusiveemmídiaeletrônica,emquehouversidopublicadooacórdãodivergente,ouaindacomareproduçãodejulgadodisponívelnaredemundial de computadores, com indicação da respectiva fonte,devendo-se, em qualquer caso, mencionar as circunstâncias queidentifiquemouassemelhemoscasosconfrontados.

11.3

Deve-se,ademais,demonstrar,empreliminar,arepercussãogeraldasquestõesconstitucionaisdiscutidasnocaso.

Nocasodeadecisão impugnadaserdeprimeirograu(art.41,§1o,Leino9.099/95),apetiçãodeveserdirigidaaojuizdacausa,comexpressa solicitação de que encaminhe para o presidente, ou vice-presidente, do órgão de segundo grau, para que esse, por sua vez,encaminheparaoSTF.

Noatodeinterposiçãodorecurso,orecorrentedeverácomprovar,quando exigido pela legislação pertinente, o recolhimento dorespectivopreparo,queenvolvecustasedespesas, inclusiveportederemessaederetorno,sobpenadeterseurecursodeclaradodeserto.

Não se deve olvidar, ademais, de que, se o acórdão recorridoenvolveu questão federal e constitucional, a parte deverá interporsimultaneamente,empetiçõesdistintasenoprazocomum,orecursoespecial e extraordinário, sob pena de a questão não impugnadatransitaremjulgado.

PRAZO

Oprazo para interpor o recurso extraordinário, bem como paracontra-arrazoá-lo,éde15(quinze)dias,contados“dadataemqueosadvogados, a sociedade de advogados, a Advocacia Pública, aDefensoriaPúblicaouoMinistérioPúblicosão intimadosdadecisão”(arts.1.003e1.030,CPC).

OMinistérioPúblico, aAdvocaciaPública e aDefensoriaPúblicatêm a prerrogativa de serem intimados pessoalmente, assim comodispõemdoprazoemdobropararecorrer(arts.180,183,186,CPC),bemcomoaspartescomdiferentesprocuradores(art.229,CPC).

Oterceiroprejudicadodispõedomesmoprazoqueaspartespararecorrer.

Suspende-seoprazoparainterposiçãodorecurso,segundooart.1.004 do CPC, “se, durante o prazo para a interposição do recurso,

11.4

sobrevierofalecimentodaparteoudeseuadvogadoouocorrermotivode força maior que suspenda o curso do processo, será tal prazorestituído em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contraquem começará a correr novamente depois da intimação”. Oimpedimento do advogado, como, por exemplo, uma doença ou umacidente,devesertalqueoimpossibilitenãosódapráticadoato,mastambém de outorgar, por exemplo, um substabelecimento a outrocolega.Há,ademais,queseconsiderarqueainterposiçãodeembargosdedeclaraçãotemoefeitodeinterromperoprazoparaainterposiçãodeoutros recursos(art.1.026,CPC).Nestecaso,oprazo integral sóvoltará a correr depois da intimação da decisão sobre os embargos(art.1.003,CPC).

EFEITOS

Alémdeobstarotrânsitoemjulgadodadecisãojudicial,orecursoextraordinário temtãosomenteefeitodevolutivo, limitadoàquestãodedireito.

NesteaspectohouveumacompletaalteraçãoemrelaçãoaoCPCde1973; sob a égide daquele código, a regra era no sentido de quetodos os recursos tinham o efeito suspensivo, salvo aqueles casosexpressamente destacados pela lei; no código atual inverteu-se aregra, ou seja, todo pronunciamento judicial tem eficácia imediata,salvodisposição legaloudecisão judicialemsentidocontrário.Nestesentido a norma do art. 995 do CPC: “os recursos não impedem aeficácia da decisão, salvo disposição legal ou decisão judicial emsentidodiverso”.

Napráticaforense,cabeao interessado,naquelescasosemquealei o permite, requerer expressamente a concessão do efeitosuspensivo,demonstrandoo fumusboni iuriseopericulum inmora;atéqueissoocorra,adecisãogeraefeitos,éexecutável.

O pedido de concessão de efeito suspensivo a recurso

11.5

extraordináriopoderá ser formuladopor requerimentodirigido (art.1.029, § 5º, CPC): I – ao tribunal superior respectivo, no períodocompreendidoentreapublicaçãodadecisãodeadmissãodorecursoesuadistribuição,ficandoorelatordesignadoparaseuexamepreventopara julgá-lo; II – ao relator, se já distribuído o recurso; III – aopresidente ou vice-presidente do tribunal recorrido, no períodocompreendido entre a interposição do recurso e a publicação dadecisãodeadmissãodorecurso,assimcomonocasodeorecursotersidosobrestado,nostermosdoart.1.037.

PROCEDIMENTO

Formalizada a interposição do recurso, determinar-se-á aintimaçãodorecorrido,comescopodequeapresenteascontrarrazõesno prazo de 15 dias, findo o qual os autos serão conclusos aopresidenteouaovice-presidentedotribunalrecorridoquedeverá(art.1.030, CPC): (I) negar seguimento ao recurso que trate decontrovérsia a que o Supremo Tribunal Federal tenha negado arepercussãogeral; (II)negar seguimentoa recurso interpostocontraacórdão em conformidade com o precedente de repercussão geral;(III) encaminhar o processo ao órgão julgador para juízo deretratação, se o acórdão recorrido divergir de precedente derepercussão geral; (IV) sobrestar o recurso que versar sobrecontrovérsia de caráter repetitivo ainda não decidida pelo SupremoTribunal Federal; (V) selecionar o recurso como representativo decontrovérsia constitucional, nos termos do § 6º do art. 1.036; (VI)realizar juízo de admissibilidade e, se positivo, remeter o feito aotribunalsuperior.

Havendo interposição conjunta do recurso especial e doextraordinário, os autos serão remetidos primeiro para o STJ;concluído o julgamento do recurso especial, os autos então serãoremetidos ao Supremo Tribunal Federal para apreciação do recursoextraordinário,seestenãoestiverprejudicado.Entendendoorelator

do recurso especial que o recurso extraordinário trata de questãoprejudicial, em decisão irrecorrível, sobrestará o julgamento eremeteráosautosaoSupremoTribunalFederal.Nomais,seorelator,noSuperiorTribunaldeJustiça,entenderqueorecursoespecialversasobre questão constitucional, deverá conceder prazo de 15 (quinze)dias para que o recorrente demonstre a existência de repercussãogeral e se manifeste sobre a questão constitucional; cumprida adiligência,orelatorremeteráorecursoaoSupremoTribunalFederal,que, em juízo de admissibilidade, poderá devolvê-lo ao SuperiorTribunaldeJustiça.

Distribuído o recurso, o procedimento deve seguir as normas doregimentointernodoSTF.

O Supremo Tribunal Federal, em decisão irrecorrível, nãoconhecerádorecursoextraordinárioquandoaquestãoconstitucionalneleversadanãotiverrepercussãogeral.Orelatorpoderáadmitir,naanálise da repercussão geral, a manifestação de terceiros, subscritapor procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno doSupremoTribunalFederal.Reconhecidaarepercussãogeral,orelatorno Supremo Tribunal Federal determinará a suspensão doprocessamento de todos os processos pendentes, individuais oucoletivos, que versem sobre a questão e tramitem no territórionacional. Negada a repercussão geral, o presidente ou o vice-presidente do tribunal de origem negará seguimento aos recursosextraordinários sobrestados na origem que versem sobre matériaidêntica.

O recurso extraordinário que tiver a repercussão geralreconhecida deverá ser julgado no prazo de 1 (um) ano e terápreferência sobre os demais feitos, ressalvados os que envolvam réupresoeospedidosdehabeascorpus.

12.1

12.2

12

RecursoInominado

DELIMITAÇÃO

Da sentença proferida no juizado especial cível que não sejahomologatória de conciliação ou laudo arbitral caberá “recurso”,chamadopeladoutrina,na faltadeumadenominaçãoespecífica,de“recursoinominado”(art.41,Leino9.099/95,JEPEC).

O recurso inominado é o únicomeio de impugnação previsto noprocedimento do juizado especial, salvo os embargos de declaração.Embora não exista unanimidade na doutrina e na jurisprudência,entendemos que o procedimento célere do juizado especial éincompatível com o recurso de agravo de instrumento (art. 1.015,CPC), o que amplia o campode impugnaçãodo recurso inominado,isto é, o recorrente poderá impugnar todas as questões doprocesso,inclusiveeventuaisdecisõesinterlocutórias.

INTERPOSIÇÃO

O recurso inominado deve ser interposto por petição escrita,subscritaporadvogadohabilitado,endereçadaaojuizdacausa,sendoseusrequisitosformais:I–osfundamentosdefatoededireito;II–opedidodenovadecisão.

Diferentemente do que ocorre na apelação, quando o recorrente

12.3

está obrigado a juntar comprovante do recolhimento do preparo napetiçãodeinterposição,aorecorrentenojuizadoespecialéconcedidoum prazo de 48 (quarenta e oito) horas, independentemente deintimação,parafazeropreparo,sobpenadeorecursoserdeclaradodeserto(art.42,§1o,Leino9.099/95).Ressalve-se,noentanto,queopreparo no juizado especial envolve não só a taxa sobre o valor dacausa, mas também todas as despesas do processo, que sãodispensadas no primeiro grau de jurisdição, salvo, é claro, naquelescasos em que é requerida a assistência judiciária gratuita (art. 54,parágrafoúnico,Leino9.099/95).

PRAZO

O prazo para interpor o recurso inominado, bem como paracontra-arrazoá-lo, é de 10 (dez) dias (art. 42, Lei no 9.099/95),contados“dadataemqueosadvogados,asociedadedeadvogados,aAdvocacia Pública, a Defensoria Pública ou oMinistério Público sãointimados da decisão” (art. 1.003, CPC). Quando a sentença forproferidaemaudiência,aspartesconsiderar-se-ãointimadasnoato.

OMinistérioPúblico, aAdvocaciaPública e aDefensoriaPúblicatêm a prerrogativa de serem intimados pessoalmente, assim comodispõemdoprazoemdobropararecorrer(arts.180,183,186,CPC),bemcomoaspartescomdiferentesprocuradores(art.229,CPC).

Oterceiroprejudicadodispõedomesmoprazoqueaspartespararecorrer.

Suspende-seoprazoparainterposiçãodorecurso,segundooart.1.004 do CPC, “se, durante o prazo para a interposição do recurso,sobrevierofalecimentodaparteoudeseuadvogadoouocorrermotivode força maior que suspenda o curso do processo, será tal prazorestituído em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contraquem começará a correr novamente depois da intimação”. Oimpedimento do advogado, como, por exemplo, uma doença ou um

12.4

12.5

acidente,devesertalqueoimpossibilitenãosódapráticadoato,mastambém de outorgar, por exemplo, um substabelecimento a outrocolega.Há,ademais,queseconsiderarqueainterposiçãodeembargosdedeclaraçãotemoefeitodeinterromperoprazoparaainterposiçãodeoutros recursos(art.1.026,CPC).Nestecaso,oprazo integral sóvoltará a correr depois da intimação da decisão sobre os embargos(art.1.003,CPC).

EFEITOS

Além de obstar o trânsito em julgado da sentença, o recursoinominado terá tão somente o efeito devolutivo. Entretanto, a leiconcedeaojuizopoderdedar-lheefeitosuspensivoparaevitardanoirreparávelparaaparte(art.43,Leino9.099/95).

PROCEDIMENTO

Formalizada a interposição do recurso, quando se faculta aorecorrente requerer a transcrição das fitas magnéticas com osdepoimentos das partes e testemunhas, a secretaria aguardará acomprovaçãodorecolhimentodopreparo.Nocasodeorecorrentejáoter feito, ou após a juntadado comprovante de recolhimento, o juizdeterminará a intimação do recorrido para apresentar ascontrarrazões. Havendo recurso adesivo, o juiz deverá observar omesmoprocedimento.

Apresentadas, ou não, as contrarrazões, os autos serãoencaminhados, após sorteio, para o relator da turma, composta portrês juízes togados, em exercício no primeiro grau de jurisdição. Orelatoranalisaráosrequisitosdeadmissibilidade,incluindooprocessonapautaparajulgamentospelaturma,determinandoaintimaçãodaspartes.

Doutrina e jurisprudência são unânimes em declarar que dadecisão que julgar o recurso inominado não cabe recurso especial,vistoqueadecisãoda“turma”nãopodesercomparadacomdecisãodotribunal.Noentanto,comoadecisãodaturmaéfinal,entende-sequeeventualmentepodeserinterpostorecursoextraordinárioparaoSTF(art.102,III,CF).

PARTEIIASPECTOSTEÓRICOSEPRÁTICOSDA

REDAÇÃOFORENSE

13.1

13

Aspectosteóricosepráticosdaredaçãoforense

INTRODUÇÃO

Não obstante esteja o processo civil sujeito ao princípio daoralidade,napráticaforenseaatuaçãodoAdvogadodá-sequasequeexclusivamentepormeioda“petiçãoescrita”.Comefeito,épormeiodela que o profissional do direito se dirige ao Poder Judiciário parainformar, pedir, explicar, argumentar e, quando necessário, pararecorrer.

Diantedetalrealidade,ficamuitofácilperceber-seaimportânciaquea “petiçãoescrita” temparao sucessodademanda submetidaajuízo.Umapetiçãomalapresentada,atécnica,cheiadeerrosdegrafiaeexagerosdificulta,oumesmoinviabiliza,apretensãodefendidapeloAdvogado; de outro lado, uma petição escorreita, técnica, bemapresentada, facilita, ou pelo menos não atrapalha, a obtenção dodireitopretendido.

Conhecer e dominar as técnicas que envolvem a redação dapetição jurídica é obrigaçãode todoprofissionaldodireito, afinal “omaior erro que o jurista pode cometer é não conhecer a técnica, aterminologiadasuaprofissão”.1

13.2

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ENTREVISTACOMOCLIENTE

Cadaprofissionaltemoseuprópriomododeconduziraentrevistacomocliente,contudoaexperiênciamostraquealgunscuidadosnosprimeiros contatos podem evitar problemas no futuro, seja para ocliente,sejaparaoadvogado.

Entreoutrasatitudesqueocasoestiveraexigir,recomendoqueoadvogado:

escute com atenção os fatos informados pelo cliente,fazendoanotaçõesporescrito(estasanotaçõesdevemserjuntadasnapastadocliente);nocasodeoclientetersidocitado,indagueinicialmenteadatadecitação,depoisleia“comatenção”omandadoeacontrafé (cuidado com o prazo para apresentação dadefesa);apósouvirocliente,digade forma“clara”asuaopiniãocomojuristasobreoproblema,apontando,segundoalei,as alternativas que se apresentam (neste particular,nunca tome decisões pelo cliente, se limite a orientá-lo;mas não tenha qualquer pudor em pedir algum tempoparaestudarmelhoroassunto);apósoclientedecidiroquequerfazersobreoassunto(oque pode acontecer no primeiro ou num segundoencontro), fale abertamente sobre os seus honorários,redigindo, no caso de haver um acerto, o respectivocontrato (veja-se modelo no Capítulo “Procuração adjudicia”);reduzaa termoos fatos informados,assimcomoos seuspedidos e orientações (o documento final deve serassinado pelo cliente); em seguida o advogado deveentregar,mediante recibo, lista dos documentos de queiránecessitar(oadvogadodeveevitarpegardocumentosoriginais do cliente, salvo naqueles casos absolutamente

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13.3

necessários);entreguesascópiasdosdocumentosrequeridos, firmadaaprocuraçãoeocontratodehonorários,oadvogadodeveprepararapetiçãoqueocasoestiveraexigir,observandoasregrastécnicaselegais;presteperiodicamentecontasaoclientedoseutrabalhoedo andamento do processo (pessoalmente, por telefone,porcartaoupore-mail);antesdequalqueraudiência,sereúnacomoclienteelheexpliquedetalhadamenteoqueiráacontecere“como”iráacontecer,discutindocomelequalamelhorposturaaseradotada,bemcomoasvantagenselimitesdeumpossívelacordo;qualquer que seja o resultado da demanda, entreguecópiadasentençaparaocliente.

Comoalertageral,peçovêniaparareproduziroart.31daLeinº

8.906/94-EA, que declara que: “o advogado deve proceder de formaqueo tornemerecedorde respeitoeque contribuaparaoprestígiodaclasse e da advocacia”. Recomendo, ainda, a leitura atenta do NovoCódigodeÉticadaOAB,mormenteocapítulo II (arts.9º a26), quetratadasrelaçõescomocliente.

REQUISITOSLEGAISDAPETIÇÃOINICIAL

Segundo o princípio dispositivo ou da inércia, cabe à pessoainteressadaprovocar,pormeiodoajuizamentodeumaação,oPoderJudiciário (Nemo judex sine actore). Emoutras palavras, aquele quepensa ter sido violado em seus direitos deve procurar o Estado-juiz,queatéentãopermaneceinerte(art.2º,CPC).AprovocaçãodoPoderJudiciário, ou em outras palavras, o exercício do direito de exigir atutela jurisdicional do Estado, se dá pormeio de um ato processualescritodenominado“petição inicial”.Éelaquedá inícioaoprocesso,

embora a relação jurídica processual só se complete com a citaçãoválidadoréu(art.240,CPC).

Destarte,pode-seafirmarqueapetição inicial éoatoprocessualescrito por meio do qual a pessoa exerce seu direito de ação,provocandoaatividadejurisdicionaldoEstado.

Afimdetraçarosexatosparâmetrosdalide,possibilitandoaojuizsaber sobre o que terá que julgar (art. 141, CPC), o Código deProcessoCivil,art.319,exigequeapetiçãoinicialindique:I–ojuízoaqueédirigida;II–osnomes,prenomes,oestadocivil,aexistênciadeunião estável, a profissão, o número de inscrição no Cadastro dePessoas Físicas ou no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica, oendereçoeletrônico,odomicílioearesidênciadoautoredoréu;III–ofatoeosfundamentosjurídicosdopedido;IV–opedidocomassuasespecificações;V–ovalordacausa;VI–asprovascomqueoautorpretendedemonstraraverdadedos fatosalegados;VII–aopçãodoautor pela realização ou não de audiência de conciliação ou demediação.

Alémdos requisitosenumeradosacima,apetição inicialdeveserinstruída com os documentos indispensáveis à propositura da ação,assim como o instrumento de procuração, onde conste o endereçofísicoeeletrônicodoadvogado(arts.287e320,434,CPC).Quandopostularemcausaprópria,oadvogadodeveaindadeclararnapetiçãoinicialoendereço, físicoeeletrônico,ondepoderá ser intimado(art.106,I,CPC).

Não são apenas estes os requisitos da petição inicial, há váriasaçõesquetêmrequisitospróprios(v.g.,possessórias,locação,adoção,demarcação,divisão,pauliana,execuçãoetc.),paraosquaistambémsedeveestaratento.

Acorretacompreensãoedomíniodosrequisitoslegaisdapetiçãoinicial, além do cuidado com sua forma e apresentação, sãoimprescindíveisparaaobtençãododireitopretendido.

13.4 ASPECTOSPRÁTICOSDAREDAÇÃODAPETIÇÃOINICIAL

Dopapeledoscaracteresgráficos:Os cuidados com a petição inicial devem começar da escolha do

papel que será usado. Inexperientes, é comum que advogadosiniciantessedeixemseduzirporpapéiscoloridosecomaltagramatura(grossos). Comum, ainda, a inserção de desenhos, brasões edeclaraçõesreligiosasoupolíticas.Tais fatosafrontamaboatécnica,desqualificandootrabalhodoadvogadoecolocandoemriscoodireitodocliente.

A aparência da petição inicial deve transmitir ao Juiz, aoMinistério Público e à parte adversa a ideia de “seriedade” e de“competência”, só assim o Advogado proponente terá a chance deobteratotalatençãodosenvolvidos.

Nenhumaspectodapetiçãodevechamarmaisaatençãodoqueoseuconteúdo,quedeveserapresentadodeformasóbriaeescorreita.

Dasmargens,dotipoedotamanhodasletras:Nestesnovostemposdominadospelatecnologia,éraroencontrar-

se um advogado que ainda faça uso da velhamáquina de escrever.Contudo,observandoostrabalhosjurídicosquecirculampelosfóruns,percebe-se claramente que muitos advogados ainda não dominamaspectosbásicosdaredaçãopormeiodoscomputadorespessoais.Naverdade, parece que o uso desta nova ferramenta de trabalhoprovocouumabaixanaqualidadedos trabalhos jurídicos, talvez emrazãodeoscomputadoresoferecerem,aocontráriodasmáquinasdeescrever,umagamatãograndedeopções.Comefeito,osprogramasde redação oferecem, entre outras coisas, dezenas de estilos, deformatações, de tipos de letras, fato que parece ainda desnortear ousuáriocomum.

Nãoobstanteestasevidentesdificuldades,oprofissionaldodireito

deve zelar para que suas petições sejam elaboradas com estritaobservância das técnicas de redação profissional, mormente no quetange ao uso de margens, espaçamento entre linhas e ao tipo etamanho das letras. Neste particular, recomendo que o advogadomantenhamargemde3(três)centímetrosdoladoesquerdoe2(dois)centímetrosemcima,embaixoenoladodireitodapetição;jáquantoao tipo e tamanho de letra, recomendo que se evitem aventuras,preferindo-seostiposmaistradicionais(“timesnewroman”,“arial”ou“book antiqua”), no tamanho 12 (doze) ou 14 (catorze), comespaçamentoentrelinhasde18(dezoito)ou20(vinte).

O advogado deve ainda evitar o uso excessivo de “marcadores”.Alguns colegas ficam tão envolvidos comaquestão tratadana ação,que acabam exagerando no uso de negrito, letra maiúscula, aspas,grifo etc. A petição fica “suja” e o objetivo das marcações não éatingido(chamaraatençãodojulgador).Sendoassim,recomenda-sequeousodemarcadoresnotextosejafeitoapenasexcepcionalmente,nãomaisdoqueumaouduasvezes.

Dasabreviaturas:

O uso indevido de abreviaturas tem se alastrado, sendo comumencontrar-seemquasetodasaspetiçõesiniciaisaomenosojáfamoso“V.Exa.”.Emtemposdecomputadorespessoais,comosejustificarosendereçamentosfeitosdaseguinteforma:“Exmo.Sr.Dr.J.Direitoda__V.Cíveld.Comarca”.

Na redação forense, se deve evitar o uso de abreviaturas,principalmentenapetiçãoinicialenacontestação.

Dastécnicasderedação:Osadvogadostradicionalmenteusamduastécnicasnaredaçãoda

petição inicial. A primeira simplesmente divide a inicial por tópicos(dosfatos,dodireito,daliminar,dospedidos,dasprovas,dovalordacausa);jáasegundaexpõeosfatosdeformaarticulada,numerando-seosparágrafos.

Qualquer das duas formas é perfeitamente adequada, emborapessoalmente prefira, como se vê nesta obra, a técnica que divide ainicialdeformaarticulada.

Tendoescolhidoqualquerdastécnicas,oprofissionaldevetomarocuidadodemanter-sefielaoestiloescolhido.

Donomedaação:

O nome da ação não se encontra entre os requisitos legais dapetição inicial, contudo alguns advogados têm dado cada vez maisatençãoaesteaspectodaexordial.Defato,algunsprofissionaisnãosópõemonomedaaçãoemdestaque(letrasmaiúsculaseemnegrito),como dividem em duas partes o parágrafo destinado à qualificação,interrompendo-o de forma absolutamente inadequada apenas paraanunciarde formaespecularonomedaação, que, como já sedisse,nãoénemmesmorequisitolegaldapetiçãoinicial(art.319,CPC).Talatitudeafrontaaboatécnicaderedaçãoedeveserevitada.

Contandoosfatos:

Contarosfatosnaexordialnadamaisédoqueinformaraojuizasrazõespelasquaisoautorprecisadatutelajurisdicional.Entretanto,oprofissional do direito não pode se limitar a reproduzir na petiçãoinicialasdeclaraçõesde seucliente.Comefeito,quandoumapessoaconversa com seuadvogado costuma lhepassarde forma emocionalummonte de informações, algumas úteis e necessárias para a ação,outras sem qualquer relevância. Não raras vezes, o cliente tambémtem a falsa ideia de que o ajuizamento da ação é uma maneira deobtervingançacontraapessoaqueaofendeu.Nestescasos,cabeaoprofissionaldodireitoserofielconselheiroeorientador,mostrandoaoclientequalexatamenteéopapeldaJustiçaequaisos fatosquesãorealmenterelevantesparaacausa.

Ao redigir a petição inicial, o advogadodeve ser sucinto, claro e“sempre” respeitosocomaoutraparte,não importaquãoemocionalsejaaquestãosubmetidaajuízo.

Considerando que para a grandemaioria das pessoas escrever éuma atividade difícil, recomendo que o advogado separe um bomtempopara redigir a suapeça, lendoe relendoquantas vezes foremnecessárias até que ela se mostre apta a cumprir o seu desiderato.Lembre-se: não só os interesses do cliente estarão em jogo, mastambémoseubomnome.

Daordemdospedidos:ÉnotóriaasituaçãocaóticaemqueviveoPoderJudiciário,quejá

há longa data não se mostra capaz de cumprir a sua missãoconstitucional.Diantedestarealidade,sabemosqueo juiztemmuitopoucotempo,epaciência,paralerapetiçãoinicial,mormentequandoesta se apresenta confusa e cheia de erros. Não obstante tal fato,alguns colegas insistem em apresentar o “pedido”, que é o pontocrucialdapetição,escondidonomeiodosfatos,normalmentedentrode um longo parágrafo. Comum, ainda, que os pedidos sejamapresentados fora de uma ordem lógica, como se o advogado osredigisse conforme fosse lembrando deles, ou como se simplesmentetivessepreguiçadeorganizá-los.

Talfatoafrontaaboatécnicaderedaçãoedeveserevitadoatodocusto.Depois de contar os fatos, o advogadodeve organizadamentefazerospedidos,obedecendoaumaordemlógicajurídica,conformeanaturezadaação.

Outraquestão ligadaaospedidosqueatormentaosprofissionaisdodireitoéaformadefazê-lonaprática.Comoéconsabido,háumatradição no sentido de iniciar-se o pedido de uma das seguintesformas:I–“Anteoexposto,requer-seaprocedênciadaaçãopara...”;II–Anteoexposto,requer-seaprocedênciadopedidopara...”.Datavenia dos que assim agem, nenhuma das formas está correta. Noprimeiro caso, já se pacificou na doutrina o reconhecimento daautonomiadodireitodeação(direitodedemandar),queé,porassimdizer,sempreprocedente,mesmoqueapetiçãoinicialsejaindeferidaouopedido julgado improcedente, vezqueaparte tevegarantidoo

13.5

acesso à justiça; ou seja, pediu e obteve, num sentido ou noutro, atutela jurisdicional. Já no segundo caso, por uma questão de lógica;com efeito, fazendo o pedido desta forma, o autor estará pedindo aprocedênciadaquiloquedefatoaindanãopediu,vezqueénapetiçãoinicialqueefetivamentesefazopedido.

Entremuitasmaneiras,opedidopodeserfeitodaseguinteforma:“Anteo exposto, requer-se seja a ré condenadaapagar indenizaçãopelosdanoscausadosaoautornovalorde...”; “Ante todooexposto,requer-se seja decretado o divórcio do casal, declarando-se aindaque...”.

DADEFESADORÉU

Da mesma forma como garante a todos o direito de ação(demandar perante o Poder Judiciário), a Constituição Federaltambémgaranteaosdemandadosodireitoaampladefesa(art.5º,LV,CF); isto é, o direito de resistir à pretensão do autor, podendo, estaresistência tomar várias formas no processo civil, tais como:contestação,reconvenção,exceções,impugnaçõeseembargos.

Assim como o autor não está obrigado a litigar, o réu, uma vezcitado,nãoestáobrigadoasedefender;considerando,contudo,queacitaçãoovinculaaoprocesso,deve fazê-lo, casonãoqueira sofrerasconsequências por sua omissão (revelia). Destarte, regularmentecitado o réu pode: permanecer inerte, sofrendo os efeitos da revelia(art. 344, CPC); reconhecer o pedido do autor, provocando ojulgamento antecipadoda lide (art. 487, III, “a”, CPC); defender-se,apresentando eventualmente exceção de suspeição ou impedimento(art.146,CPC),contestação(art.335,CPC)ouembargos(art.701,CPC).

Segundo as disposições doCódigodeProcessoCivil, incumbe aoréunacontestação,alémdeimpugnaropedidodoautor,alegar“empreliminar” (art.337,CPC): (I) inexistênciaounulidadeda citação;

(II) incompetência absoluta e relativa; (III) incorreção do valor dacausa; (IV) inépcia da petição inicial; (V) perempção; (VI)litispendência; (VII) coisa julgada; (VIII) conexão; (IX) incapacidadeda parte, defeito de representação ou falta de autorização; (X)convenção de arbitragem; (XI) ausência de legitimidade ou deinteresseprocessual;(XII)faltadecauçãooudeoutraprestaçãoquealei exige como preliminar; (XIII) indevida concessão do benefício degratuidadedejustiça.

Alémdashipótesesapontadaspeloart.337doCódigodeProcessoCivil,orequeridopodeainda,empreliminarnacontestação,provocaraintervençãodeterceiros,sejadenunciandoàlide(art.125,CPC)ouchamando ao processo (art. 130, CPC). Pode, por fim, deixar asituação passiva de quem apenas se defende para contra-atacar oautor,oferecendoreconvenção(art.343,CPC).

Como se vêpelasmuitaspossibilidades envolvidas, apreparaçãoda defesa é inegavelmente uma tarefa complexa. As dificuldades jácomeçam no próprio trato com o cliente, enquanto o autornormalmenteseapresentadeformapositiva,desejandoademanda,afimdebuscarasatisfaçãodoseudireito;oréu,mesmoquenadadeva,sevê,aprincípio,acuadoeassustado,ficandomuitomaisdependentedasorientaçõesdoseuAdvogado.Não fossebastante isso,háque seconsiderar que enquanto o Advogado encarregado de preparar apetição inicial é, de regra, senhor de seu tempo, podendo estudar oproblemapostopeloclientecomcalmaeescolheromelhormomentopara ajuizar a ação, o Advogado responsável pela defesa tem prazofixo e, invariavelmente, mais curto do que o desejável. Por estas eoutras razões, a defesa exige muita atenção do Advogado, o quedemandaqueesteajacommuitocuidado,rapidezedeterminação.

1 MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil. 24. ed. São Paulo:Saraiva,1985.p.137.

PARTEIIIPROCURAÇÃOADJUDICIA

14.1

14

Procuraçãoadjudicia(mandatojudicial)

CONTRATODEMANDATO

Segundooart.653doCC,mandatoéo contratopeloqualumapessoa, denominada mandante, outorga poderes a outrem,denominadomandatário ouprocurador, para que este, emnome domandante,pratiqueatosouadministreinteresses.

Trata-sedeumcontratodenaturezaconsensualenãosolene,queseefetivapormeiodeuma“procuração”(autorizaçãorepresentativa),que pode ser feita por instrumento particular ou público (art. 654,CC).Aprocuraçãopor instrumentoparticularpoderá ser feitapelasprópriaspartes,desdequecapazes,podendosermanuscritaporelasepor terceiro, datilografada, impressa, mas deverá serobrigatoriamenteassinadapelooutorgante.

O mandato pode envolver todos os negócios do mandante(mandatogeral),ouserrelativoaumoumaisnegóciosdeterminados(mandatoespecial);dequalquerforma,exigeoCCpoderesespeciaiseexpressosparaaquelesatosqueexcedemàadministraçãoordinária,em especial atos que envolvam o poder de alienar, hipotecar etransigir(arts.660e661,CC).Osatosdomandatáriosóvincularãoorepresentado se praticados em seu nome e dentro dos limites domandato; pode, no entanto, o mandante ratificar expressa outacitamente (mediante ato inequívoco) os atos praticados em seunomesempoderessuficientes(art.662,CC),sendoqueosefeitosda

14.2

eventualratificaçãoretroagirãoàdatadoato(extunc).O mandatário deve agir com o necessário zelo e diligência,

transferindoasvantagensqueauferiraomandante,prestando-lhe,aofinal,contasdesuagestão(arts.667a674,CC).Omandante,porsuavez, é obrigado a satisfazer a todas as obrigações contraídas pelomandatário, na conformidade do mandato conferido, e adiantar aimportância das despesas necessárias à execução dele, quando omandatáriolhepedir(arts.675a681,CC).

MANDATOJUDICIAL

A outorga ao Advogado de procuração geral para o foro, ousimplesmente “procuraçãoad judicia”, temduas naturezas distintas.Primeiro, indica a existência de contrato de prestação de serviçosjurídicos; segundo, torna o Advogado representante legal dooutorganteparaoforoemgeral.

A procuração ad judicia, ou procuração para o foro ou para ojuízo, é o instrumento que habilita, segundo o art. 104 do CPC, oadvogado a praticar, em nome da parte, todo e qualquer atoprocessual(v.g.,ajuizaração,contestar, reconvir,oporembargosdodevedor, recorrer, opor exceção etc.), salvo receber a citação,confessar, reconhecer a procedência do pedido, transigir, desistir,renunciaraodireitosobrequesefundaaação,receber,darquitaçãoefirmar compromisso e assinar declaração de hipossuficiênciaeconômica,vezqueapráticadessesatosexigequeoadvogadotenhapoderes especiais, expressos no instrumento de mandato (art. 105,CPC). Excepcionalmente permite a lei processual que o advogadoajuíze ação ou pratique outros atos, reputados urgentes, a fim deevitaradecadênciaouaprescrição,semapresentaroinstrumentodomandato(procuração),desdequeassumao compromissodeexibi-lonoprazode15(quinze)dias;prazoquepode,pordespachodojuiz,serprorrogadopormais15(quinze)dias.Casooinstrumentonãosejaapresentadonoprazo,oatonãoratificadoseráconsiderado ineficaz

14.3

relativamente àquele em cujo nome foi praticado, respondendo oadvogadopelasdespesaseeventuaisperdasedanos.

Há, ademais, que se registrar que sempre que o mandato dosprocuradoresadvieremdalei(v.g.,ProcuradoresdaUnião,EstadoseMunicípios, Defensores Públicos), estes estão dispensados deapresentarprocuração.

Sendo o mandato um contrato firmado com base na confiança,podeaparterevogá-loaqualquermomento,nãoimportaemquefaseesteja o processo, devendo a parte no mesmo ato constituir outromandatário para que assuma o patrocínio da causa (art. 111, CPC;arts. 686e687,CC; art. 17,NovoCódigodeÉtica eDisciplina).Deoutro lado, o advogado poderá, a qualquer tempo, renunciar aomandato,provandoquecientificouoclienteafimdequeestenomeiesubstituto, continuando a representá-lo por mais 10 (dez) dias,contadosdanotificação,desdequenecessárioparalheevitarprejuízo(art.112,CPC).

No caso de morte ou incapacidade do advogado, o juiz deverásuspenderofeito,concedendooprazode15(quinze)diasparaqueaparte constitua outro para representá-la no processo. Findo o prazosemqueapartetenhanomeadonovoprocurador,ojuizextinguiráoprocesso sem julgamento do mérito, se o obrigado for o autor, oumandará prosseguir o processo à revelia do réu, se o advogadofalecidoeradeste(art.313,I,§3º,CPC).

SUBSTABELECIMENTO

De regra, o substabelecimento exige, para sua validade, poderesespeciais.

Questão relevante quanto ao tema é a da responsabilidade civilpelosatospraticadospelosubstabelecido.Trêsasprincipaishipóteses:primeiro, se o procurador tem poderes para substabelecer, nãoresponde por eventuais danos que venham a ser causados pelo

14.4

substabelecido, que deverá responder diretamente ao mandante;segundo, se o procurador substabelece sem ter poderes para tanto,continuará responsável perante o mandante por eventuais danosadvindosdanegligênciadosubstabelecido; terceiro, se adespeitodaprocuraçãoexpressamentevedaro substabelecimento,omandatáriosubstabelece a procuração, responderá aomandante pelos prejuízoscausadospelosubstabelecidoaténocasodeestesdanosadvieremdecasofortuitoouforçamaior.

RESPONSABILIDADECIVILDOSADVOGADOS

Como é cediço, a obrigação do advogado é de meio e não deresultado.Emoutraspalavras,aoaceitaromandato,oadvogadonãoseobrigaaganharacausa,mastãosomentedefenderosinteressesdeseu cliente da melhor forma possível, aconselhando e assessorandoquando necessário. Entretanto, doutrina e jurisprudência têmdecididoqueoadvogadoécivilmente responsável: I–peloserrosdedireito (desconhecimento de norma jurídica); II – pelas omissões deprovidênciasnecessáriaspararessalvarosdireitosdoseuconstituinte;III – pela perda de prazo; IV – pela desobediência às instruções doconstituinte; V – pelos pareceres que der, contrários à lei, àjurisprudênciaeàdoutrina;VI–pelaomissãodeconselho;VII–pelaviolaçãodesegredoprofissional;VIII–pelodanocausadoa terceiro;IX – pelo fato de não representar o constituinte, para evitar-lheprejuízo,duranteosdezdiasseguintesànotificaçãodesuarenúnciaaomandato judicial; X – pela circunstância de ter feito publicaçõesdesnecessárias sobre alegações forenses ou relativas a causaspendentes;XI–porterservidodetestemunhanoscasosarroladosnoart.7º,XIX,daLeinº8.906/94;XII–porreterouextraviarautosquese encontravam em seu poder; XIII – por reter ou extraviardocumentosdocliente.

14.5

14.6

BASELEGAL

O contrato demandato encontra-se disciplinado nos arts. 653 a692doCódigoCivil;jáoCódigodeProcessoCivilcuidadotema“dosprocuradores”nosarts.103a112.

PRIMEIROMODELO(PROCURAÇÃOADJUDICIA,PESSOAJURÍDICA)

PROCURAÇÃOADJUDICIA

SOCIEDADECIVILDE EDUCAÇÃO T.O., inscritano CNPJ sob o nº 00.000.000/0000-00, situada na Rua Capitão ManoelCaetano,nº00,Centro,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,nesteatorepresentadaporseuPresidente,Prof.S.A.S.,portadordoRG0.000.000-SSP/SPedoCPF000.000.000-00,pelopresente instrumentodeprocuração,nomeiaeconstituiseubastanteprocuradoroDR.GEDIELCLAUDINODEARAUJOJÚNIOR,brasileiro,casado,AdvogadoinscritonaOAB/SPsobonº

000.000,titulardoe-mailgediel@gsa.com.br,comescritórionaRuaAdelinoTorquato, nº 00, Parque Monte Líbano, cidade de Mogi das Cruzes-SP, CEP00000-000, a quem confere amplos poderes para o foro em geral, com acláusulaadjudicia,emqualquerJuízo,InstânciaouTribunal,podendoproporcontraquemdedireito(videcláusularestritivaabaixo)asaçõescompetentesedefendernas contrárias, seguindoumaseoutras,atédecisão final,usandoosrecursoslegaisquesefizeremnecessárioseouoportunos.Conferindo-lhe,ainda, poderes especiais para confessar, desistir, transigir, firmarcompromissos ou acordos, receber e dar quitação, agindo em conjunto ouseparadamente, podendo ainda substabelecer esta em outrem, com ou semreservasdeiguaispoderes,dandotudoporbom,firmeevalioso.

14.7

Especialmente para: propor ação de despejo pordenúnciavaziacontraS.D.B.

MogidasCruzes,00demaiode0000.

___________________________________

SociedadeCivildeEducaçãoT.O.

SEGUNDOMODELO(PROCURAÇÃOADJUDICIA,PESSOAFÍSICA)

PROCURAÇÃOADJUDICIA

S.A.deA., brasileira, casada, professora, portadorado RG 000.000-0-SSP/SP e do CPF 000.000.000-00, titular do e-mailsaa@gsa.com.br,residenteedomiciliadanaRuaJoséUrbanoSanches,nº00,Vila Oliveira, cidade de Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, pelo presenteinstrumentodeprocuração,nomeiaeconstituiseubastanteprocuradoroDR.GEDIELCLAUDINODEARAUJOJÚNIOR, brasileiro, casado, Advogadoinscrito na OAB/SP sob o nº 000.000, titular do e-mail gediel@gsa.com.br,comescritórionaRuaAdelinoTorquato,nº00,ParqueMonteLíbano,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,aquemconfereamplospoderesparao foro emgeral, coma cláusulaad judicia, em qualquer Juízo, Instância ouTribunal, podendo propor contra quem de direito (vide cláusula restritivaabaixo) as ações competentes e defender nas contrárias, seguindo umas eoutras,atédecisãofinal,usandoosrecursoslegaisquesefizeremnecessários

14.8

e ou oportunos. Conferindo-lhe, ainda, poderes especiais para confessar,desistir, transigir, firmar compromissos ou acordos, receber e dar quitação,agindoemconjuntoouseparadamente,podendoaindasubstabelecerestaemoutrem,comousemreservasdeiguaispoderes,dandotudoporbom,firmeevalioso.

Especialmente para: propor ação de indenizaçãoporperdasedanosemfacedoSenhorJ.M.A.dosS.

MogidasCruzes,00demaiode0000.

___________________________________

S.A.deA.

TERCEIROMODELO(SUBSTABELECIMENTO)

SUBSTABELECIMENTO

Eu,GedielClaudinodeAraujoJúnior,brasileiro,casado, Advogado, inscrito na OAB/SP 000.000, titular do e-mailgediel@gsa.com.br, com escritório na Rua Adelino Torquato, nº 38, bairroParque Monte Líbano, cidade de Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, pelopresenteinstrumento“substabeleço”,semreservas,ao“Dr.M.L.C.deA.”,brasileiro, casado, Advogado inscrito na OAB/SP 000.000, titular do e-mailmlca@gsa.com.br,comescritórionaAvenidaBrasil,nº00,Centro,cidadedeMogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, os poderes que me foram outorgados

14.9

pela “Sra. S. A. de A.”, a fim de que o substabelecido possa tambémrepresentar os interesses da outorgante junto ao processo nº 0000000-00.0000.0.00.0000,quetramitajuntoà3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes.

MogidasCruzes,00defevereirode0000.

______________________________________

GedielClaudinodeAraujoJúnior

QUARTOMODELO(PETIÇÃORENUNCIANDOAOMANDATOJUDICIALAPEDIDO)

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes-SP.

Processo nº 0000000-00.0000.0.00.0000 Ação negatória depaternidade

Autor:G.S.

Réu:W.A.S.

GEDIEL CLAUDINO DE ARAUJO JÚNIOR,brasileiro, casado, Advogado, titular do e-mail gediel@gsa.com.br, comescritório na Rua Adelino Torquato, nº 00, bairro Parque Monte Líbano,cidade de Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, nos autos do processo em

epígrafe, vem à presença de Vossa Excelência “renunciar”, a pedido, omandato concedido pelo réu, vez que este pretende constituir outroAdvogado. Requer-se, portanto, seja o nome do subscritor desta riscado dacontracapadosautos.

Termosemque

p.deferimento.

MogidasCruzes,00deoutubrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

14.10 QUINTOMODELO(CONTRATODEHONORÁRIOSADVOCATÍCIOS)

CONTRATODEPRESTAÇÃODESERVIÇOSADVOCATÍCIOS

CONTRATANTE: B. L. A., brasileira, casada,farmacêutica,portadoradoRG00.000.000-SSP/SPedoCPF000.000.000-00,titular do e-mail bla@gsa.com.br, residente e domiciliada na Rua JoséUrbano,nº00,JardimBrasil,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-00.

CONTRATADO: DR. GEDIEL CLAUDINO DEARAUJOJÚNIOR,brasileiro,casado,Advogado,inscritonaOAB-SPsobonº

000.000, portador do RG 00.000.000-SSP/SP e do CPF 000.000.000-00,titulardoe-mailgediel@gsa.com.br,comescritórionaRuaAdelinoTorquato,nº00,ParqueMonteLíbano,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000.

Pelo presente instrumento particular, as partessupraqualificadasconvencionamentresioseguinte:

1º O CONTRATADO obriga-se a ajuizar “ação dedivórcio litigioso” em face do cônjuge da CONTRATANTE, conforme termosdomandatoquelheéoutorgadoemapartado.

2ºAmedida judicial referida no item anterior deveráserajuizadanoprazode30(trinta)dias,contadosdaentregaefetivadetodos

osdocumentossolicitadospeloCONTRATADO,conformereciboanexo.

3º Pelos serviços, a CONTRATANTE pagará aoCONTRATADO o valor total de R$ 9.000,00 (nove mil reais), sendo R$3.000,00(trêsmilreais)avista,nesteato,servindoopresentederecibodequitação, e R$ 6.000,00 (seis mil reais) em 4 (quatro) parcelas mensais econsecutivasdeR$1.500,00(ummil,quinhentosreais),vencendoaprimeiraem00.00.0000;

4º Os honorários serão devidos, qualquer que seja oresultadodaação;

5ºDistribuídaamedidajudicial,ototaldoshonoráriosserá devido mesmo que haja composição amigável quanto ao pedido dedivórcio, venha a CONTRATANTE a desistir do pedido ou, ainda, se forcassadaaprocuraçãosemculpadoCONTRATADO;

Parágrafo único. Na hipótese de desistência antes doajuizamento da ação, serão devidos 50% (cinquenta por cento) do valorcontratado;

6º A CONTRATANTE responderá, ainda, por todas asdespesas do processo, sendo que o pagamento deverá ser feito de imediatotãologoacontalhesejaapresentada,nãorespondendooCONTRATADOporqualquerprejuízoqueadvenhadademoraoudonãopagamentodequalquerdespesa;

7ºNaeventualidadedesernecessáriaainterposiçãodequalquer recurso (razões ou contrarrazões), serão ainda devidos aoCONTRATADOhonorários extras deR$ 3.000,00 (trêsmil reais), valor este

que deverá ser quitado antes do protocolo do recurso, sob pena de oAdvogadoficardispensadodoserviço;

8ºQualquermedidajudicialouextrajudicialquetenhacomo objeto o conteúdo deste contrato deverá ser ajuizada no Foro daComarcadeMogidasCruzes-SP.

Por estarem, assim, justos e contratados, firmam opresenteinstrumento,queéelaboradoemduasvias,deigualteor,sendoumaparacadaparte.

MogidasCruzes,00desetembrode0000.

______________________________________

GedielClaudinodeAraujoJúnior

______________________________________

B.L.A.

PARTEIVPeçasprocessuais

15.1

15

Modelos

AGRAVOINTERNOCONTRADECISÃODORELATORQUEDECRETOUADESERÇÃODERECURSODEAGRAVODEINSTRUMENTO

EgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo–ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorRelator

AgravodeInstrumentonº0000000-00.0000.0.00.0000

Sala000/1ºCâmaradeDireitoPrivado

Agravante:V.M.R.

Agravado:B.L.R.

V.M. R., já qualificada, por seu Advogado que estasubscreve,comescritórionaRuaFranciscoMartins,nº00,Centro,cidadedeMogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, onde recebe intimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), vem à presença de Vossa Excelência, não seconformando,datavênia, comarespeitáveldecisãoquedecretouadeserção

dorecursodeagravodeinstrumento,contraelainterpor“agravointerno”,nostermosdoart.1.021doCódigodeProcessoCivil,emconformidadecomasinclusasrazões.

Requer, portanto, seja o presente recebido eregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00demarçode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

AgravodeInstrumentonº0000000-00.0000.0.00.0000

Agravante:V.M.R.

Agravado:B.L.R./oJuízo

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em 00 de fevereiro de 0000, a agravante interpôsrecursodeagravodeinstrumentocontrar.decisãododoutoJuizdaTerceiraVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzesque,emaçãodedespejoporfaltade pagamento cumulada com cobrança, concedeu a tutela provisória, nosentidodedeterminaraimediatadesocupaçãodoimóvellocado(locaçãosemgarantia), sob o argumento. Recebido o agravo de instrumento, o ilustreRelatorlhenegouseguimento,soboargumentodequeteriahavidofalhanaformação do recurso, mais precisamente na omissão quanto aopreenchimentocorretodaguiarelativaaopreparorecursal.

Emsíntese,essesosfatos.

DoMérito:

Datavenia,doentendimentodonobreecultoRelator,que negou seguimento ao agravo de instrumento, sua decisão merece serrevista,vistoquenãorepresentaomelhordireitoparaocaso.

Em sua decisão, informa que a agravante deixou deatenderaoquedeterminaoart.1º,item8.1doProvimentoCG33/13,comaseguinte redação: “é obrigatório o preenchimento do campo‘observações’ constante da DARE-SP, com os seguintes dados: o

númerodoprocessojudicial,quandoconhecido;naturezadaação,nomesdaspartesautoraeréeaComarcanaqualfoidistribuídaoutramitaaação”.

Arecorrenteefetuouopreparoeatendeu,emquaseasua totalidade, a citada norma, tendo havido apenas pequeno equívocoquanto aos dados necessários, visto que se enganou quanto ao nome doagravadoeonúmerodoprocesso(errosdedigitação).

Embora efetivamente tenham havidos erros nopreenchimento da guia de recolhimento das custas, é possível verificar depronto que a agravante atendeu a norma legal no sentido de efetuar opreparo(boa-fé),vistoquejuntouaoseurecursonãosócópiadaguiaDARE-SP,assimcomocomprovantedorespectivopagamento.

Ao simplesmente negar seguimento ao recurso, oRelator se mostrou extremamente formalista, deixando de atentar para osgraves fatossociais informadosnorecurso.Naverdade,a recorrenteestánaiminência de sofrer dano irreparável, visto que o juiz de primeiro graudeterminou o seu imediato despejo, mesmo não estando presentes osrequisitos para a concessão de liminar na ação de despejo que lhemove oagravado(art.59,§1º,IX,Lein.8.245/91).

Sobreaexacerbaçãodoformalismoprocessual,pede-sevênia para citarem-se as palavras do mestre Humberto Theodoro Júnior,proferidas na sua obra Cursode Direito Processual Civil, volume I, EditoraForense,56ªedição,página25:“oprocessodeveviabilizar,tantoquantopossível, a resoluçãodemérito, e não se perder emquestiúnculasqueodesviemdesuamissãoinstitucional,frustrandoasesperançasdaqueles que clamam pelo acesso à justiça assegurado pelaConstituição”.

Nopresentecaso,asituaçãoficaaindapior,vistoqueoRelatorignorouosditamesdo§7ºdoart.1.007,comaseguinteredação:“oequívoco no preenchimento da guia de custas não implicará aaplicaçãodapenadedeserção,cabendoaorelator,nahipótesededúvidaquantoaorecolhimento,intimarorecorrenteparasanarovícionoprazode5(cinco)dias”.

Sobre o tema, o mestre Nelson Nery Junior, na sua

obra Comentários aoCódigo de Processo Civil, Novo CPC – Lei 13.105/15,2015,EditoraRevistadosTribunais,página2.042,comenta:“osimpleserronopreenchimentodaguiadecustasnãoacarretaadeserção; istoporqueocorreuoatodopagamento (aindaque incorreto);masaguia incorretamente preenchida deve ter sido apresentadajuntamente com o recurso; havendo certeza acerca do códigocorreto, o pagamento deverá ser novamente efetuado, intimada apartepara tanto;do contrário, o relatordeverá contataroórgãoadministrativocompetenteparaquepresteasinformaçõescabíveisnosentidodeesclarecerqualareferênciaoucódigocorretoparaopagamento”.

Não agiu o nobre Relator como determina a letra dalei, assim como ensina a doutrina; ou seja, ao ter constatado qualquerirregularidade no preenchimento na guia de custas deveria ter intimado aagravantepararegularizarasituaçãoou,napiordashipóteses,paraprocedercomnovo recolhimento; assimnão agiu, razãopela qual a suadecisão, quenegouseguimentoaorecursodeagravodeinstrumento,deveserrevista.

DoPedido:

Ante o exposto, e pelo mais que dos autos consta,requer-seoprovimentodesterecurso,afimdeque,reformando-setotalmentear. decisão do ilustre Relator, seja dado seguimento ao recurso de agravo deinstrumentoqueaagravanteinterpôscontradecisãodojuizdeprimeirograu,inclusiveopedidodeconcessãodeefeitosuspensivo.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00demarçode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúnior

15.2

OAB/SP000.000

AGRAVODEINSTRUMENTOCONTRADECISÃOQUEDECRETOUOBLOQUEIODECONTASALÁRIOEMAÇÃODEEXECUÇÃODETÍTULOEXTRAJUDICIAL(ART.1.015,I,CPC)

ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorPresidentedoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

G.C.deA., brasileiro, aposentado, casado, portadordo CPF 000.000.000-00, titular do e-mail gca@gsa.com.br, residente edomiciliadonaRuaPaulinoAyresdeBarro,nº00,JardimMarcatto,cidadedeSuzano-SP, CEP 00000-000, por seu Advogado (mandato incluso), comescritório na Avenida Voluntário Fernando Franco, nº 00, Centro, Mogi dasCruzes-SP, CEP 00000-000, onde recebe intimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência,não se conformando, data venia, com a r. decisão do Meritíssimo Juiz deDireitodaSegundaVaraCíveldeSuzano,expedidanosautosdoprocessodeexecuçãocontradevedorsolventequelhemoveBancoItaúS.A.,damesmaagravar por instrumento, com pedido liminar, observando-se oprocedimento dos arts. 1.015 a 1.020 do Código de Processo Civil, emconformidadecomasinclusasrazões.

Para tanto, junta, entre outros, cópia dos seguintesdocumentos:petiçãoinicial;procuraçãoadjudiciadoagravanteedoagravado(Dr.S.A.L.,OAB/SP000.000,comescritórionaRuaXVdeNovembro,nº00,sala00, centro,SãoPaulo-SP,CEP00000-000); substabelecimento;mandadode citação; pedido de penhora online; pedido de desbloqueio de contas doexecutado;decisãoagravada;intimaçãodadecisãoagravada.

O subscritor da presente petição DECLARA, sob as

penas da lei, que todas as cópias que formam o presente instrumentoCONFEREMcomosoriginais(art.425,IV,CPC).

Requer a concessão dos benefícios da justiça gratuita,por ser pessoa pobre na acepção legal do termo, conforme declaração depobrezaanexa.

Requer, por fim, seja o presente recurso recebido eregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExecuçãocontraDevedorSolvente

SegundaVaraCíveldoForodeSuzano-SP

Agravante:G.C.deA.

Agravado:BancoItaúS.A.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Emmarço de 0000, o agravado ajuizou execução porquantiacertaemfacedoagravante,alegando,emapertadasíntese,queessenãoquitaraolimitedoseuchequeespecial.

Passados mais de 10 anos, o agravado apresentounovoscálculosdodébitoerequereuapenhoraonline.

O douto Juízo de primeiro grau acolheu o pedido edeterminou o “bloqueio” de todas as contas existentes em nome doexecutado.

Tendo tomadociênciadaordem judicial, o executado,atendendo comando do art. 854, § 3º, inciso I, do CPC, informou aoMagistrado que as contas bloqueadas apenas recebiam os proventos denatureza salarial (aposentadoria, pensão e honorários advocatícios doconvênio OAB/DPE). Além de informar tal fato, o executado apresentoudocumentos que provavam as suas alegações, pedindo o “desbloqueio” dascontas,apontandoosenormesprejuízosqueestavamalhevir.

Conclusos os autos, o ilustre Juiz de primeiro grauinferiu o pedido, mantendo a ordem de bloqueio de todas as contas doexecutado.

Emsíntese,onecessário.

DaLiminar:

Inicialmente, consoante permissivo do artigo 1.019,inciso I, do Código de Processo Civil, requer-se seja deferido o efeitosuspensivo ao presente recurso, determinando-se ao douto Magistrado deprimeiro grau que, por sua vez, determine o IMEDIATO levantamento dobloqueiodascontasdoexecutadojuntoaosBancosSantander-Banespa,CaixaEconômica Federal e Bradesco, onde este recebe, respectivamente, suaaposentadoria, seus honorários do convênio e sua pensão pormorte de suaex-mulher.

Amedidasejustifica:primeiro,oCPC,art.833,IV,éclaroquantoà impenhorabilidadedasverbasdenaturezasalarial;segundo,o executado provou por documentos que naquelas contas maneja verbasapenasdenatureza salarial;terceiro, a demorana tutela jurisdicional trará“graves” prejuízos ao executado, que sobrevive unicamente dos referidosproventos (v. g., plano de saúde, remédios, moradia, alimentos, vestuário,lazer etc.);quarto, a jurisprudência deste Egrégio Tribunal tem sido firmequantoàimpenhorabilidadedasverbasdenaturezasalarialealimentar.

Presente o fumus boni juris, em razão, como se dissedasreiteradasdecisõesdesteEgrégioTribunalsobreotema,eopericuluminmora, em razão dos evidentes prejuízos que advêm ao recorrente, quedepende das referidas verbas para sobreviver, requer-se seja concedido aliminar, comescopodedeterminaraodoutoJuizdeprimeirograuque,porsuavez,determineoimediatodesbloqueiodasreferidascontas.

DoMérito:

A r. decisão guerreadamerece reparos. Com efeito, odoutoMagistradoaquo,ao indeferiropedidodedesbloqueiodascontasdoagravanteassimfundamentouasuadecisão,inverbis:

“Ainda que os documentos de fls. 61/66indiquemque oDevedor receba seu salárioem contas bancárias, o tão só fato de serutilizada para recebimento de salário nãoimplicareconhecercomoinalcançáveistodosvalores nelas existentes, visto que estespodem ser oriundosde outras fontes como,por exemplo,aluguéis, lucrosde transaçõesimobiliárias, etc., ou simplesmente excessodo valor recebido, em primeiro momento,para sustento do Devedor mas que foramtransformados em poupança ouinvestimento.”

Ilustres Julgadores, não obstante as palavras dodouto Magistrado possam parecer, à primeira vista, sensatas, elas,confrontadas com o caso concreto, criam, na verdade, situação de extremainjustiça.

Note-se que emitida a ordem de bloqueio nenhumvalor foi encontrado; ou seja, o executado não tem aplicações, ações,poupança, ou mesmo o simples “saldo positivo”. Na verdade, em nenhummomentooexecutadosemostroupreocupadocomofatodequeaordemdebloqueio encontrasse valores oriundos das exceções apontadas pelo Juiz,mesmo porque as contas referidas encontram-se há longa data com saldodevedornegativo.

Idoso, com a saúde precária, os parcos recursos doexecutado são consumidos com plano de saúde e remédios. Como estesvalores não têm sido suficientes, ele tem se socorrido de empréstimosconsignados, dos cheques especiais e dos filhos (que ajudam namedida dopossível).

Nos autos, o executado nunca escondeu sua situaçãofinanceira,porémodoutoMagistradodeprimeiro,aomanterobloqueiodascontas, lhe tirou acesso direto às poucas rendas salariais que possui, e,pasmem-se,soboargumentovagoedesconectadocomarealidadedosautos,dequeoexecutadopodeter“outras”verbas.

Segundo o prolator da decisão agravada, para teracesso à sua aposentadoria, à sua pensão e ao seu salário (VERBASABSOLUTAMENTE IMPENHORÁVIES), o executado deve provar que nãopossuioutrasrendascreditadasnasreferidascontas.

O saldo devedor nas referidas contas e o próprioprocessodeexecuçãoparecemnãoserprovabastanteparaoJuizdeprimeirograu.

AssimagindooMagistradonão só ignoraa lei,masoqueépiorimpõeaoexecutado“provanegativa”.Ora,emprincípiocaberiaaobanco exequente provar que tais verbas existem. O executado já abriu, emsinal de boa-fé, as suas contas, juntando aos autos o extrato de suamovimentação financeira. O quemais pode fazer para provar que não temoutrasrendas?

Tendo o recorrente demonstrado que a suamovimentaçãofinanceiranasreferidascontastemapenascomofonteofrutode seu trabalho (salário e aposentadoria), o desbloqueio é medida que seimpõe, conforme jurisprudência desta Egrégia Corte. Com efeito, pede-sevêniaparacitar-sealgumasrecentesementassobreotema,inverbis:

LOCAÇÃO DE IMÓVEIS – EXECUÇÃO –PENHORA ONLINE – CONTA SALÁRIO –INADMISSIBILIDADE – APLICAÇÃO DO Art.649,IV,DOCPC–RECURSOPROVIDOPARAAFASTAR A CONSTRIÇÃOJUDICIALDETERMINADA. Portanto, há insuperávelóbice legalà penhora incidente sobresalários, nos termos do art. 649, IV,doCódigo de Processo Civil (TJSP, Agr. no1.124.563-0/3, RelatorDes. Luiz Eurico, DJ24.10.07).

AGRAVO DE INSTRUMENTO – PENHORAONLINE – SALÁRIO –IMPOSSIBILIDADE –ARTIGO649,IV,DOCÓDIGODEPROCESSOCIVIL – DECISÃO QUE INDEFERIU OBLOQUEIO MANTIDA –AGRAVODESPROVIDO. No caso em testilha, ao ter

conhecimentodopedidodepenhoraonline,incontinenti atendeu aos ditameslegais,comprovando tratar-se de conta salário,ondeédepositadasuaaposentadoria(TJSP,Agr. 1.118.793-0/6,RelatorDês. AndreattaRizzo,DJ10.9.2007).

PENHORA–BLOQUEIOONLINEEMCONTA-CORRENTE – NUMERÁRIO ORIUNDO DEPROVENTOS DA APOSENTADORIA EBENEFÍCIO PAGOS PELO INSS –IMPOSSIBILIDADE – ARTIGO 649, IV,DOCÓDIGO DE PROCESSO CIVIL –DESBLOQUEIO ORDENADO– OFENSA AOARTIGO 5º, INCISO LXXVIII, DACONSTITUIÇÃOFEDERAL NÃOCARACTERIZADO – AGRAVO DEINSTRUMENTONÃO PROVIDO. A ordem dedesbloqueioapresenta-secorretanãosendocasodesuamodificação.Obloqueiorecaiusobrecontaondesãodepositadosproventosde benefício previdenciário do agravado,por isso que não pode subsistir, pena deofensa ao disposto no art. 649, IV, doCódigo de Processo Civil. Nem mesmoapenhora de parte dos recursosencontrados na conta corrente épossíveladmitir (TJSP, Agr. no 1.124.052-0/8,RelatorDês.LuizEurico,DJ12.9.2007).

Ora, considerando que a ordem de bloqueio nadaencontrou (as contas do executado estão no vermelho há muito tempo), amanutenção da ordem de bloqueio apenas maltrata indevidamente oexecutado.

Docontrário,tivesseoilustreMagistradodeterminadoo desbloqueio, como se pediu, qual seria o prejuízo para o exequente? Aresposta é simples: nenhum! – pelo simples fato de que lá não há valorespenhoráveis,comoseprovou.

15.3

Na verdade, a decisão agravada simplesmente ignorafatos provados nos autos, a vontade do legislador e a jurisprudência desteEgrégio Tribunal, que expressamente consignou que verbas de naturezasalarialnãopodemserpenhoradas.

Ora, sabendo que nas referidas contas entra apenasessetipodevalor,aordemdemanterobloqueioéabsolutamenteilegal,nulamesmo,impondoaoexecutadohumilhaçãointeiramentedesnecessária.

DoPedido:

Ante todo o exposto, requer-se o provimento dopresenterecursoparaofimdereformararespeitáveldecisãododoutoJuízode primeiro grau, determinando-se o imediato desbloqueio das contasreferidas,ondeoexecutadoEXCLUSIVAMENTErecebeasuaaposentadoria,asuapensãopormorteeasverbas,denatureza salarial,pagaspeloconvênioOAB/DPE.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

AGRAVODEINSTRUMENTOCONTRADECISÃOQUEDECRETOUPRISÃOCIVILEMAÇÃODEEXECUÇÃODEALIMENTOS(ART.1.015,PARÁGRAFOÚNICO,CPC)

ExcelentíssimoDoutorDesembargadorPresidentedoTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

E.P.doN.,brasileiro,solteiro,despachantedecarga,portadordoRG000.000.000-SSP/SPedoCPF000.000.000-00, titulardoe-mailepn@gsa.com.br,residenteedomiciliadonaRuaCastelGandolfo,nº00,Vila Progresso, cidade de São Paulo-SP, CEP 00000-000, por seu Advogado,que esta subscreve (mandato incluso), com escritório na Rua João VicenteAmaral, nº 00, Centro, Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, onde recebeintimações(e-mail:gediel@gsa.com.br),vemàpresençadeVossaExcelência,não se conformando, data venia, com a r. decisão do Meritíssimo Juiz daTerceiraVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes-SP,expedidanosautosdoprocessoquelhemoveL.A.doN.,damesmaagravarporinstrumento,compedidoliminar,observando-seo ritoprevistonosarts.1.015a1.020doCódigodeProcessoCivil,emconformidadecomasinclusasrazões.

Para tanto, junta cópia dos seguintes documentos:petição inicial; procuração outorgada pelo agravante; cópia do acordo dealimentos; pedido de emenda da petição inicial; justificativa para o nãopagamento; declaração de pobreza; vários recibos de pagamentos; decisãoagravada;certidãodeintimaçãodadecisãoagravada.

A intimação da agravada deve ser feita na pessoa deseu procurador: Dr.B. M. R., OAB/SP 000.000, com escritório naAvenidaLoefgren,nº00, sala 00, VilaClementino, cidade de SãoPaulo-SP,CEP00000-000(cópiadaprocuraçãoanexa).

O subscritor da presente petição DECLARA, sob aspenas da lei, que todas as cópias que formam o presente instrumentoCONFEREMcomosoriginais(art.425,IV,CPC).

Requer-se seja o presente recurso recebido eregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00demaiode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExecuçãodeAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Agravante:E.P.doN.

Agravada:L.A.doN.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Emmaiode0000,aagravadaajuizouaçãodeexecuçãode alimentos asseverando, em síntese, que o agravante se encontrava emmora com suas obrigações alimentícias.Requereu a citaçãopara pagamentosobpenadeprisãocivil,conformepermissivodoart.528,§3º,doCPC.

Recebidaaexordial,determinou-seasuaemendaafimdelimitarodébitoaostermosdaSúmula309doSTJ;emendadaaexordial,determinou-seacitaçãodoexecutado;este,regularmentecitado,ofertousuasjustificativas,declarando,emapertadasíntese,quevinhafazendopagamentosparciaisemrazãodonascimentodeoutrosfilhoseemrazãodedificuldadesfinanceiras;requereu,ainda,oparcelamentododébito.

Em réplica, a exequentenão concordoucomopedidodeparcelamentoerequereuaprisãocivildoalimentante.

Após manifestação do Ministério Público, o doutoMagistrado decretou a prisão civil do executado pelo prazo de 30 (trinta)dias.

Emsíntese,onecessário.

DoPedidoLiminar:

Abinitio, consoantepermissivodoartigo1.019, incisoI,doCódigodeProcessoCivil, requer-se sejaconcedido liminarnopresenterecurso, no sentidode queonobreRelator determineo imediato eurgenterecolhimentodomandadodeprisãoexpedidocontraoagravante.

Talpedidosejustificanamedidadequeadecisãoquedecretouaprisãoéobviamenteaçodadadiantedocasoconcreto,mormenteao se considerar que o alimentante vem pagando quase 90% (noventa porcento) do valor mensal da pensão, que expressamente informou o seuempregador (o juiz pode determinar o desconto das pensões vincendas emfolha de pagamento), e requereu a concessão de um parcelamento dasdiferenças não pagas. Há ainda que se considerar que a sua prisão “nestemomento”poderápiorarasituaçãodetodososenvolvidos,vezquecausaráaperdadoempregodoexecutado.

Evidente, ademais, o periculum in mora, vez que aaçodadadecisãoestácolocandoemriscoaliberdadedoagravante.

DoMérito:

Ar.decisãodoMagistradoaquo,quedecretouaprisãodoagravante,nãodevepermanecer,vezquenãorepresentaomelhordireitoparaocaso.

Citado, o alimentante demonstrou que se encontraregularmente empregado (juntou cópia do comprovante de pagamento),assim como o fato de que, ao contrário do alegado pela credora, vinhafazendoregularmenteopagamentodecercade90%(noventaporcento)dovalormensal da pensão. Neste particular, há que se observar que a pensãoencontra-sefixadaempatamarmuitoacimadorazoávelnopresentecaso,vezque o alimentante teve o nascimento de mais 2 (dois) filhos após onascimentodaagravada,sendo4(quatro)filhosnototal.

É claro que o agravante deveria ter oportunamente

ajuizado ação revisional de alimentos; não o fez, infelizmente, contandoprincipalmentecomobom-sensoda representantedaexequentee tentando,comsacrifíciopessoal,manteropagamentoquasequetotalda“alta”pensão.

Tal fato não o exime “formalmente” do pagamentototal da pensão acordada, mas demonstra, ao menos, que não é um paiirresponsáveleindiferenteàsnecessidadesdaexequente.

Doutos Julgadores vejam: (I) o alimentante vempagandoquaseque totalmenteo valormensaldapensão; (II) o alimentanteestáformalmenteempregado,tendoinformadonosautosoempregador;(III)ovalordapensãoestáclaramente foradosparâmetrosdorazoável,vezquehouveonascimentodemaisdoisfilhos,sendo04(quatro)nototal.

Estesfatos,senãoimpedemsejadecretadaaprisãodoexecutado, ao menos recomendam claramente que o Magistrado tenha umpouco mais de cuidado; deveria, por exemplo, ter designado audiência deconciliação (hoje tãodefendidapelopróprioPoder Judiciário), onde não só sepoderiadiscutiroparcelamentododébito,masatémesmoovalormensaldapensão diante do nascimento de mais filhos, tal fato representaria enormeeconomiaprocessuale secoadunariacomasnovasdiretrizesconstitucionais(processocivilcooperativo).

Ilegaladecisãoquedecretouaprisãodoalimentante,mormente porque é açodada, porque não procura resolver a questão damaneiramenos gravosa para o executado.De fato, o processo executivo deformageralsesubmeteaoprincípiodautilidade,oudoresultado;ouseja,osatos executivos não podem ser usados como simples forma de castigar odevedor,semqueapresentemefetivamentequalquervantagemaocredor.

Neste diapasão, há que se perguntar que vantagem aalimentanda terá com a prisão civil do executado “neste momento”? Aresposta é simples: “nenhuma”. Preso o executado, que já se encontra noslimitesdassuasforças,nadapoderápagareaindacertamenteperderáoseuemprego, deixando não só a exequente desamparada, mas também mais 3(três)filhos.

DosPedidos:

15.4

Ante o exposto, e mais por outras razões que estaColendaCâmara sabe-rá lançar sobreo tema,requer-seoprovimentodopresenterecurso,comescopodesedeterminar:(I)anulidadedar.decisãodo douto Magistrado a quo que decretou a prisão civil do agravante,recolhendo-seomandadodeprisão comurgência; (II) a expediçãodeofícioaoempregadordoalimentanteafimdequesejafeitoodescontodaspensõesvincendas em folha de pagamento, resolvendo parcialmente o problema depagamentodapensão;(III)adesignaçãodeaudiênciadeconciliação,afimdepossibilitaràspartesodebatedoparcelamentododébitoeeventualrevisãodovalormensaldapensão.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00demaiode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

AGRAVODEINSTRUMENTOCONTRADECISÃOQUEDECRETOUAPRISÃOCIVILDOEXECUTADO,PORQUEBRADEACORDO,SEMNOVACITAÇÃONOSAUTOS(ART.1.015,PARÁGRAFOÚNICO,CPC)

ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorPresidentedoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

V.A.M.,brasileiro,separado,serralheiro,portadordoRG 00.000.000-SSP/SP e do CPF 000.000.000-00, sem endereço eletrônico,residenteedomiciliadonaRuaSãoPedro,nº00,VilaNatal,cidadedeMogidas Cruzes-SP, CEP 00000-000, por seu Advogado, que esta subscreve(mandatoincluso),comescritórionaRuaJoãoVicenteAmaral,nº00,Centro,Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, onde recebe intimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), vem à presença de Vossa Excelência, não seconformando, data venia, com a r. decisão doMeritíssimo Juiz da TerceiraVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes-SP,expedidanosautosdoprocessoque lhe move C. S.M. e/o, da mesma agravar por instrumento, compedido liminar, observando-se o rito previsto nos arts. 1.015 a 1.020 doCódigodeProcessoCivil,emconformidadecomasinclusasrazões.

Para tanto, junta cópia dos seguintes documentos:petição inicial; procuração; declaração de pobreza; certidão de casamento;certidãodenascimentodosfilhos;termodeaudiênciaondeconstaacordodeparcelamento feitopelaspartes;manifestaçãodoMinistérioPúblico;decisãoagravada; certidão de intimação da decisão agravada; procuração outorgadapelosagravados.Reitera,nestainstância,opedidodejustiçagratuita,vezquese declara pobre no sentido jurídico do termo, conforme declaração depobrezajuntadanosautosoriginaisereproduzidanesteinstrumento.

Osubscritordapresentepetiçãodeclara, sobaspenasdalei,quetodasascópiasqueformamopresenteinstrumentoconferemcomosoriginais(art.425,IV,CPC).

Requer-se seja o presente recurso recebido eregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00dedezembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExecuçãodeAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Agravante:V.A.M.

Agravados:C.S.M.e/o

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em00deagostode0000,osagravadosajuizaramaçãode execução de alimentos asseverando, em síntese, que o agravante seencontravaemmoracomsuasobrigaçõesalimentícias.Requereramacitaçãoparapagamento,sobpenadeprisãocivil,conformepermissivodoart.528,§3º,doCPC.

Recebida a exordial, determinou-se a citação doexecutado, fls. 15. Esse, regularmente citado, fls. 18, ofertou suasjustificativas,declarandoquenadadeviadeatrasadoserequerendoajuntadaaosautosdosrespectivosrecibos.

Havendo alguma divergência quanto ao valor dosrecibos,designouoilustreMagistradoaquoaudiênciadeconciliação.

Em audiência, onde a DPE não estava presente, aspartes fizeram um acordo, tendo o agravante reconhecido um débito, entrepensõesvencidasevincendas,novalordeR$750,00(setecentosecinquentareais), a serem pagas em 3 (três) parcelas de R$ 250,00 (duzentos ecinquentareais).Oacordo foihomologadoeo feitoextintocomjulgamento

demérito(art.487,III,“a”,CPC).

Algum tempo depois, as exequentes peticionaram aodouto Juízo de primeiro grau informando que o executado não tinhacumprido o acordo feito em audiência, requerendo sua citação parapagamento.

Recebida a nova petição, determinou-se nova“intimação”doagravadoparapagamento,porémcomoessenãofoilocalizadopessoalmente, o ilustre Juízo a quo recolheu o mandado de intimação edecretou a prisão civil do alimentante, ignorando, inclusive, manifestaçãoexpressa do ilustre representante do Ministério Público, fls. 54, verso, quealertavaoJuízosobreanecessidadedecitaçãopessoaldoagravado.

Emsíntese,onecessário.

DaLiminar:

Abinitio, consoantepermissivodoartigo1.019, incisoI,doCódigodeProcessoCivil, requer-se sejaconcedido liminarnopresenterecurso, no sentidode queonobreRelator determineo imediato e urgenterecolhimentodomandadodeprisãoexpedidocontraoagravante.

Talpedidosejustificanamedidadequeadecisãoquedecretouaprisãoéobviamenteteratológica,vezqueoexecutadonãochegouao menos ser citado para novo pagamento, sendo que o feito havia sidoextinto com julgamentodemérito, como se vêdas cópias anexas. Evidente,ademais, opericulum inmora, vez que a decisão está colocando em risco aliberdadedoagravante.

DoMérito:

Ar.decisãodoMagistradoaquo,quedecretouaprisãodoagravante,nãodevepermanecer,vezquenãorepresentaomelhordireitoparaocaso.

Inicialmente não se pode deixar de observar que, dedireito,a r. sentençaquehomologouoacordoondeoagravante reconheceudébito em facedos agravados énula, visto que aDPEnão foi regularmente

intimadaparaparticipardaaudiênciadeconciliação, sendoqueoagravantecompareceudesacompanhadoe,portanto,semassistênciajurídica.

Todavia, a questão nem é essa. Bem oumal, houve oacordo e esse foi homologado pelo douto Juiz a quo, que, em seguida,“extinguiuofeitocomjulgamentodemérito”,mencionando,inclusive,abaselegal,qualseja,oart.487,III,“a”,CPC.

Datavenia, sehouveextinçãodo feitopurae simples,comoseobserva,novainadimplênciadeverianecessariamenteprovocar“novacitação”parapagamento.Nãoseriaocaso,nemmesmode“intimação”,comoescreveuodouto Juízoprolatordadecisãoguerreada,masde citação, vistoque“novoprocesso”deexecuçãoseestariacomeçando.

Entretanto, pior ficou depois. O Magistrado mandou“intimar”, o que já era um engano, contudo se efetivada daria, ao menos,ciênciaaoexecutadodapretensãodasexequentesde,novamente,requererasuaprisão.Todavia,tendosidofrustradaumaúnicatentativade“intimação”,o Juiz recolheu o mandado e inexplicavelmente decretou a prisão doalimentante, ignorando, inclusive, manifestação expressa do ilustrerepresentantedoMinistérioPúblico,fls.54,verso,quealertavaoJuízosobreanecessidadedecitaçãopessoaldoagravado.

Veja-sebem,semaomenosformar-searelaçãojurídicaprocessual, sem ao menos dar ciência da pretensão ao executado, sem aomenosintimar-seoprocuradordoexecutado,oMagistradodecretouaprisãodosupostodevedor.

Comosepercebe facilmente,a r.decisãoguerreadasedestaca por sua impropriedade, por sua ilegalidade; situação que, inclusive,dispensamaiorescomentários.

DoPedido:

Ante o exposto, e mais por outras razões que estaColendaCâmara sa-berá lançar sobreo tema,requer-seoprovimentodopresenterecurso, com escopo de decretar-se a nulidade da r. decisão dodoutoMagistradoaquoquedecretouaprisãocivildoagravante,recolhendo-seomandadodeprisão.

15.5

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00dedezembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

AGRAVODEINSTRUMENTOCONTRADECISÃOQUEIN-DEFERIULIMINAREMAÇÃODEOBRIGAÇÃODEFAZERPARAENTREGADEAPARELHOAUDITIVO(ART.1.015,I,CPC)

ExcelentíssimoDoutorDesembargadorPresidentedoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

D. C. da C., brasileiro, casado, aposentado, portadordo RG 00.000.000-SSP/SP e do CPF 000.000.000-00, sem endereçoeletrônico,residenteedomiciliadonaAvenidaFranciscoRuiz,nº00,ViladaPrata, cidade deMogi das Cruzes – SP, CEP 00000-000, por seu Advogado,queestasubscreve(mandatoincluso),comescritórionaRuaJoséUrbano,nº00, Centro, Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, onde recebe intimações (e-mail:gediel@gsa.com.br),vemrespeitosamenteàpresençaVossaExcelência,não se conformando, data venia, com a r.decisão do Meritíssimo Juiz deDireitodaVaradaFazendaPúblicadoForodeMogidasCruzes,expedidanosautosdoprocessoquemoveemfacedeMunicípiodeMogidasCruzes,damesmaagravarporinstrumento, compedido liminar,observando-seoprocedimento dos arts. 1.015 a 1.020 do Código de Processo Civil, em

conformidadecomasinclusasrazões.

Para tanto, junta cópia de TODO O PROCESSO deprimeiro grau (petição inicial, documentos pessoais, declaração de pobreza,decisão agravada, certidão de intimação etc.). Deixa de juntar cópia daprocuraçãoadjudiciadoréu,vezqueesteaindanãofoiregularmentecitadonosautos.

O subscritor da presente declara, sob as penas da lei,que as cópias que formamo presente instrumento conferem com o original(art.425,IV,CPC).

Requer, outrossim, a concessão dos benefícios dajustiça gratuita, por ser pessoa pobre na acepção legal do termo, conformedeclaração de pobreza já juntada aos autos principais e reproduzida nesteinstrumento.

Requer, por fim, seja o presente recurso recebido eregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

M.Cruzes/SãoPaulo,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJuniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeObrigaçãodeFazer

VaradaFazendaPúblicadoForodeMogidasCruzes-SP

Agravante:D.C.daC.

Agravado:MunicípiodeMogidasCruzes

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em agosto de 0000, o agravante ajuizou ação deobrigaçãodefazercumuladacompreceitocominatórioemfacedoMunicípiode Mogi das Cruzes asseverando, em apertada síntese, que é portador dedoença auditiva e que não possuía condições financeiras para adquiriraparelho auditivo necessário para seu tratamento de saúde; impossibilitado,como se disse, de comprar o aparelho auditivo fez requerimentoadministrativo junto ao Município de Mogi das Cruzes, onde reside; omunicípiocolocouorequerenteemumalistadeesperaondeaguarda jápormais de quatro anos (cadastro feito em 00.00.0000). Inconformado com ademora no atendimento de seu pedido e vendo a sua saúde agravada dia adia,opacientefinalmentebuscouatutelajurisdicionalrequerendofosse,emliminar, o Município obrigado a lhe fornecer o aparelho necessário ao seutratamento.

Recebida a exordial, o douto Magistrado de primeirograuINDEFERIUopedidodeliminar.

Emresumo,estesosfatos.

DaLiminar:

Abinitio, consoantepermissivodoartigo1.019, incisoI, do Código de Processo Civil, requer-se seja deferido o efeito ativo aopresenterecurso,comescopodeconcederaantecipaçãodatutela,nosentidode DETERMINAR aoMunicípio deMogi das Cruzes que forneça o aparelhoauditivo indicado pelo médico do paciente no prazo improrrogável de 20(vinte) dias, sob pena de responder por multa diária de R$ 500,00(quinhentos reais), valor este a ser sequestradodas contasmunicipais a fimdecustearoaparelhoauditivo.Estepedido se justificanamedidaemqueamantença, mesmo que momentânea, da respeitável decisão guerreada,implicaráemsériosprejuízosparaorecorrente.

Inegávelapresençado fumusboni juris,emrazãodasreiteradas decisões deste Egrégio Tribunal sobre o tema, sempre no sentidode reconhecer a obrigaçãodo entepúblicode fornecer ao cidadãoosmeiosnecessáriosaoseutratamentodesaúde;jáopericuluminmoraseapresentanasimplespercepçãodequeopacientetemseuestadodesaúdeagravadodiaadiapelaimpossibilidadedousodoreferidoaparelho.

DoMérito:

Arespeitáveldecisãoguerreadanãopodepermanecer.Ao fundamentá-la, odoutoMagistradodeprimeirograuargumentouqueosdocumentosjuntadospeloautor“nãoesclarecemnada.Absolutamentenada”.

DataveniadaopiniãodoilustreMagistrado,oconjuntoprobatória juntado com a exordial não deixa dúvidas quanto a doença dorecorrenteeanecessidadeurgentedousodoreferidoaparelhoauditivo.

Embora o documento de fls. 00 firmado pelo médicoDr.A.F.,CRM00.000,sejade fatosucinto,eleclaramente indicaadoença,inclusive a CID, e a necessidade de uso de aparelho auditivo; no mais, taldocumento deve ser analisado em conjunto com o laudo de fls. 00 e odocumentodefls.00,daconceituadaempresaVicentedeCamargoAuditivosEPP.

A análise conjunta dos documentos confirmanão só adoençadoagravante,mastambémanecessidadedeusodeaparelhoauditivo

nos dois ouvidos; tal fato confirma a urgência da aquisição do referidoaparelho.

Registre-sequeopacienteaguardanafiladaprefeituradesdenovembrode0000;talfatotemlevadoaoagravamentodesuadoença,mantendoopacienteemconstanteestadodealienaçãoedepressão(issoparanão se falar na buzina em seu ouvido), fato que finalmente o motivou aprocuraratutelajurisdicionalpormeiodesteprocesso.

Engana-seoJuizdeprimeirograuaofalarem“tipodeaparelho auditi-vo”; na verdade, em caso de perda auditiva o que se faznecessário para especificação do aparelho é o “exame de audiometria feitocomaudiômetro” já juntadoaosautos, fls.00,eusadopelaempresaVicenteCamargoparafazeroorçamentodefls.00.

Oportuna a citação das palavras do eminenteDesembargador do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, Dr. JoséLuizGaviãodeAlmeida,proferidasnorecentejulgamentodaApelaçãonº0004581-61.2011.8.26.0038(DJ19.02.2013),inverbis:“nemsedigaqueoaparelhorequeridonãoserianecessáriooupoderiasersubstituídoporoutro,poisomédicoqueassisteopaciente,acompanhandoaevoluçãodadoença,équetemaptidãoparaavaliareprescreveroqueentendeseromaisadequado,poucoimportandosefazpartedoquadrodeservidorespúblicos,ligadosaoSUS,ounão”.(grifonosso)

Não se deve ainda argumentar sobre eventualirreversibilidadedadecisãoqueconcedealiminar,vistoqueoaparelhopodeserdevolvido.Nessesentido,aliçãodoilustreDesembargadordesteEgrégioTribunal, Dr. Urbano Ruiz, expressa no julgamento do agravo deinstrumento nº 0010769-19.2013.8.26.0000 (DJ 18.02.2013), in verbis:“Inexiste,deoutraparte,operigodeirreversibilidade,devezqueoaparelhopodeserdevolvido,casoafinalsecomprovequeaautoradelenãoprecisa.”

Datavenia,mas o argumento no sentido de que serianecessáriaarealizaçãodeumaperíciatécnicapareceumapobredesculpadequem deseja indeferir o pedido do cidadão, mas não tem argumentos paraenfrentar o forte entendimento jurisprudencial que se firmou ao longo dosanosafavordospacientesecontraoEstado.

Resume bem este entendimento jurisprudencial aspalavrasdoMinistroCelsodeMello,doSupremoTribunalFederal,proferidaem liminar de ação intentada pelo Estado de Santa Catarina (petição nº1.246-1): “Entreprotegera inviolabilidadedodireitoàvida,quesequalificacomodireitosubjetivoinalienávelasseguradopelaprópriaConstituição da República (art. 5º, ‘caput’), ou fazer prevalecer,secundáriodoEstado,entendo–umavezconfiguradoessedilema–que razões de ordem ético-jurídica impõemao julgador uma só epossívelopção:orespeitoindeclinávelàvida.”

Resta provado nos autos que o recorrente temnecessidade de uso de aparelho auditivo, fls. 00; provou-se, ainda, que elenão possui condições financeiras de adquirir com suas próprias forças oreferidoaparelho.Nenhumaperíciairámudarestesfatos,mesmoporquenãoexistecuraparaaperdadeaudição.

DoPedido:

Ante todo o exposto, requer-se o provimento dopresente recurso para o fim de reformar a r. decisão do douto Juízo deprimeirograu,determinado,emantecipaçãodetutela,aoMunicípiodeMogidas Cruzes que forneça, no prazo de vinte dias, ao recorrente aparelhoauditivo (conforme prescrição médica e exame de audiometria juntado aosautos);deveaindaoMunicípioresponderportodasasdespesasdeentregadoreferidoaparelho (calibragem,pilhasenovosexamesdeaudiometria (feitoscom au-diômetro)), sob pena de multa diária no valor de R$ 500,00(quinhentosreais).

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJunior

15.6

OAB/SP000.000

AGRAVODEINSTRUMENTOCONTRADECISÃOQUEINDEFERIUPEDIDODELIMINAR,ANTECIPAÇÃODETUTELA,EMAÇÃOREVISIONALDEALIMENTOS(ART.1.015,I,CPC)

ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorPresidentedoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

L. F. S.deO., brasileiro, divorciado, desempregado,portador do RG 00.000.000-SSP/SP e do CPF 000.000.000-00, titular do e-mail lfso@gsa.com.br, residente e domiciliado na Rua Joaquim de MelloFreire,nº00,ConjuntoResidencialCocuera,nacidadeecomarcadeMogidasCruzes-SP, CEP 00000-000, por seu Advogado, que esta subscreve (mandatoincluso),comescritórionaRuaJoãoVicenteAmaral,nº00,Centro,MogidasCruzes-SP, CEP 00000-000, onde recebe intimações (e-mail: gediel@gsa.com.br), vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência, não seconformando, data venia, com a r. decisão doMeritíssimo Juiz da TerceiraVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,expedidanosautosdoprocessoderevisãodealimentoquemoveemfacedeN.A.deO.,damesmaagravarpor instrumento, com pedido liminar, observando-se o procedimentoprevisto nos arts. 1.015 a 1.020 do Código de Processo Civil, emconformidadecomasinclusasrazões.

Para tanto, junta cópia dos seguintes documentos:petiçãoinicial;procuração;declaraçãodepobreza;petiçãoinicialdeaçãodeexecução de alimentos; sentença onde foram fixados os alimentos; decisãoagravada, certidão de intimação. Deixa de juntar cópia da procuração adjudiciadaagravada,vezqueessaaindanãofoiregularmentecitadanosautos.

O subscritor da presente petição DECLARA, sob aspenas da lei, que todas as cópias que formam o presente instrumentoCONFEREMcomosoriginais(art.425,IV,CPC).

Requer, portanto, seja o presente recurso recebido eregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãoRevisionaldeAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Agravante:L.F.S.deO.

Agravado:Juízo

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em 00 de outubro de 0000, o agravante ajuizou açãorevisional de alimentos, asseverando, em apertada síntese, que não possuicondições de arcar com o pagamento da pensão alimentícia mensal fixada,para o caso de desemprego, no valor de 1 (um) salário-mínimo. Informou,ainda, que foi citado em ação de execução de alimentos, estando sujeito aprisãocivil,oquejustificavaaconcessãodeantecipaçãodetutela,diantedaevidente impropriedade do valor da pensão alimentícia em face das suaspossibilidades.

Recebida a exordial, o ilustre Magistrado a quoindeferiu o pedido de redução liminar do valor da pensão, designandoaudiênciade conciliação, instruçãoe julgamentoparaodia00demarçode0000.Nomais,determinouacitaçãodaalimentanda.

Emsíntese,essesosfatos.

DaLiminar:

Abinitio, consoantepermissivodoartigo1.019, incisoI,doCódigodeProcessoCivil,requer-sesejadeferidooefeitosuspensivoaopresenterecurso,determinandoodoutoRelatorareduçãoimediatadovalormensal da pensão alimentícia para 1/4 (um quarto) de 1 (um) salário-mínimo, conforme requerido na exordial, ou, ainda, determinando que odouto Juiz de primeiro grau o faça, de acordo comas provas carreadas aosautos.

O agravante informou, e provou, na exordial que seencontra desempregado e não possui nenhuma condição de pagar pensãoalimentíciamensalnovalorde1(um)salário-mínimo, jáestando, inclusive,sendoprocessadoemrazãodesuamoranaliquidaçãodapensão.Comonãopode mudar o passado, o alimentante, nas suas justificativas, requereu oparcelamentodas3 (três)últimaspensões em6 (seis) prestaçõesmensais econsecutivas; contudo, por mais boa vontade que tenha, se não consegue,como provou, pagar 1 (um) salário-mínimo, como irá fazer para pagar 1 e1/2(umemeio)salário-mínimopormês(pensãonormal+parcelamento)?

Sema reduçãodovalordapensão, “não iráconseguirefetuaropagamentomensaldapensão”,econsiderando-sequeaaudiênciadeconciliação, instrução e julgamento foimarcada para o dia 00 demarço de0000,“oagravadoterácertamentesuaprisãocivildecretada”.

A única forma de evitar que o alimentante sejainjustamentepresoéaimediatareduçãodovalordapensão,adequando-aàssuas reais possibilidades, viabilizando, desta forma, que ele consiga, até ojulgamentodopedidorevisional,cumprircomsuaobrigaçãoperanteamenor.Registre-sequeaprisãodoagravantenãorepresentaapenasumprejuízoparaele próprio,mas também para sua filha, que deixará de receber os valoresqueogenitor,comgrandesacrifício,tempagado(recibosanexos).

Caracterizado o periculum in mora, pelo fato doagravanteestarsujeitoàdecretaçãodeprisão,eofumusbonisjuris,háprovasnosautosdequeomesmoestádesempregadoepossuioutrosfilhos,fatoquenão foiconsideradoquandoda fixaçãodapensãoalimentíciaparaocasodedesemprego, requer-se seja concedido a liminar, com escopo de reduzirimediatamenteovalordapensãoalimentíciaparaR$60,00(sessentareais),isto é, 1/4 (um quarto) de 1 (um) salário-mínimo, conforme requerido naexordial,ou,ainda,determine-sequeodoutoJuizdeprimeirograuofaça,de

acordocomasprovascarreadasaosautos.

DoMérito:

AdecisãododoutoMagistradoaquo, que indeferiu aredução liminar de alimentos, sob o argumento de que não cabe reduçãoliminardealimentosanteriormentefixados,nãodeveprevalecer,vezquenãorepresentaomelhordireitoparaocaso.

Ab initio, merece citação expressa, em razão de suaclareza e abrangência, a lição de Demolombe, citado pelo insigne mestreYussefSaidCahali,inverbis:

“Aobrigaçãoalimentaré,porsuanatureza,variável e intermitente: variável, pois elapode aumentar ou diminuir conformeasnecessidadesdocredorouosrecursosdodevedor; intermitente,pois ela pode,segundo asmesmas causas, extinguir-se erenascerposteriormente; sob tal aspecto,nada há de definitivo e imutávelnessamatéria, seja quanto à apreciação dasnecessidades do credor, seja quanto àspossibilidades do devedor; e mais,qualquerque tenha sido o modo comotenham sido fixados, por sentençaoumediante acordo; a qualquer tempo, aspartespodemretornarajuízodemandandoa mudança, modificação ou liberaçãodoencargo,semquesepossaarguiracoisajulgadaouaconvençãoanterior;asentençaou a convenção são, de pleno direito,subordinadasàcondiçãodequeasituaçãose mantenha no mesmoestado, rebus sicstantibus.”(DOSALIMENTOS,RT,3ªEdição,p.933)

Conforme a inarredável lição, não há dúvida que aobrigação alimentar pode e deve ser revista sempre que necessário para

adequarobinômio“necessidade×possibilidade”; todavia,aperguntaqueadecisão agravada faz surgir é: pode o juiz reduzir, ou aumentar, a pensãoliminarmente?

Note-se que o douto Magistrado a quo não chegou aapreciar se seria realmente o caso de se reduzir, ou não, a pensão, porestaremounãopresentesoselementosquejustificassemumadecisãonumounoutro sentido; ele se limita a afirmar que entende não ser legalmentepossíveltalpedido.

Data venia, o entendimento expressado pelo ilustreMagistradonãoestácorreto.

Comescopodesedemonstrarestarerradaadecisãodeprimeirograuénecessário,aprincípio,estabelecer-sequaléoprocedimentoque deve obedecer a ação revisional de alimentos. Sobre este assunto, háduascorrentes.PrimeiroaquelesqueentendemseraplicadoàaçãorevisionaldealimentosoritoespecialdaLeinº5.478/68-LA,conformenormadoartigo13,inverbis:

“Art. 13. O disposto nesta lei aplica-seigualmente, no que couber,às açõesordináriasdedesquite,nulidadeeanulaçãode casamento, à revisão de sentençasproferidas em pedidos de alimentoserespectivasexecuções.”

Para aqueles que assim entendem, não pode haverdúvidaquantoaodeverdoJuízodeapreciarpedidodealimentosprovisórios,que, diante de uma cognição prévia, arrimada nos elementos de provasjuntadosaosautos,devemespelharobinômio“necessidadexpossibilidade.”Nestesentidoanormado§1ºdojácitadoartigo13,daLeinº5.478/68-LA,inverbis:

“§ 1º Os alimentos provisórios fixados nainicial poderão ser revistos a qualquertempo, se houvermodificação na situaçãofinanceira das partes, mas o pedido serásempreprocessadoemapartado.”

Novamente nos socorremos da lição de Yussef SaidCahali,naobrajácitada,quedeclaraexpressamentesercabívelafixaçãodealimentosprovisóriosnaaçãorevisionaldealimentos,inverbis:

“No caso de ação exoneratória ou deredução da pensão, parece-nos que desdeque são admissíveis alimentos provisóriosem ação revisional ajuizada peloalimentando, similar razão de direitoautoriza igualmente a sua redução ouexoneração liminar, na ação revisional ouexoneratória ajuizada pelo alimentante,verifi-cadossumariamenteospressupostosque a autorizam, ainda que se exigindoredobradacautelanaconcessãodaliminar.

Assimdecidiua6ªCCdoTJSP:Oagravadomoveuação revisional, pedindoa reduçãoda pensão alimentícia, fixada quando daseparação do casal. Liminarmente, à vistada redução evidente das possibilidades doautor de manter o pagamento da pensãoanteriormente estipulada, reduziu-a omagistrado. Não se conformaram osagravantes com taldecisão, sustentandoonão cabimento de liminar em tal tipo deação. Sem razão, todavia, pois hápermissivo legal que autoriza a medida,consoantealiçãodeYussefCahali:“Ora,seosprópriosalimentosprovisóriospoderãoserrevistos,afimdemantê-losatualizadosàs necessidades do alimentando e aosrecursosdapessoaobrigada,razãonãohápara negar-se essa atualização provisóriano limiar da ação revisional, fundada namodificação da situação financeira daspartes.Ademais, emprol da legalidadedaconcessão de alimentos provisórios nasaçõesde revisão,militaoart.13, §1º,da

LeideAlimentos;osalimentosprovisóriosfixados na inicial poderão ser revistos aqualquertempo,sehouvermodificaçãodasituação financeira das partes” (DosAlimentos,1984,p.354-355).E,nocaso,aredução foi ordenada, liminarmente, emrazãodacorreçãodossaláriosdoagravadosituar-se abaixo dos índices de correçãomonetária, que servia de base para ocálculo do reajuste da pensão devida. Talsituação que só a pensão consumia cercade 70% dos ganhos do agravado, em vezdos 40% estipulados, sendo evidente adesproporção.” (DOS ALIMENTOS, RT, 3ªEdição,p.967-968)

Deoutrolado,paraaquelesqueentendemseraplicadoà ação revisional de alimentos o rito especial da Lei deAlimentos, tambémnão pode haver dúvidas quanto à possibilidade da fixação dos “alimentosprovisórios”,omesmoocorreparaaquelesqueentendemseraplicávelàaçãorevisionaldealimentosoprocedimento(arts.318a512,CPC),vezquenesseexiste a possibilidade da concessão da tutela provisória. Neste sentido, anormadoart.300doCPC,inverbis:

Art. 300. A tutela de urgência seráconcedida quando houver elementos queevidenciemaprobabilidadedodireito e operigodedanoouoriscoaoresultadoútildoprocesso.

§ 2º. A tutela de urgência pode serconcedida liminarmente ou apósjustificaçãoprévia.

Como se vê da letra expressa da lei, o argumento dequenãosepodefixaralimentosprovisóriosemaçãoderitocomumnãopodesubsistir. Neste sentido a lição do Desembargador Sidnei Agostinho Beneti,emartigopublicadonaRevistadosAdvogados,nº46,ondepontificousobreotema,inverbis:

“Anormaadmitepedidoliminaremtodaequalqueração.”

De um jeito ou de outro, não há dúvida: o juiz deveapreciaroméritodepedidodealimentosprovisórios emação revisionaldealimentos.

Tivesseapreciadoopedido,oilustreMagistradoaquoteria se confrontado comdocumentos que provamnão poder o alimentantearcar,nomomento,compensãoalimentíciaafavordasuafilha“N”novalorde1(um)salário-mínimopormês.Note-se,nãose tratadeumcaprichooudefaltadevontade,trata-sedetotalecompletaimpossibilidadedearcarcompensão neste valor, fato que se não for urgentemente apreciado por esteEgrégioTribunallevaráoagravanteinjustamenteaserpreso.

Estando em trâmite ação de execução de alimentos,ondeoalimentante édemandadoporumadívidaquenão temcomopagar;dívidaqueainda iráaumentarmuitoatéadatadaaudiênciadeconciliação,instrução e julgamento designada pelo douto Magistrado de primeiro grau,nãohá,mantidooatualvalor,comopossaoobrigadoimpedirsejadecretadaasuaprisão.

DoPedido:

Antetodooexposto emais por aquelas razões queesseEgrégioTribunalsaberálançarsobreotema,requer-seoprovimentodopresenterecurso, com escopo de fixar-se os alimentos provisórios noslimitesrequeridosnaexordialoudeterminarqueassimprocedaodoutojuízode primeiro grau, observando-se, qualquer que seja o caso, que o referidovalorserádevidoapartirdacitação.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00denovembrode0000.

15.7

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

AGRAVODEINSTRUMENTOCONTRADECISÃOQUEINDEFERIUPEDIDODEALIMENTOSPROVISÓRIOSEMAÇÃODEDIVÓRCIO(ART.1.015,I,CPC)

ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorPresidentedoTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

A. de M. R., brasileira, casada, teleatendente,portadoradoRG00.000.000-SSP/SPedoCPF000.000.000-00, titulardoe-mailamr@gsa.com.br,residenteedomiciliadanaRuaMaxGrimberg,nº00,Alto do Ipiranga, cidade de Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, por seuAdvogado,queestasubscreve(mandatoincluso),comescritórionaRuaJoãoVicente Amaral, nº 00, Centro, Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, onderecebe intimações (e-mail: gediel@gsa.com.br), vem à presença de VossaExcelência,nãoseconformando,datavenia,comar.decisãodoMeritíssimoJuizdaTerceiraVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes-SP, expedida nosautosdoprocessoquemoveemfacedeJ.M.R.R.,damesmaagravarporinstrumento, com pedido liminar, observando-se o rito previsto nos arts.1.015a1.020doCódigodeProcessoCivil,emconformidadecomasinclusasrazões.

Para tanto, junta cópia de TODO O PROCESSO deprimeiro grau (petição inicial, procuração, declaração de pobreza,documentos, decisão agravada, certidão de intimação etc.). Deixa de juntarcópia da procuração ad judicia do réu, vez que esse ainda não foiregularmentecitadonosautos.

O subscritor da presente petição DECLARA, sob aspenas da lei, que todas as cópias que formam o presente instrumento

CONFEREMcomosoriginais(art.425,IV,CPC).

Requerem,portanto,sejaopresenterecursorecebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00demaiode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeDivórcioLitigioso

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Agravante:A.deM.R.

Agravado:OJuízo

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Emabrilde0000,aagravanteajuizouaçãodedivórciolitigiosoasseverando,emsíntese,queseencontraseparadadefatodovarãoháalgunsmesesemrazãodesseterdeixadoolarconjugal.Requereu,então,fossedecretadoodivórciodocasal,fixando-se,ainda,aguardadoúnicofilhodocasaleovalordapensãoalimentíciaqueocônjugevarãodeveaele.

Na mesma petição inicial, a agravante requereu, emliminar, fixasse o douto Juízo a guarda provisória e o valor dos alimentosprovisórios,comescopodeatenderasimediatasnecessidadesdomenor.

Recebida a exordial, o ilustre Magistrado a quoindeferiu o pedido de alimentos provisórios, sob o argumento de suaconcessãoserincompatívelcomoritocomumdaaçãodedivórcio,bemcomopelo fatodomenornãoserpartenaação,determinando,nomais,acitaçãodoréu.

Emsíntese,onecessário.

DaLiminar:

Abinitio, consoantepermissivodoartigo1.019, incisoI,doCódigodeProcessoCivil, requer-se sejaconcedido liminarnopresenterecurso,nosentidodequeonobreRelatorfixeosalimentosprovisórios,noslimites do requerido na peça inicial, ou determine ao douto Juizaquo queassim proceda, após ouvir o ilustre representante do Ministério Públicoquantoaomontante.

Tal pedido se justifica: primeiro, porque nos autos háprova do parentesco; segundo, porque sendo o filho menor a obrigação dogenitoradvémdopoder familiar; terceiro,emrazãodanaturezadopedido,afinaltodossabemosquea“fome”nãoespera.

DoMérito:

A r. decisão do Magistrado a quo, que indeferiu opedidodeantecipaçãode tutela,no sentidodeque fosse fixado,naaçãodedivórcio litigioso, os alimentos provisórios devidos pelo varão ao seu filhomenor,nãodevepermanecer,vezquenãorepresentaomelhordireitoparaocaso.

Ao fundamentar a decisão agravada, seu prolator,observou que indeferia a fixação de alimentos provisórios por ser o pedidoincompatívelcomoritocomumdaaçãodedivórcio,bemcomopelofatodomenornãoserpartenaação.

Como se pode observar, a primeira questão envolve apossibilidade, ou não, da cumulação de pedidos com procedimentosdiferentes, qual seja, o rito especial da lei de alimentos e o rito comumdaaçãodedivórcio.

Com escopo de corretamente responder à questão,devemos,aprincípio,mencionaroartigo13daLeinº5.478/68-LA,inverbis:

Art. 13. O disposto nesta lei aplica-seigualmente, no que couber,às açõesordináriasdedesquite,nulidadeeanulaçãode casamento, à revisão de sentenças

proferidas em pedidos de alimentoserespectivasexecuções.

Na doutrina e na jurisprudência é pacífico oentendimentodequeanormamencionadaautorizao Juiz a fixar alimentosprovisórios nas antigas ações de separação e, agora, nas ações de divórcio.Nessesentidoosseguintesexemplos,inverbis:

“A ação de separação judicial cumuladacom pedido de alimentos. Fixação initiolitis dos alimentos provisórios. Aodespachar a inicial é possível aomagistrado fixar os alimentos provisórios,sendo desnecessária nesse caso ainstauração de medida acautelatória emautos apartados.” (Theotônio Negrão,CódigodeProcessoCivil,34.ed.Saraiva,p.1116)

“A tutela provisória alvitrada decorre deuma emergência e está normatizada (art.13,Lei5.478/68),peloquenãotemsentidocondicionaroproveitodaverbatemporáriaque se faz indispensável para garantir asubsistênciadaproleduranteoperíododalitigiosidade, a uma ação autônoma,quando,comoocorreu,oobjetodopedidoestá compreendido na ação de divórcio.”(AGRAVODEINSTRUMENTONº11.170-4/5,Rel. Ênio Zuliani, inRecurso de Agravo:teoriaeprática,GedielClaudinodeAraujoJúnior,4.ed.Atlas,p.69)

Não obstante a clareza do dispositivo apontado, apossibilidadedeconcessãodealimentosprovisóriosemsededeaçãoderitoordinário, encontra, ainda, respaldo no artigo 300 do CPC, que, como écediço,permiteaantecipaçãodetutela,inverbis:

Art. 300. A tutela de urgência seráconcedida quando houver elementos que

evidenciemaprobabilidadedodireito e operigodedanoouoriscoaoresultadoútildoprocesso.

§ 2º. A tutela de urgência pode serconcedida liminarmente ou apósjustificaçãoprévia.

Como se vê da letra expressa da lei, o argumento deque não se pode fixar alimentos provisórios, em antecipação de tutela, emação de rito ordinário não pode subsistir. Neste sentido a lição doDesembargador SidneiAgostinhoBeneti, emartigo publicadonaRevista dosAdvogados,nº46,ondepontificousobreotema,inverbis:

“Anormaadmitepedidoliminaremtodaequalqueração.”

De outra forma, há, ainda, que se considerar que aobrigação alimentar devida pelo pai aos filhos menores é questão dedisciplinaobrigatórianofeitopropostopelaagravanteemprimeirograu,emvistadopedidoexordial.Éoquesepodeconcluirpelodispostonoartigo19e seguintesdaLeinº6.515/77 (LDi), bemcomodoartigo1.703doCódigoCivil, que se aplicam, indistintamente, às ações de separação e de divórcio,sejam consensuais, sejam litigiosas, consoante magistério de Yussef SaidCahali,nasuaobraDivórcioeSeparação.

Ora,seéobrigatórioaojuiz,nasentença,decidirsobreos alimentos devidos aos filhosmenores (que não são partes na ação), nãopode haver impedimento legal para que essemesmoMagistrado antecipe asuatutela,comolhepermiteanormadoartigo300doCPC,concedendoosalimentosprovisórios,mormentequandosepercebeporumasimplesanálisedos autos, que todos os requisitos exigidos pela norma estão claramentepresentes:provadeparentesco(certidãodenascimento);notórianecessidadedos menores; obrigação paterna advinda do poder familiar; periculum inmora,afinalafomenãoespera.

Não se deve, ademais, falar em ilegitimidade daagravanteparapediralimentosparao filhomenornosautosdoprocessodeseparação.

No caso, existe uma inafastável legitimidadeextraordinária por parte da genitora. Legitimidade essa concedidaimplicitamentepelaprópriaLeidoDivórcio,quandodeterminaàspartesfixaros alimentos devidos aos filhos menores na própria ação de separação oudivórcio. Essa faculdade, que é na verdade uma obrigação, que permite aocônjuge detentor da guarda dos filhosmenores do casal pedir a fixação dosalimentos devidos, é amesma que fundamenta o pedido de antecipação datutela.

Em outras palavras, se a agravante tem legitimidadepara pedir que o juízo fixe os alimentos devidos pelo pai aos filhos nasentença concessiva de separação oude divórcio, e tal pedidonão pode sernegado,nãopodehaverimpedimentoparaque,comarrimonoartigo300doCPC,requeira,emliminar,osalimentosprovisórios.

Demonstradaarelaçãodeparentesco,demonstradasasnecessidadesdomenor,demonstradaa legalidadedopedido,demonstradooperigo da demora,afaculdadedoJuizénaverdadeumaobrigação.Esta posição se reforça comaSúmula226doSupremoTribunal Federal, inverbis:

“Na ação de desquite, os alimentos sãodevidos desde a inicial enão da data dadecisãoqueosconcede.”

DoPedido:

Ante o exposto, e mais por outras razões que estaColendaCâmara sabe-rá lançar sobreo tema,requer-seoprovimentodopresenterecurso, comescopode sedeterminarqueodoutoMagistradoaquo fixeosalimentosdevidospelopaiaseufilho;alimentosessesqueserãodevidosdesdeacitação,exatamentecomoformuladonapetiçãoinicial.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00demaiode0000.

15.8

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

AGRAVODEINSTRUMENTOCONTRADECISÃOQUEINDEFERIUPEDIDODEALIMENTOSPROVISÓRIOSEMAÇÃODEINVESTIGAÇÃODEPATERNIDADEAPÓSAREALIZAÇÃODOEXAMEDEDNA(ART.1.015,I,CPC)

ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorPresidentedoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

P.H.daS.,brasileiro,menor impúbere, representadopor sua genitora A. L. da S., brasileira, solteira, empregada doméstica,portadoradoRG00.000.000-SSP/SPedoCPF000.000.000-00,semendereçoeletrônico,residenteedomiciliadanaRuaFranciscoLimaCabral,nº00,VilaNatal, cidade de Mogi das Cruzes, CEP 00000-000, por seu Advogado, queestasubscreve(mandatoincluso),comescritórionaRuaJoãoVicenteAmaral,nº00,Centro,MogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail: gediel@gsa.com.br), vem respeitosamente à presença de VossaExcelência,nãoseconformando,datavenia,comar.decisãodoMeritíssimoJuizdeDireitodaTerceiraVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,expedidanosautosdoprocessodeaçãodeinvestigaçãodepaternidadecumuladacomalimentos que move em face de J. da S. A., da mesma agravar porinstrumento, com pedido liminar, observando-se o procedimento dos arts.1.015a1.020doCódigodeProcessoCivil,emconformidadecomasinclusasrazões.

Para tanto, junta cópia dos seguintes documentos:petiçãoinicial,procuraçãoadjudiciadoagravanteedoagravado,declaraçãode pobreza, contestação, procuração ad judicia do réu, exame de DNA

positivo, decisão agravada, certidão de intimação. Registre-se, ainda, que oagravadoencontra-serepresentadonosautospeloseguinteadvogado:Dr.E.V.deM.J.,OAB/SP00.000,comescritórionaRuaBrásCubas,nº00,sala00,Centro,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000.

O subscritor da presente petição DECLARA, sob aspenas da lei, que todas as cópias que formam o presente instrumentoCONFEREMcomosoriginais(art.425,IV,CPC).

Requer, outrossim, a concessão dos benefícios dajustiça gratuita, por ser pessoa pobre na acepção legal do termo, conformedeclaraçãodepobrezajájuntadaaosautosereproduzidanesteinstrumento.

Requer, portanto, seja o presente recurso recebido eregulamenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00dejunhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeInvestigaçãodePaternidadeccAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Agravante:P.H.daS.

Agravado:J.daS.A.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

O agravante ajuizou ação de investigação depaternidade cumulada com alimentos buscando compelir o agravado areconhecer a sua paternidade em face do autor, assim como estabelecer ovalormensaldapensãoalimentícia.

Recebida a exordial, o réu foi citado e contestou ofeito.Saneadooprocesso,determinou-searealizaçãodeexamedeDNApeloIMESC,sendooresultadojuntadonosautos,fls.41/49.

Confirmada a paternidade (probabilidade depaternidadeéde99,999999%),oautorrequereufossefixado,emliminar(art. 300, CPC), o valor dos alimentos provisórios, tendo o ilustrerepresentante do Ministério Público se manifestado de forma favorável aopedido.

Conclusos os autos, o douto Magistrado de primeirograuindeferiuopedidodeantecipaçãodetutela.

Emsíntese,osfatos.

DaLiminar:

Abinitio, consoantepermissivodoartigo1.019, incisoI,doCódigodeProcessoCivil,requer-sesejadeferidooefeitosuspensivoaopresente recurso, fixando o valor dos alimentos provisórios devidos peloagravado em½ (meio) salário-mínimonacional, com vencimento para tododia10(dez)decadamês,ououtrovalorqueentenderadequadoessedoutoRelator, determinando-se a intimação do alimentante para que inicie opagamento.

A concessão da liminar se justifica, seja porque nosautosjáháprovadaalegadapaternidade,consistentejustamentenoexamedeDNA realizado pelo IMESC, seja porque não é possível para o genitorcontinuar a ignorar suas obrigações em face do agravante, seja, por fim,porqueafomenãoespera.

Sendo assim, caracterizado o periculum in mora, emrazão dos prejuízos que estão a advir ao agravante, que está sem qualquerajudadoseugenitor,eofumusbonisjuris,conformeseargumentounoitemaseguir,REQUER-SEsejaconcedidaaliminar.

DoMérito:

Nobresjulgadores,semrazãooilustreMagistradoaquo,queindeferiuopedidodealimentosprovisóriossobosingeloargumentodeque “não consta dos autos elementos suficientes para se aferir a capacidadeeconômicadoréu”.

Citado, o agravado tomou conhecimento formal dapretensãodo recorrentequantoaalimentos, sendoqueemsua contestação,fls. 22/24, informou expressamente que se encontrava “desempregado,sobrevivendodepequenostrabalhos,quenãolherendempormêsmaisdoqueumsalário-mínimo”.

Note-se que é o próprio agravado que confessa rendamensal de aproximadamente 1 (um) salário-mínimo, isso quando estavadesempregado(hojeaindanãosesabe).Obviamentequearepresentantedomenorsabequenaverdadearendadorecorridoésuperioraodeclarado,masissonaverdadenemimportanessemomento;oqueimportaéqueopróprioagravadoconfessa,informa,asuarenda.

Diantedetalinformaçãoeconsiderandoquenosautosjá foi produzida prova cabal de parentesco (exame deDNA), assim como ofato da lei declarar ser obrigaçãodo genitor quenão está coma guarda dofilho contribuirparao seu sustento,deveriao Juizdeprimeirograu,diantedo pedido expresso do recorrente, ter fixado o valor mensal dos alimentosprovisórios.

EntendesseoilustreJuizqueovalorpedidoestáacimadacapacidadefinanceiradeclarada,confessada,doalimentante,poderia,poróbvio, fixar outro valor, o que não poderia, como infelizmente fez, erasimplesmentenegaropedidodomenor,condenando-oaficarpormaisalgunsmeses,nomínimo,semaajudapaterna.

DoPedido:

Ante o exposto, e pelo mais que dos autos consta,requer-se o provimento deste recurso, a fim de que, reformando-setotalmente a r. decisão de primeiro grau, seja fixado o valor dos alimentosprovisóriosdevidospeloagravadoem½(meio)salário-mínimonacional,comvencimentoparatododia10(dez)decadamês,ououtrovalorqueentenderadequado esta nobre Câmara, determinando-se a intimação do alimentanteparaqueinicieopagamento.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00dejunhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.9 AGRAVODEINSTRUMENTOCONTRADECISÃOQUEINDEFERIUPEDIDODEEXTINÇÃODEAÇÃODEEXECUÇÃODEALIMENTOSPELOPAGAMENTO(ART.1.015,PARÁGRAFOÚNICO,CPC)

ExcelentíssimoDoutorDesembargadorPresidentedoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

Y. P. S. B. e T. D. S. B., brasileiros, menoresimpúberes, representadospor suagenitoraS.P.deS.B.,brasileira, solteira,agente de processos, portadora do RG 00.000.000-SSP/SP e do CPF000.000.000-00,titulardoe-mailspsb@gsa.com.br,residentesedomiciliadosnaRuaDomingosdeSouza,nº00,JardimLayr,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP 00000-000, por seu Advogado, que esta subscreve (mandato incluso),comescritórionaRuaJoãoVicenteAmaral,nº00,Centro,MogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onde recebe intimações (e-mail: gediel@gsa.com.br), vemrespeitosamente à presença Vossa Excelência, não se conformando, datavênia,comar.decisãodoMeritíssimoJuizdeDireitodaTerceiraVaraCíveldaComarcadeMogi dasCruzes, expedidanos autos doprocesso quemoveem face deR.B. S., da mesma agravar por instrumento, com pedidoliminar, observando-se o procedimento previsto nos arts. 1.015 a 1.020 doCódigodeProcessoCivil,emconformidadecomasinclusasrazões.

Para tanto, juntam cópia dos seguintes documentos(entre outros): petição inicial; declaração de pobreza; título judicial;procuração ad judicia; decisão que decretou a prisão do executado; petiçãodandoquitaçãododébito;decisãoagravada;certidãodeintimaçãodadecisãoagravada.Deixamdejuntarprocuraçãoadjudiciadoagravado,vistoqueestenãoconstituiuadvogadonosautos.

O subscritor da presente declara, sob as penas da lei,que as cópias que formamo presente instrumento conferem com o original(art.425,IV,CPC).

Reiteram, nesta instância, o pedido de concessão dosbenefíciosda justiçagratuita,por serempessoaspobresnaacepção legaldotermo, conforme declaração de pobreza já juntada aos autos e reproduzidanesteinstrumento.

Requerem,por fim,sejaopresenterecursorecebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00deagostode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processon.0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExecuçãodeAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Agravantes:Y.P.S.B.e/o

Agravados:oJuízo/R.B.S.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em agosto de 0000, os agravantes ajuizaram ação deexecuçãode alimentos em facede seugenitor; alegaramque ele estaria ematrasocomsuasobrigaçõesalimentíciasapartirdejunhode0000.Pediramasua citação para pagar o valor devido, vencida e vincendas, sob pena deprisãocivil.

Recebidaaexordial,fls.19,odoutoJuízodeprimeirograu não só determinou a citação do executado, mas também designouaudiênciadeconciliação.Nareferidaaudiência,aspartessecompuseram.

Como o executado não cumpriu o acordado, oscredorespediramfossedecretadasuaprisãocivil.

Osautosforamenviadosaocontador,apurando-se,emmarçode0000,umdébitodeR$3.510,45(trêsmil,quinhentosedezreaisequarentaecincocentavos).

Confirmadaa inadimplência,odoutoJuizdeprimeirograudecretouaprisãocivilpor30(trinta)dias.

Oexecutadofoipresoem00deagostode0000;apósasuaprisão,arepresentantedosmenoresDEUQUITAÇÃOTOTALDODÉBITO,requerendoaextinçãodoprocessodeexecuçãodealimentos.

Conclusos os autos, o douto Juiz de primeiro grauINDEFERIUopedidodeextinção,soboargumentodequenãohaveriaprovasefetivasdequitaçãododébito.

Emsíntese,onecessário.

DaLiminar:

Abinitio, consoantepermissivodoart.1.019, inciso I,do Código de Processo Civil, requer-se seja deferido o efeito suspensivo aopresente recurso, a fim de determinar a URGENTE liberação do executado,queseencontrapreso,expedindo-seonecessário.

Presente o fumus boni juris, diante da noticiadaquitaçãododébito,eopericuluminmora, emrazãodosevidentesprejuízosquepodemadviraoalimentante(perderoseuemprego,porexemplo).

DoMérito:

A r. decisão guerreadamerece reparos. Com efeito, odoutoMagistradoaquoargumenta,aoindeferiropedidodeextinçãodaaçãode execução de alimentos, que este “não veio acompanhado de qualquerdocumentocomprovandoopagamentodosvaloresdevidos”.

Data vênia, a petição firmada pessoalmente pelarepresentante dos menores declara com todas as letras que o débito foiquitado;diantedestascircunstânciasnenhumoutrodocumentoénecessário.

Diante da quitação do débito, noticiada pelorepresentante legal dos credores de FORMA EXPRESSA, o feito deve serextinto,liberando-seoexecutadoqueseencontrainjustamentepreso.

DoPedido:

Ante todo o exposto, requer-se o provimento dopresente recurso para o fim de reformar a r. decisão do douto Juízo deprimeirograu,comescopodeEXTINGUIRaexecuçãodealimentos(art.924,II,CPC),expedindo-seurgentealvarádesoltura.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00deagostode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.10 AGRAVODEINSTRUMENTOCONTRADECISÃOQUEINDEFERIUPEDIDO,NAFASEEXECUTIVA,DEPENHORADESALDODASCONTASDEFGTSEPISDOEXECUTADO(ART.1.015,PARÁGRAFOÚNICO,CPC)

ExcelentíssimoDoutorDesembargadorPresidentedoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

F.G.dosS.,brasileiro,menorimpúbere,representadopor sua genitoraM. T. G., brasileira, solteira, autônoma, portadora do RG00.000.000-SSP/SP e do CPF 000.000.000-00, titular do e-mailmtg@gsa.com.br, residente e domiciliado na Rua Neide, nº 00, casa 00,Jardim Margarida, cidade de Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, por seuAdvogado,queestasubscreve(mandatoincluso),comescritórionaRuaJoãoVicente Amaral, nº 00, Centro, Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, onderecebe intimações (e-mail: gediel@gsa.com.br), vem respeitosamente àpresençaVossaExcelência,nãoseconformando,datavênia, comar.decisãodoMeritíssimoJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldoForodeMogidasCruzes,expedida nos autos do processo quemove em face de F.R.B.dosS., damesma agravar por instrumento, com pedido liminar, observando-se oprocedimentoprevisto nos arts. 1.015 a 1.020doCódigodeProcessoCivil,emconformidadecomasinclusasrazões.

Paratanto,juntacópiadasseguintespeçasdoprocesso,entreoutras:petiçãoinicial;procuraçãoadjudicia;declaraçãodenecessidade;documento de identidade; certidão de nascimento; cálculo do débito; ofíciodaCaixaEconômicaFederal; pedidodepenhora;decisãoagravada; certidãode intimação quanto à decisão agravada.Deixa, no entanto, de juntar cópiadaprocuraçãoadjudiciado réu,vezqueeste regularmentecitadonosautosnãoconstituiuprocurador.

O subscritor da presente declara, sob as penas da lei,que as cópias que formamo presente instrumento conferem com o original(art.425,IV,CPC).

Requer, outrossim, a concessão dos benefícios dajustiça gratuita, por ser pessoa pobre na acepção legal do termo, conformedeclaração de pobreza já juntada aos autos principais e reproduzida nesteinstrumento.

Requer, por fim, seja o presente recurso recebido eregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00deagostode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processon.0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExecuçãodeAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Agravante:F.G.dosS.

Agravado:F.R.B.dosS.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em janeiro de 0000, o agravante ajuizou ação deexecução de alimentos em face do agravado, asseverando, em apertadasíntese,queoalimentanteestariaematrasocomsuasobrigaçõesalimentíciasem face dele a partir do mês de outubro de 0000. Pediu a citação doexecutadoparaqueefetuasseopagamentodovalor totaldodébito,maisasvincendas,noprazode03(três)diassobpenadeprisãocivil.Regularmentecitado, o executado não pagou nem justificou, sendo então decretada suaprisãocivilpeloprazode30(trinta)dias.

Preso, o executado nada pagou, sendo solto após odecursodoprazodetrintadias.

Ocredorrequereuentãoaconversãoderito(528para523). Requereu, igualmente, a expedição de ofícios diversos com escopo delocalizarem-sebensdodevedor.EmrespostaaoofícioexpedidopeloJuízodeprimeirograu,aCaixaEconômicaFederal informouaexistênciadepequenosaldo nas contas do FGTS/PIS do devedor. Diante deste fato, o credorrequereu a penhora de tais valores e a sua transferência para conta judicialjuntoaoJuízo.

Conclusos os autos, o douto Magistrado de primeirograu INDEFERIUo pedidode penhora sob o argumento de quenãohaveriapossibilidade legalde levantamentodoFGTS/PISparapagamentodedébitodecorrentedeexecuçãodealimentos.

Emresumo,estesosfatos.

DaLiminar:

Abinitio, consoantepermissivodoart.1.019, inciso I,do Código de Processo Civil, requer-se seja deferido o efeito ativo aopresenterecurso,comescopodeconcederaantecipaçãodatutela,nosentidodeCONCEDERapenhoradosvaloresconstantesnascontasdeFGTS/PISdodevedor(atéolimitedodébito),determinando-seaodoutoJuizdeprimeirograu que expeça o necessário, inclusive determinação no sentido de que aCEFprovidenciea transferênciadosvaloresparaconta judicialaoscuidadosdo Juízo de primeiro grau. Este pedido se justifica na medida em que amantença, mesmo que momentânea, da respeitável decisão guerreada,implicarásériosprejuízosparaorecorrente.

Inegável apresençado fumusboni juris, em razão dasreiteradas decisões deste Egrégio Tribunal sobre o tema, sempre no sentidodereconhecerapossibilidadedapenhoradosaldodascontasdoFGTSparapagamento de débito alimentar; já o periculum in mora se apresenta nasimples percepção de que o menor, filho do devedor, encontra-sedesamparado materialmente pelo seu genitor, tendo a dívida cobradanaturezaalimentar,sendoovalornecessárioparaasubsistênciadacriança.

DoMérito:

Arespeitáveldecisãoguerreadanãopodepermanecer.Ao fundamentá-la, o doutoMagistrado de primeiro grau argumentou que ahipótesedosautosnãoencontraarrimonalistataxativaprevistanoart.20daLeino8.036/90.

Embora esta assertiva já tenha sido tomada comoverdadeira, há que se observar que a jurisprudência há longa data rompeucom esta premissa, concluindo que a lista prevista no art. 20 da Lei no

8.036/90não éde fato taxativa,mas apenas exemplificativa.Neste sentido,vejam-seasseguintesementas:

Ementa–administrativo.LevantamentodeFGTS para reconstrução de moradiaabalada por vendaval. Possibilidade.Recurso especial improvido. 1. Aenumeraçãodoart.20daLei8.036/90nãoé taxativa. Por isso, é possível, em casosexcepcionais, a liberação dos saldos doFGTS em situação nele não elencada.Precedentes. 2. O direito à moradia e oprincípio da dignidade da pessoa humanaautorizam o saque na hipótese emcomento, em que a casa em que reside ofundista foi atingida por vendaval, tendosido constatado risco de desabamento. 3.Recurso especial improvido. (RecursoEspecial nº 779.063-PR (2005/0146755-6),Relator:MinistroTeoriAlbinoZavascki)

Ementa – administrativo. PIS.Levantamento do saldo. Tratamento demoléstiagrave,nãoelencadanoart.20daLeinº 8.036/90.Possibilidade.1.Admite-se,em hipóteses excepcionais, análogas àsprevistas no art. 20 da Lei 8.036/90,mormente para atendimento de despesascom tratamento de moléstia grave, aliberaçãodedepósitonoPIS.Precedentes:REsp249.026/PR,1ªT.,Min.JoséDelgado,DJ de 26.06.00; REsp 481.019/PE, 1ª T.,Min. Luiz Fux, DJ de 02.12.03; REsp560.777/PR, 2ª T.,Min. Eliana Calmon,DJde 08.03.04; REsp 486.473/RS, 1ª T., Min.José Delgado, DJ de 01.12.03; REsp534.250/RS,1ªT.,Min.FranciscoFalcão,DJde 12.11.03; REsp 571.133/CE, 2ª T., Min.JoãoOtáviodeNoronha,DJde04.11.03e

REsp 387.846/RS, 1ª T., Min. HumbertoGomes de Barros, DJ de 12.08.2002. 2.Recursoespecialaquesenegaprovimento.(Recurso Especial nº 796.574-RS(2005/0188301-1), Relator: Ministro TeoriAlbinoZavascki)

Superada a ideia da taxatividade da lista prevista noart.20daLeino8.036/90,o juiz fica liberadoparaapreciaroutrospedidosdeliberaçãodoFGTS.

Neste sentido, importante considerar que a obrigaçãoalimentaréqualificada;sendoqueaimportânciaqueolegisladorlheatribuié tamanha que afasta a regra da impenhorabilidade do bem de família,possibilitando a constrição da própria residência do alimentanteinadimplente,alémdeautorizaracoerçãopessoaldeste(prisãocivil).

Diante desse quadro, impedir no caso de execução dedívida alimentícia a penhora de créditos do FGTS se revela nomínimo umcontrassenso, pois os bens que futuramente forem adquiridos com a verbafundiária poderão ser penhorados para garantir a dívida alimentar. Alémdisso, protege-se o patrimônio do devedor em detrimento do direito à vidadignadeseusdependentesmenores.

Sobreotema,vejam-seasseguintesementas:

Processo civil e administrativo –mandadode segurança contra ato judicial – FGTS ePIS: penhora- execução de alimentos –competência da Justiça Estadual – Súmula202/STJ – interesse da CEF –impenhorabilidade – mitigação frente abens de prestígio constitucional. 1. Acompetência para a execuçãode sentençacondenatória de alimentos é da JustiçaEstadual, sendo irrelevantepara transferi-la para a Justiça Federal a intervençãodaCEF. 2. Na execução de alimentos travadaentreo trabalhadoreseusdependentes,a

CEF é terceira interessada. 3. Aimpenhorabilidade das contas vinculadasdo FGTS e do PIS frente à execução dealimentosdevesermitigadapelacolisãodeprincípios, resolvendo-se o conflito paraprestigiar os alimentos, bem de statusconstitucional, que autoriza, inclusive, aprisão civil do devedor. 4. O princípio daproporcionalidade autoriza recaia apenhorasobreoscréditosdoFGTSePIS.5.Recurso ordinário não provido. (RMS26.540-SP,RecursoOrdinárioemMandadode Segurança 2008/0053849-0, MinistraEliana Calmon (1114), Segunda Turma,12.08.2008)

ExecuçãodeAlimentos.Penhora do saldo daconta vinculada do FGTS – Admissibilidade.Agravodeinstrumentoprovido.Écertoqueoartigo20daLei8.036/90,aqualdispõesobre o Fundo de Garantia por Tempo deServiço e dá outras providências, nãoelenca, explicitamente a hipótese deliberaçãodaquantiaalidepositadaparaopagamentodepensãoalimentícia.Todavia,seria um contrassenso permitir-se olevantamento pelo titular da conta nashipóteses legais e negá-lo para oalimentando em hipótese semelhante. Hácaráter de excepcionalidade manifestaalbergada pela lei de regência Como bemasseverou o Douto Procurador de Justiça“entre a preservação do patrimônio do devedor(injustificadamente inadimplente) de prestaçãoalimentar e a proteçãododireito à subsistênciado alimentando, há, sem dúvida, de prevalecereste último” (fl. 118). Ademais, precedentedesteColegiado(AgravodeInstrumenton°535.555-4/3-00, Relator Walter Piva

Rodrigues), bem como do SuperiorTribunaldeJustiça(RecursoOrdinárioemMandado de Segurança n° 15 888-SP.Relator Ministro Peçanha Martins), járecepcionaram a tese da penhorabilidadedo valor depositado a título de Fundo deGarantiaporTempodeServiçoemnomedodevedor de alimentos. Portanto, dá-seprovimentoaoagravodeinstrumentoparaque seja reforma da respeitável decisãoatacada, autorizando-se, dessa forma, apenhoraeo levantamentocomdestinaçãoúnicaecomprovadadequitaçãodedébitoalimentar. (Agravo de Instrumento n°548.600-4/0-00)

Afastada de forma clara a premissa da r. decisãoimpugnada(taxatividadedalistadoart.20daLeino8.036/90),forçosoasuareforma, com escopo de garantir ao filho do devedor acesso imediato aosvaloresquepodemgarantirasuasobrevivênciahoje.

DoPedido:

Ante todo o exposto, requer-se o provimento dopresente recurso para o fim de reformar a r. decisão do douto Juízo deprimeirograu,determinadoqueseprocedaapenhoradosaldodascontasdeFGTS e PIS do executado (até o limite do débito), observando-se que osvaloresdevemsertransferidosparacontajudicialparaposteriorliberaçãoaomenor(credor).

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00deagostode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.11 AGRAVODEINSTRUMENTOCONTRADECISÃOQUEINDEFERIUPEDIDODELIMINAR,ANTECIPAÇÃODETUTELA,EMAÇÃODECLARATÓRIADEINEXISTÊNCIADEDÉBITOMOVIDAEMFACEDECONCESSIONÁRIADESERVIÇOPÚBLICO(ART.1.015,I,CPC)

ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorPresidentedoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

E.B.S.,brasileiro,solteiro,pintordeautos,portadordo RG nº 0.000.000-SSP/AL e do CPF nº 000.000.000-00, sem endereçoeletrônico, residenteedomiciliadonaEstradaMogi-Bertioga,km00(ruaA,caixa000–C0),VilaMoraes,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,por seuAdvogado, que esta subscreve (mandato incluso), com escritório naRuaJoãoVicenteAmaral,nº00,Centro,MogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onde recebe intimações (e-mail: gediel@gsa.com.br), vem respeitosamente àpresença de Vossa Excelência, não se conformando, data venia, com a r.decisão doMeritíssimo Juiz deDireito da SegundaVara do ForoDistrital deBrás Cubas, Comarca de Mogi das Cruzes, expedida nos autos da açãodeclaratóriaquemoveemfacedeB.EnergiaS/A.,damesmaagravarporinstrumento, com pedido liminar, observando-se o procedimento dos arts.1.015a1.020doCódigodeProcessoCivil,emconformidadecomasinclusasrazões.

Para tanto, junta cópia de “todo o processo” deprimeiro grau (petição inicial e documentos que a acompanham, inclusiveprocuração outorgada pela parte, decisão ora agravada e a certidão deintimação).Deixadejuntarprocuraçãoadjudiciadaagravada,vezqueainda

não se deu a sua citação nos autos. Reitera, nesta instância, o pedido dejustiça gratuita, vez que se declara pobre no sentido jurídico do termo,conforme declaração de pobreza juntada nos autos originais e reproduzidanesteinstrumento.

O subscritor da presente petição DECLARA, sob aspenas da lei, que todas as cópias que formam o presente instrumentoCONFEREMcomosoriginais(art.425,IV,CPC).

Requer, portanto, seja o presente recurso recebido eregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00deabrilde0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãoDeclaratóriadeInexistênciadeDébito

SegundaVaradoForoDistritaldeBrásCubas,ComarcadeMogidasCruzes-SP

Agravante:E.B.S.

Agravado:oJuízo(B.EnergiaS.A.)

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em abril de 0000, o agravante ajuizou em face da réação declaratória de inexistência de débito argumentando, em apertadasíntese, ser ilegal a cobrança de débito no valor de R$ 3.314,82 (três mil,trezentos e quatorze reais, oitenta e dois centavos), referente a diferençasapuradasemrazãodesupostaalteraçãodorelógiomedidor.Alémdopedidode fundo, o recorrente requereu lhe fosse concedida antecipação de tutela,com escopo de determinar à fornecedora do serviço público, ré na ação, seabstivesse de “cortar” o fornecimento de energia elétrica na residência doconsumidor,enquantosediscutiaailegalidadedacobrança.

Recebida a exordial, o douto Juízo agravadoINDEFERIUopedidodeantecipaçãodetutela.

Emsíntese,onecessário.

DaMedidaLiminar:

Abinitio, consoantepermissivodoartigo1.019, incisoI,doCódigodeProcessoCivil,requer-se sejadeferido “liminar”no sentidode impor à empresaB. ENERGIA S.A. a obrigação de não fazer, consistenteem “não suspender o fornecimentode energia elétricado agravante”, ounocaso, em razão do tempo do trâmite deste processo, a ré já tenhasuspendido o fornecimento de energia elétrica do consumidor, como vemprometendo, “restabeleça imediatamente e comurgência o fornecimento deenergia elétrica na residência”, comunicando-se a medida ao Juízo deprimeirograuviaFAX,afimdequeesseprovidencieaintimaçãourgentedaré(pormeiodeOficialdeJustiçanafilialdeMogi,situadanaruaDr.DeodatoWertheimer,nº00,centro).

A fumaça do bom direito (ou verossimilhança daalegação, ou relevância do fundamento da demanda) consubstancia-se nodireito do autor ao fornecimento da energia elétrica, de forma contínua,comocoroláriodoprincípiodadignidadedapessoahumana,conformeacimaseexpôs.

Nãosedeveolvidar,quantoàquestãodefundo,queapresente ameaça de corte no fornecimento de energia NÃO SE DEVE ADÉBITOATUAL, mas a débito pretérito apurado de forma unilateral, semqualquer prova, sem qualquer participação do consumidor o que evidenciaPATENTEILEGALIDADEeABUSODEPODERporpartedaré.

NessesentidoajurisprudênciadesteEgrégioTribunal,inverbis:

Corteno fornecimentodeenergiaelétricapor inadimplemento de valores apuradosem face de irregularidades na medição.Impossibilidade. Medida reservada aoinadimplemento de faturas defornecimento de energia e serviços.Necessidadede delimitaçãodos efeitos daliminar. Recurso provido (TJSP, Agravo deInstrumento 1159742005, Relator Des.PedroBaccarat,DJ24.4.2008).

Ação Cautelar inominada. Concessãoliminar.Cortenofornecimentodeenergiaelétricaemrazãodefraudenoregistrode

consumo. Matéria sujeita à discussãojudicial. Presençadospressupostosparaaconcessãodaliminarafimderestabelecero fornecimento de energia elétrica.Prestação de caução real ou fidejussóriapelo usuário que deverá manter opagamento pontual do fornecimento daenergia elétrica durante a tramitação daação, sob pena de revogação da liminarconcedida. Ação parcialmente procedente(TJSP, Medida Cautelar 1106268003,RelatorDes.PereiraCalças,DJ14.5.2008).

A ineficáciadoprovimento finalouapossibilidadededanoirreparáveloudedifícilreparaçãoserefletemnaideiadequeavidadoautor e de seus familiares será colocada em perigo, já que serãocomprometidasasaúde,aalimentaçãoeobem-estardele,casopermaneçaainterrupçãonofornecimentodeenergiaelétrica.

DoMérito:

A r. decisão guerreadamerece reparos. Com efeito, odouto Magistrado a quo, ao indeferir o pedido de antecipação de tutelaargumentou,basicamente,que“nocasoemtela,nãoháprovainequívocadeque o medidor de energia elétrica não foi frau-dado”; mais, que “sendo otermo de ocorrência de irregularidade um ato administrativo goza depresunção (relativa) de legalidade e veracidade”, o que, segundo o ilustreJuiz, tornaa“cobrançadevidaeocortedofornecimentodeenergiaelétricanãocaracterizaqualquerilicitude”.

Segundo sepodeapurardadecisãoagravada,odoutoJuiz deprimeiro grau entendeque caberia ao consumidor provar queo seurelógio não estava adulterado; não o tendo feito, já na inicial, argumentouentãoqueocortedeenergiaésimpossível,mesmoqueoconsumidorestejaemdiacomopagamentodesuascontas,mesmoqueodébitocobradorefira-seaumperíododedoisanos,mesmoqueoscálculosdodébitotenhamsidofeitosdeformaunilateralearbitráriapelaprestadoradeserviços.

Veja-se:osprepostosdaempresa“B”compareceramna

casadoagravantee, semaparticipaçãodele, “supostamente” constataramaexistênciade irregularidadenorelógio;concluíram,de formaunilateral,quetal irregularidadeera em razãodeatodo consumidor;depois, sempermitirqualquer direito de defesa, enviaram ao consumidor, pessoa pobre e semrecursos, uma cobrança no valor de R$ 3.314,82 (três mil, trezentos equatorze reais, oitenta e dois centavos), sobpenado corte de fornecimentodeenergia.

Segundo o entendimento do douto Juízo de primeirograu, o consumidor, assim afrontado nos seus direitos mais elementares,deveriasimplesmentepagartodoodébitoou,nãosesabecomo,provarquenão fraudou o relógio ao “distribuir” a ação buscando a declaração dainexistênciadodébito.

Data venia, o nobre Julgador parece desconhecerprincípiosbásicosdodireito,entreeles:princípiodaampladefesa;princípiodo contraditório; princípio do devido processo legal. Isso para não semencionarquesuadecisãodemonstrouqueeledesconhececompletamenteasnormas do Código de Defesa do Consumidor, em especial aquelas previstasnosarts.6º,VIII,e22,quesepedevêniaparacitar-seexpressamente:

“Art. 6º São direitos básicos doconsumidor:

VIII – a facilitação da defesa de seusdireitos, inclusivecoma inversãodoônusda prova, a seu favor, no processo civil,quando,acritériodojuiz, forverossímilaalegaçãoouquandoforelehipossuficiente,segundo as regras ordinárias deexperiência;

Art.22.Osórgãospúblicos,porsiousuasempresas, concessionárias,permissionárias ou sob qualquer outraformadeempreendimento,sãoobrigadosafornecer serviços adequados, eficientes,seguros e, quanto aos essenciais,contínuos.”(grifonosso)

Considerando que este tema já foi apreciado“centenas”,quiçámilharesdevezes,poresteEgrégioTribunal,pede-sevêniapara ao invés de repetir-se aqui, com escopo de se demonstrar aimpropriedade da r. decisão de primeiro grau, tantos argumentos jáconhecidos, simplesmente citar-se apenas um par das suas mais recentesdecisõessobreotema:

Apelação.Liminar.MandadodeSegurança.ImpetraçãocontraatopraticadopelaCPFL,pleiteandooreconhecimentododireitodeque, por não provar a alegada fraude,incabívelàconcessionáriaainterrupçãodofornecimento de energia. Segurançaconcedida. Apelo desprovido, concedida asegurança,mantida a liminar.” “PrestaçãodeServiços.Fraude.Édaconcessionáriaoônus de provar que o consumidor,praticando fraude, pagou a menor pelofornecimento de energia efetivamenteconsumida.” “O usuário que nega fraudeno relógio medidor, que lhe é imputadapela concessionária, não tem o ônus deprovarofatonegativo.(TJSP,ApelaçãoComRevisão 1010884001, Relator PereiraCalcas,DJ14.5.2008).

PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS –FORNECIMENTO DE ENERGIA ELÉTRICA –TERMO DE OCORRÊNCIA DEIRREGULARIDADE – TOI – discussão sobredébitos pretéritos oriundos de fraude noaparelhomedidor–oTermodeOcorrênciade Irregularidade caracteriza indício defraude,masquenãoautorizaa suspensãodoconsumodeenergiaenemacobrançade energia consumida fraudulentamente,com valor fixado uni lateralmente pelaconcessionária – inobservância dosprincípios constitucionais do devido

processo legal, da ampla defesa e docontraditório – consumidor em dia nopagamento do fornecimento ordinário deenergia tem direito a não interrupção daprestaçãode serviço – concessionária temdireito de cobrar energia consumidafraudulentamenteatravésdasviasjudiciaispróprias – repartição dos ônussucumbências. RECURSO DA RÉPARCIALMENTE PROVIDO (TJSP, ApelaçãoComRevisão913770000,RelatorBereniceMarcondesCésar,DJ29.4.2008).

DoPedido:

Ante todo o exposto, requer-se o provimento dopresente recurso com escopo de, confirmando-se eventualmente a liminar,DETERMINAR,emantecipaçãodetutela,àempresaB.ENERGIAS.A.,rénoprocesso de primeiro grau, a obrigação de não fazer, consistente em “nãosuspendero fornecimentodeenergiaelétricadoagravante”,ounocaso,emrazão do tempo do trâmite deste processo, já tenha suspendido ofornecimento de energia elétrica do consumidor, como vem prometendo,“restabeleça imediatamente e com urgência o fornecimento de energiaelétricanaresidência”.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00demaiode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.12 AGRAVODEINSTRUMENTOCONTRADECISÃOQUEINDEFERIUPEDIDOLIMINAR,ANTECIPAÇÃODETUTELA,EMAÇÃODEEXONERAÇÃODEALIMENTOS(ART.1.015,I,CPC)

ExcelentíssimoDoutorDesembargadorPresidentedoTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

M.A.R., brasileiro, casado, desempregado, portadordoRG00.000.000-SSP/SPedoCPF000.000.000-00,nesseatorepresentadopor suamulher e procuradoraE.deG.R., brasileira, casada, aposentada,portadoradoRG00.000.000-SSP/SPedoCPF000.000.000-00,semendereçoeletrônico, residentes e domiciliados na Rua Joaquina de Jesus OliveiraBento, nº 00, Boa Vista, BiritibaUssu, cidade de Mogi das Cruzes-SP, CEP00000-000, por seu Advogado, que esta subscreve (mandato incluso), comescritório na Rua João Vicente Amaral, nº 00, Centro, Mogi das Cruzes-SP,CEP 00000-000, onde recebe intimações (e-mail: gediel@gsa.com.br), vem àpresença de Vossa Excelência, não se conformando, data venia, com a r.decisão doMeritíssimo Juiz da Terceira VaraCível daComarca deMogi dasCruzes-SP,expedidanosautosdoprocessoquemoveemfacedeD.D.R.eJ.D. R., da mesma agravar por instrumento, com pedido liminar,observando-seoritoprevistonosarts.1.015a1.020doCódigodeProcessoCivil,emconformidadecomasinclusasrazões.

Para tanto, junta cópia de “todo o processo” até estadata(petição inicial,procuração,documentos,decisãoagravada,certidãodeintimação da decisão agravada). Deixa de juntar cópia da procuração adjudicia dos réus, vez que esses ainda não foram regularmente citados nosautos.Reitera,nestainstância,opedidodejustiçagratuita,vezquesedeclarapobrenosentidojurídicodotermo,conformedeclaraçãodepobrezajuntada

nosautosoriginaisereproduzidanesteinstrumento.

O subscritor da presente petição DECLARA, sob aspenas da lei, que todas as cópias que formam o presente instrumentoCONFEREMcomosoriginais(art.425,IV,CPC).

Requer-se seja o presente recurso recebido eregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00demarçode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExoneraçãodeAlimentosPrimeiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Agravante:M.A.R.

Agravado:oJuízo/D.D.R.e/o

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em dezembro de 0000, o agravante ajuizou ação deexoneraçãodealimentosemfacedeseusfilhos,oraagravados,asseverando,em síntese, que em razão de sérios problemas de saúde não tinha maiscondiçõesde trabalhare,portanto,depagarpensãoalimentícia.Requereuacitação dos réus e, por sentença, fosse declarada a exoneração definitiva desuaobrigaçãodepagaralimentosparaosréus.

Com a inicial juntou documentos médicos queconfirmavamassuasdeclarações,requerendo,emantecipaçãodetutela,fossesuspensa sua obrigação em face dos menores, com escopo de evitar-seeventualprisãoemprocessodeexecuçãodealimentos.

Recebida a exordial, o douto Juízo de primeiro grauindeferiuopedidodeantecipaçãodatutela.

Emsíntese,onecessário.

DaLiminar:

Abinitio, consoantepermissivodoartigo1.019, incisoI,doCódigodeProcessoCivil, requer-se sejaconcedido liminarnopresenterecurso, no sentido de que o nobre Relator “suspenda” de imediato aobrigaçãodoagravantedepagarpensãoalimentíciaaosseusfilhos.

O fumus boni iuris se manifesta nas declaraçõesmédicasqueexpressamatotalimpossibilidadedoagravantedetrabalhar;ouseja, na clara falta de um dos pressupostos da obrigação alimentícia, qualseja:“apossibilidadedoalimentante”.

Já o periculum in mora se mostra no fato de que amanutenção da obrigação, mesmo que de forma provisória, causa enormesprejuízos ao agravante, não só porque permite a cumulação de uma dívidainjustae indevida(faltadeumdeseuspressupostosbásicos,comosedisse),mas“principalmente”pelo fatodesubmeterumapessoaacamada,doente,apossívelprisãocivil.

DoMérito:

A r. decisão do Magistrado a quo, que “indeferiu opedidodeantecipaçãodatutela”,comescopodeimediatamentesuspenderaobrigaçãoalimentícia,nãodevepermanecer,vezquenãorepresentaomelhordireitoparaocaso.

Assim fundamentoua suadecisãoa ilustreMagistradadeprimeirograu:“indefiroaantecipaçãodatutelaparaexoneraçãodapensãoalimentíciaemrazãodaincapacidadeabsolutadosrequeridos,cujasubsistênciadependedapensãofixada”.

Nobre Julgador, favor notar que a Juíza, nãoobstanteosmuitosdocumentosjuntadosàexordial,nadadissesobreoestadode saúde do alimentante, que está há longa data absolutamente eirremediavelmente impossibilitadoparao trabalho; ela se limitouaafirmar,datavenia,oóbvio,queosmenoresprecisamsersustentados.

Ora, isso ninguém nega; contudo, a existência daobrigação alimentícia pressupõe não só a necessidade daquele que pede osalimentos, mas também as possibilidades daquele que assume a obrigação.Nestesentidoanormalegal,inverbis:

“Art.1.694.Podemosparentes,oscônjugesou companheiros pedir uns aos outros osalimentosdequenecessitemparaviverdemodo compatível com a sua condiçãosocial, inclusive para atender àsnecessidadesdesuaeducação.

§ 1o Os alimentos devem ser fixados naproporçãodasnecessidadesdoreclamanteedosrecursosdapessoaobrigada.

Art. 1.695. São devidos os alimentosquando quem os pretende não tem benssuficientes, nem pode prover, pelo seutrabalho,àprópriamantença,eaquele,dequem se reclamam,pode fornecê-los, semdesfalquedonecessárioaoseusustento.”

Oagravantegostariadeestarsaudáveleemcondiçõesde poder ajudar os seus filhos, porém “infelizmente” sua situação é de talforma precária que ele nem mesmo pode comparecer no escritório dessesubscritor, que o assiste nesse feito, estando, como se vê, representado porsuaatualmulher(estáacamadoeimpossibilitadodeselocomover).

Ora,mesmo sendo a situação do alimentante notória,umadas representantesdosalimentandos informou,via fone, àmulherdeleque, diante da inadimplência, iria ajuizar ação de execução de alimentos epedirasuaprisão;foiessefatoque, finalmente,alertouoagravantesobreanecessidadedebuscarajustiçaparaverreconhecida,declarada,aexoneraçãodaobrigaçãoalimentícia,diantedaimpossibilidadeparaotrabalho.

Como se vê, ninguém nega as necessidades dos filhosdos agravantes, contudodeixoude observar a douta Juíza de primeiro grauqueoalimentanteestáacamado, totalmente impossibilitadoparao trabalho(infelizmentedeformadefinitiva,comoserádemonstradoporperíciamédicanomomentooportuno).

DoPedido:

Ante o exposto, e mais por outras razões que esta

ColendaCâmara sa-berá lançar sobreo tema,requer-seoprovimentodopresenterecurso,comescopode“suspender”aobrigaçãoalimentíciaqueoagravantetememfacedeseusfilhosmenoresD.D.R.eJ.D.R.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00demarçode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.13 AGRAVODEINSTRUMENTOCONTRADECISÃOQUEINDEFERIUPEDIDODEJUSTIÇAGRATUITAEMAÇÃOREIVINDICATÓRIA(ART.1.015,V,CPC)

ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorPresidentedoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

J.B.S., brasileira, separada,do lar, portadoradoRG00.000.000SSP/ SP e do CPF 000.000.000-00, sem endereço eletrônico,residenteedomiciliadanaRuaAnastáciaSanchesBando,nº00,bairroJardimMirim,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,porseuAdvogado,queestasubscreve(mandatoincluso),comescritórionaRuaJoãoVicenteAmaral,nº00,Centro,MogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebe intimações (e-mail: gediel@gsa.com.br), vem respeitosamente à presença de VossaExcelência,nãoseconformando,datavenia,comar.decisãodoMeritíssimoJuiz de Direito daTerceira Vara Cível deMogi das Cruzes-SP, expedida nosautosdaaçãoreivindicatóriaquemoveemfacedeA.L.R.e/o,damesmaagravar por instrumento, com pedido liminar, observando-se oprocedimentoprevisto nos arts. 1.015 a 1.020doCódigodeProcessoCivil,emconformidadecomasinclusasrazões.

Para tanto, junta cópia de “todo o processo” deprimeiro grau (petição inicial e documentos que a acompanham, inclusiveprocuração outorgada pela parte, decisão ora agravada e a certidão deintimação). Deixa de juntar procuração ad judicia dos agravados, vez queaindanãosedeuasuacitaçãonosautos.Reitera,nessainstância,opedidodejustiça gratuita, vez que se declara pobre no sentido jurídico do termo,conforme declaração de pobreza juntada nos autos originais e reproduzidanesteinstrumento.

Osubscritordapresentepetiçãodeclara, sobaspenasdalei,quetodasascópiasqueformamopresenteinstrumentoconferemcomosoriginais(art.425,IV,CPC).

Requer, portanto, seja o presente recurso recebido eregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

Suzano/SãoPaulo,00demaiode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãoReivindicatória

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Agravante:J.B.S.

Agravado:oJuízo(A.L.R.e/o–nãocitados)

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em 00 de abril de 0000, a agravante ajuizou açãoreivindicatóriaemfacedospossuidoresdoimóvelsituadonaRuaEsmeraldoJosédeOliveira,nº00,VilaAmorim,cidadedeMogidasCruzes-SP,emrazãode teradquiridoo referidobemem leilãopromovidopelaCaixaEconômicaFederal.Pediuadesocupaçãodoimóvel,eaimissãodepossenoimóvel.

Recebida a exordial, o douto Juiz de primeiro grauINDEFERIU à autora os benefícios da justiça gratuita, determinando que arecorrenteprovidenciasseorecolhimentodascustasdevidasaoEstado.

Emsíntese,onecessário.

DaLiminar:

Abinitio, consoantepermissivodoartigo1.019, incisoI,doCódigodeProcessoCivil,“requer-se”sejadeferidooefeitosuspensivoaopresenterecurso,determinando-seaodoutoMagistradodeprimeirograuquefaça constar nos autos estar a autora amparada pelos benefícios da justiça

gratuita.

Amedida se justifica:primeiro, por estar presente ofumus boni iuris, fato que se constata pela simples consulta de FARTAJURISPRUDÊNCIAdesteEgrégioTribunal,ondeseafirmaqueparaseobteroreferidobenefíciobastaasimplesafirmaçãonosautos(declaraçãodepobrezafoi de fato juntada aos autos, firmada pela própria recorrente), sendosabidamente desnecessário que a requerente faça prova negativa; segundo,por estar presente o periculum in mora, tendo em vista que a ausência doreferidobenefíciotrarágravesprejuízosprocessuaisàagravante.

Presente, portanto, o fumus boni iuris e periculum inmora,comosedemonstrou,requer-sesejaconcedidaa liminar,comescopode determinar ao douto Juiz de primeiro grau que, por sua vez, anote nosautos seraautorabeneficiáriada justiçagratuita,determinando,nomais,oprosseguimentodofeito.

DoMérito:

Ab initio, deve-se registrar a antiga e sabida posiçãodeste Egrégio Tribunal sobre o tema, no sentido de que basta simplesafirmação nos autos para ter acesso ao benefício. Sobre o tema, veja-se asseguintesemendas:

Agravo de Instrumento 7234859900,RelatorDes.JoséReynaldo,DJ16.4.2008).

ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA.Pedido mediante simples afirmação dacondição de pobreza. Suficiência.Indeferimento. Ausência de fundadasrazões. Inadmissibilidade. Inteligência dosartigos 4º e 5º da Lei nº 1.060, de05.02.1950. Necessidade de concessão dobenefício. Recurso provido para esse fim(TJSP,AgravodeInstrumento7237295700,Relator Des. Gilberto dos Santos, DJ17.4.2008).

Diante de tão pacífica jurisprudência fica difícil

entender-se por que o douto Juiz de primeiro grau ignora acintosamente aposição deste Egrégio Tribunal, causando dificuldades desnecessárias àspartes.

Dequalquer forma,aagravanteéefetivamentepessoapobre. Vive, ela e os filhos, exclusivamente da pensão que recebe do ex-marido, algo em torno de R$ 1.300,00 (um mil, trezentos reais). Talimportância,considerandoaidadedascrianças,nãoésuficientenemmesmopara as despesas básicas, quanto mais para prover os custos do processo(documentosanexos).

Apesar de tudo, felizmente a agravante não seconsideramiserável.Entretanto,paraserbeneficiáriodajustiçagratuitanãoénecessário, ao que consta, ser o requerente miserável. Neste sentido ajurisprudência,inverbis:

“AGRAVO DE INSTRUMENTO. FAMÍLIA.JUSTIÇA GRATUITA. CONCESSÃO. A partenão precisa ser miserável para gozar dobenefícioda justiça gratuita, bastando nãopossuir condições de pagar asdespesasprocessuais sem prejuízo de suamanutenção ou da família. RecursoProvido” (Agravo de instrumento nº70022500045,sétima câmara cível, TJRS,Relator Ricardo Raupp Ruschel,j.10.12.2007).

DoPedido:

Ante todo o exposto, requer-se o provimento dopresente recurso para o fim de reformar a r. decisão do douto Juízo deprimeirograu,determinando-sequesejaconcedidoàagravanteosbenefíciosdajustiçagratuita,determinando-seoprosseguimentodofeito.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00demaiode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.14 AGRAVODEINSTRUMENTOCONTRADECISÃOQUEINDEFERIUPEDIDODEEXEQUENTEBENEFICIÁRIODAJUSTIÇAGRATUITADEELABORAÇÃODECÁLCULOSPELOCONTADORDASERVENTIA(ART.1.015,PARÁGRAFOÚNICO,CPC)

ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorPresidentedoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

R. A. S., representado por sua genitora R. A. G.,brasileira, solteira, desempregada, portadora do RG nº 0.000.000-SSP/AL edoCPFnº000.000.000-00,semendereçoeletrônico,residenteedomiciliadanaEstradaMogi-Taiaçupeba,km12,VilaMoraes,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,porseuAdvogado,queestasubscreve(mandatoincluso),comescritórionaRuaJoãoVicenteAmaral,nº00,Centro,MogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onde recebe intimações (e-mail: gediel@gsa.com.br), vemrespeitosamente à presença de Vossa Excelência, não se conformando, datavenia,comar.decisãodoMeritíssimoJuizdeDireitodaTerceiraVaraCíveldaComarca deMogi das Cruzes, expedida nos autos do processo execução dealimentos que move em face de C. F. S., da mesma agravar porinstrumento, com pedido liminar, observando-se o procedimento previstonosarts.1.015a1.020doCódigodeProcessoCivil,emconformidadecomasinclusasrazões.

Para tanto, junta, entre outras, cópia dos seguintesdocumentos: petição inicial; procuração, declaração de pobreza, certidão denascimento,decisãoquedecretouaprisãocivil,decisãoagravadaecertidãodeintimação.Registre-se,ainda,queoagravadofoiregularmentecitadonosautos,contudonãoconstituiuadvogado.

Osubscritordapresentepetiçãodeclara, sobaspenasdalei,quetodasascópiasqueformamopresenteinstrumentoconferemcomosoriginais(art.425,IV,CPC).

Requer,ademais,a concessãodosbenefíciosda justiçagratuita, por ser pessoa pobre na acepção legal do termo, conformedeclaraçãodepobrezajájuntadaaosautosereproduzidanesteinstrumento.

Requer, por fim, seja o presente recurso recebido eregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00desetembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExecuçãodeAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Agravante:R.A.S.

Agravado:C.F.S.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em abril de 0000, a agravante ajuizou ação deexecuçãodealimentosem facedoagravado,alegando,emapertada síntese,que esse estava em atraso com suas obrigações alimentícias. Citado, oexecutado permaneceu inerte, sendo então decretada sua prisão civil peloprazodetrintadias.

Passadosdoisanos,oexequenterequereuarenovaçãodomandadodeprisão,sendoqueojuizcondicionouoatendimentodopedidoà apresentação de novos cálculos quanto ao débito. Diante da exigênciajudicial, o credor pediu então fossem os autos enviados ao contador daserventia,sendotalpedidonegadopeloJuízodeprimeirograu.

Emsíntese,onecessário.

DaLiminar:

Abinitio, consoantepermissivodoartigo1.019, incisoI,doCódigodeProcessoCivil,requer-sesejadeferidooefeitosuspensivoao

presenterecurso,determinando-seaodoutoMagistradodeprimeirograuque,porsuavez,determineaimediataremessadosautosaocontadordaserventiaafimdequeessaprocedacomoscálculosdovalordodébito.Essepedidosejustifica na medida em que a mantença, mesmo que momentânea, darespeitável decisão guerreada, implicará em sérios prejuízos para a menor,orarecorrente.

Alémdoevidenteprejuízoaocredordealimentos,quenada vem recebendo, e assim continuará até que o processo tenha regularseguimento,quejustificaedemandaaconcessãodopresentepedidoliminar,háaindaqueseconsiderarqueapresentequestãojáfoimuitasvezesdecididapor este Egrégio Tribunal, estando assente que continua sendo possível aelaboraçãodecálculospelocontadornocasodeassistênciajudiciária.

Presente o fumus boni iuris, em razão, como se dissedasreiteradasdecisõesdesteEgrégioTribunalsobreotema,eopericuluminmora, em razão dos evidentes prejuízos que advêm ao recorrente pela“paralisação do feito”, requer-se seja concedida a liminar, com escopo dedeterminar ao douto Juiz de primeiro grau que, por sua vez, determine aimediata remessa dos autos ao contador, a fim de que sejam elaborados oscálculospedidospelaagravanteeessenciaisaoregularandamentodofeito.

DoMérito:

A r. decisão guerreadamerece reparos. Com efeito, odoutoMagistradodeprimeirograuacabou,aoindeferiropedidoderemessaao contador judicial para apuração da dívida alimentar, por violar a normaprevista no § 1º, inciso VII, do art. 98 do Código de Processo Civil, queprescreveinverbis:

Art. 98. A pessoa natural ou jurídica,brasileiraouestrangeira,cominsuficiênciade recursos para pagar as custas, asdespesas processuais e os honoráriosadvocatícios tem direito à gratuidade dajustiça,naformadalei.

§1ºAgratuidadedajustiçacompreende:

VII–ocustocomaelaboraçãodememória

de cálculo, quando exigida parainstauraçãodaexecução;

Considerando que foi o próprio juiz que deferiu aoagravanteosbenefíciosde justiçagratuita (documentoanexo),nãohácomoentenderarazãopelaqualindeferiuopedidodeelaboraçãodoscálculospelocontador da serventia, visto que talmedida está expressamente prevista nalei,comoseapontouacima.

Inegável que o objetivo da norma legal é garantir àcamadamaiscarentedapopulaçãoacessoefetivoà justiça (artigo5º,LXXIV,CF/88).Nestesentido,ajurisprudênciadominante,inverbis:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. ASSISTÊNCIAJUDICIÁRIA GRATUITA. LIQUIDAÇÃO DESENTENÇANOSTERMOSDOArt.475-BDOCódigodeProcessoCivil(art.98,§1º,VII,NCPC–grifonosso).

“Nas hipóteses em que o credor ébeneficiário da assistência judiciáriagratuita e a determinação do valor dacondenação depender apenas de cálculoaritmético,podeojuizvaler-sedocontadordo juízo para elaboração do cálculo paracumprimento da sentença. Inteligência doart. 475-B, § 3º, do Código de ProcessoCivil” (Agravo de Instrumento nº70015308356,3ªCC,TJRGS,24.8.2006,Rel.Des.MatildeChabarMaia).

DoPedido:

Ante todo o exposto, requer-se o provimento dopresente recurso para o fim de reformar a r. decisão do douto Juízo deprimeiro grau, determinando-se a remessa dos autos ao contador daserventia, a fimde que sejamelaborados cálculos atualizadosdodébito, talqualrequeridopelorecorrente.

Termosemque,

r.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00desetembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.15 AGRAVODEINSTRUMENTOCONTRADECISÃOQUENEGOUPEDIDOLIMINAREMMANDADODESEGURANÇAONDESEBUSCAOBTERMEDICAMENTOS(ART.7º,§1º,LEINº12.016/09)

ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorPresidentedoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

I. R. A., brasileiro, casado, aposentado, portador doRGnº0.000.000-SSP/ALedoCPFnº000.000.000-00,nesseatorepresentadoexcepcionalmente por sua mulher M. da C. R. A., brasileira, casada,servente, portadora doRGnº 0.000.000-SSP/AL e doCPFnº 000.000.000-00, sem endereço eletrônico, residente e domiciliada na Avenida LotharWaldemarHoehne,nº00,Rodeio,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,porseuAdvogado,queessasubscreve(mandatoincluso),comescritórionaRuaJoãoVicenteAmaral,nº00,Centro,MogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações(e-mail:gediel@gsa.com.br),vemrespeitosamenteà presença de Vossa Excelência, não se conformando, data venia, com a r.decisão doMeritíssimoJuizdeDireitodaTerceiraVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes, expedidanos autos doprocessodeMandadodeSegurançaque move em face de Secretário Municipal de Saúde de MogidasCruzes,da mesma agravar por instrumento, com pedido liminar,observando-seoprocedimentoprevistonosarts.1.015a1.020doCódigodeProcessoCivil,emconformidadecomasinclusasrazões.

Para tanto, junta cópia de TODO O PROCESSO deprimeiro grau (petição inicial, procuração, declaração de pobreza,documentos médicos, decisão agravada etc.). Deixa de juntar cópia daprocuraçãoad judicia do agravado, vezque esse aindanão foi regularmente

citadonosautos;observa,noentanto,queoagravadopodeserintimadopormeio da Procuradoria Municipal, situada na Avenida Narciso YagueGuimarães,nº00,CentroCívico,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP000000-000.

Osubscritordapresentepetiçãodeclara, sobaspenasdalei,quetodasascópiasqueformamopresenteinstrumentoconferemcomosoriginais(art.425,IV,CPC).

Requer, outrossim, a concessão dos benefícios dajustiça gratuita, por ser pessoa pobre na acepção legal do termo, conformedeclaraçãodepobrezajájuntadaaosautosereproduzidanesseinstrumento.

Requer, portanto, seja o presente recurso recebido eregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00deoutubrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

MandadodeSegurançaMedicamentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Agravante:I.R.A.

Agravado:SecretárioMunicipaldeSaúde

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

O agravante encontra-se gravemente enfermo, vítimadeacidente vascular cerebral (AVC), estando restrito ao seu leito, conformeprovam documentos anexos. O seu tratamento, segundo orientação médica(Dr.A.T.C.–CRM00.000),envolveo “usodiárioecontínuo” de váriosmedicamentoseinsumosterapêuticos.

Partedessesmedicamentose insumosé fornecidapelarede pública, outra parte é custeada pelo próprio paciente com a ajuda dafamília e de amigos. Entretanto, passados mais de 08 (oito) meses daocorrência do AVC, a poupança familiar já acabou e o recorrente estácorrendo sério riscode ficar semonecessárioparao seu tratamento.Nesseparticular, há que se registrar que devido ao precário e delicado estado desaúde do paciente, a falta de qualquer dosmedicamentos ou insumos podecustarasuavida.

A fim de evitar o pior, o agravante, pormeio de suamulher,protocoloupedidojuntoàSecretáriaMunicipaldeSaúdedeMogidasCruzesrequerendolhefossefornecido04(quatro)pacotescom40(quarentaunidades) de “fralda geriátrica tamanho G”, assim como os produtos “nutri

enteralsoya”,12(doze)potesde800g,“equipoparanutrição”,40(quarenta)unidades,“frasco300ml”,40(quarenta)unidades,“nutripro-tein”,1potede250g.

Não obstante a situação do recorrente sejaABSOLUTAMENTE DESESPE-RADORA, vez que sua sobrevivência está nadependênciadofornecimentodosreferidosinsumosterapêuticos,oSecretáriodeSaúdedoMunicípiodeMogidasCruzes se recusoua fornecê-los (veja-sedocumentosanexos).

Diante de tal atitude, o agravante buscou o PoderJudiciário pormeio demandado de segurança. Entretanto, o douto Juiz deprimeiro grau, para a infelicidade do agravante, DENEGOU A LIMINAR,entendendo não ser obrigação de o Estado fornecer os insumos requeridospelopaciente.

Emsíntese,osfatos.

DaMedidaLiminar:

Abinitio, consoantepermissivodoartigo1.019, incisoI,doCódigodeProcessoCivil,requer-sesejadeferidooefeitosuspensivoaopresenterecurso,determinando-seaodoutoMagistradodeprimeirograuque,por sua vez, determine ao Secretário de Saúde do Município de Mogi dasCruzes que forneça imediatamente ao agravante e pelo tempo que fornecessário os seguintes insumos terapêuticos: 04 (quatro) pacotes com 40(quarenta unidades) de “fralda geriátrica tamanho G”, assim como osprodutos “nutri enteral soya”, 12 (doze) potes de 800g, “equipo paranutrição”, 40 (quarenta) unidades, “frasco 300ml”, 40 (quarenta) unidades,“nutriprotein”,1potede250g.

A concessão da liminar se justifica não só no fato deesteEgrégioTribunaljáterpacificadooseuentendimentoafavordatesedoagravante(obrigaçãodeoEstadofornecermedicamentoseinsumosterapêuticos),masprincipalmenteaoseconsiderarqueasaúdedorecorrenteestácorrendosériosriscosemrazãodademoradaconcessãodatutelapleiteada.

Comefeito,comojáexplicadonaexordialemprimeirograu, até aqui os insumos têm sido obtidos em razão da “caridade” de

terceiros,porémopacientejáestátendoque“racioná-los”,fatoqueirátrazersériosprejuízosaoseutratamento,alémdecomprometeraqualidadedevidadopaciente.

Sendo assim, caracterizado o periculum in mora, emrazãodosprejuízosqueestãoaadviraoagravante,eofumusbonis juris, emrazão da matéria já estar pacificada neste Tribunal, REQUER-SE sejaconcedidaaliminar.

DoMérito:

Nobresjulgadores,semrazãooilustreMagistradoaquo.

Emsuadecisão,argumentaoJuizqueo fornecimentode itens nutricionais e fraldas geriátricas não podem ser consideradosmedicamentosnoestritosentidodotermo.

Data venia, não se pode reduzir o “direito à saúde”insculpido de forma tão sólida na Constituição Federal a simples “direito amedicamentos”.Naverdade,simplesleituradosdispositivosconstitucionaisébastanteparaafastaressainterpretação,inverbis:

Art.196:ASaúdeédireitodetodosedeverdo Estado, garantido mediante políticassociais e econômicas que visem àreduçãodo risco de doença e de outrosagravos e ao acesso universal eigualitárioàs ações e serviços para sua promoção,proteçãoerecuperação.

Sobreotema,declaraaCartaEstadual,inverbis:

Art.219:AsaúdeédireitodetodosedeverdoEstado.

Parágrafoúnico:OPoderPúblicoEstaduale Municipal, garantirão o direito à saúdemediante:

4 – atendimento integral do indivíduo,abrangendo a promoção, preservação erecuperaçãodesuasaúde(grifonosso).

Como se vê, a Constituição Federal e Estadualdecretam de forma peremptória o “direito à saúde” e não o “direito amedicamentos”.

No presente caso, o agravante está confinado à suacama, precisando, para sobreviver, do uso diário de fraldas geriátricas e deprodutos nutricionais, tais insumos são absolutamente imprescindíveis eFAZEMPARTEDESEUTRATAMENTO,conformeprescriçãomédica.

Negaro seu fornecimentoéomesmoque lhenegarotratamentoadequadoasuasaúde.

Fortalece esse entendimento as palavras do MinistroJoséDelgado,proferidasnojulgamentodoROMSnº11.183/PR,publicadonositedoSTJ,inverbis:

“Tendoemvistaasparticularidadesdocasoconcreto, faz-se imprescindível interpretara lei de forma mais humana, teleológica,emqueprincípios de ordemético-jurídicaconduzamaoúnicodesfechojusto:decidirpela preservação da vida. Não sepodeapegar,deformarígida,àletrafriadalei,esim,considerá-lacomtemperamentos,tendo-se em vista a intenção dolegislador,mormente perante preceitosmaiores insculpidos na CartaMagnagarantidores do direito à saúde, àvida e à dignidade humana,devendo-seressaltar o atendimento das necessidadesbásicasdoscidadãos.”

Nesse Egrégio Tribunal há milhares de precedentes,pede-se vênia, no entanto, para citar-se apenas as palavras daDesembargadora Vera Angrisani, em voto proferido no julgamento da

apelação cível nº 881.552-5/2-00 (DJ 05.05.2009), que tratava também depedidodeinsumosterapêuticos(entreoutros“fraldasdescartáveis”),inverbis:

“O bem social é o interesse públicoprimário por isso a vida ea saúde sãomerecedorasdeespecialproteçãodoentee, paratanto, é certo que cabe àAdministraçãoPúblicadiantedepacientesportadores de graves moléstias, que nãoreúnam condiçõeseconômicas-financeiraspara arcar com o custeio da aquisiçãodoinsumo,suportarcertasdespesasporqueestassãodesuaresponsabilidade.”

DoPedido:

Ante o exposto, e pelo mais que dos autos consta,requer-se o provimento deste recurso, a fim de que, reformando-setotalmentear.decisãodefls.46/47,determine-seaoSecretáriodeSaúdedoMunicípiodeMogidasCruzes-SPqueforneça imediatamenteaoagravanteepelotempoquefornecessárioosseguintesinsumosterapêuticos:04(quatro)pacotescom40(quarentaunidades)de“fraldageriátrica tamanhoG”,assimcomoosprodutos“nutrienteralsoya”,12(doze)potesde800g,“equipoparanutrição”, 40 (quarenta) unidades, “frasco 300ml”, 40 (quarenta) unidades,“nutriprotein”,1potede250g; sobpenadesercivilmenteecriminalmenteresponsabilizada.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00deoutubrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.16 APELAÇÃOEMAÇÃODEALIMENTOSMOVIDAPORFILHOMAIORINCAPAZCOMOOBJETIVODEAUMENTAROVALORDOSALIMENTOSFIXADOSNASENTENÇA

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldoForodeMogidasCruzes,SP.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeAlimentos

D.C.Q., já qualificado, por seu Advogado, que estasubscreve (mandato incluso), com escritório na Rua José Urbano, nº 00,Centro, Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, onde recebe intimações (e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquemoveemfacedeJ.C.Q.eoutra, vem à presença de Vossa Excelência, não se conformando com a r.sentençadefls.00/00,apelarparaoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Requersejaopresenterecursorecebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00demaiode0000.

GedielClaudinodeAraujoJuniorOAB/SP000.000

RAZÕESDERECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Recorrente:D.C.Q.

Recorrido:J.C.Q.eoutra

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em outubro de 0000, o apelante ajuizou ação dealimentos em face de seus pais, ora recorridos; asseverou, em apertadasíntese,quehavia sidodiagnosticado comoportadordedoençamental, fatoque não só o impossibilitava para a prática dos atos da vida civil, como oincapacitavapor completoparao trabalho.Em razãodestes fatos, requereufossefixadapensãoalimentíciaemseufavornovalorde1/3(umterço)dosrendimentoslíquidosdosréus.

Regularmente citados, fls. 00, os apeladosapresentaramcontestação,fls.00/00.Ofeitofoisaneado,fls.00,designando-se audiência de conciliação, instrução e julgamento, quando, então, foramouvidas quatro testemunhas, fls. 00/00. Ainda na referida audiência,determinou o Juízo a expedição de ofício à Justiça Federal e a juntada decópiadasentençaquedecretouainterdiçãodorecorrido.

Concluídas as diligências, as partes, em memoriais,reiteraram as suas razões. Os autos foram conclusos ao douto Juízo deprimeiro grau que, por sentença, JULGOUPARCIALMENTEPROCEDENTEopedidodoautor,comescopodecondenaroréuJoséaopagamentodepensão

alimentícianovalorde8%(oitoporcento)deseubenefícioprevidenciário.

Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

Não obstante o respeito e admiração de que ésabidamentemerecedoro ilustreMagistradodeprimeirograu, a r. sentençadefls.00/00merecePARCIALREFORMA,emespecialquantoaovalorfixadoatítulodepensãoalimentícia.

Com efeito, o pedido do apelante foi julgadoparcialmente procedente, tendo sido o réu “J” condenado ao pagamento depensão alimentícia mensal a favor do recorrente no valor irrisório de 8%(oitoporcento)doseubenefícioprevidenciário.

Ab initio, há que se registrar que o alimentando foideclarado, por sentença, fls. 00/00, incapaz para os atos da vida civil, apóslaudo emitido pelo ilustre Dr. A. C., psiquiatra perito credenciado pelaSecretaria de Saúde de São Paulo, fls. 00/00. O médico assim se declarousobre o alimentando: “trata-se de paciente epilético e portador depatologiamentalcrônica,psicoseorgânicaCIDF06.8.”

Apatologiadopacientedemandaquesuaesposacuidedele, fato que a impede de trabalhar. O alimentando tentou conseguirbenefício previdenciário, contudo, até a presente data, não obteve êxito emsuademanda,fls.00.

Infelizmente, os réus, em especial o genitor “J”, é aúnicapessoacomcapacidadefinanceiraparasocorreroseufilho.

A respeitável sentença recorrida reconhece tais fatos,contudodeformainexplicávelfixaovalordapensãoemapenas8%(oitoporcento) do benefício previdenciário por ele recebido do INSS; nemmesmoorepresentante do Ministério Público optou por valor tão pequeno em seuparecer,fls.00.

Doente e sem recursos, o recorrente não conseguirásobrevivercompensãotãopequena.

ÉclaroqueosréusdeclararamemJuízoumasériededificuldades; na verdade, quem não o faz quando demandado judicialmentepor pensão alimentícia? Entretanto, na verdade eles vivem de formaconfortável em casa própria; além da renda que advém da aposentadoria,ambosestãosemprefazendopequenosbicos,fatoquelhesgaranteboarendamensal.

Dequalquer forma,os réusnãopossuemoutros filhosincapazes,sendoqueajurisprudênciajásefirmouquenestescasosapensãodeveserfixadaem1/3(umterço)dosrendimentoslíquidosdoalimentante;entendimentoqueinexplicavelmentenãofoiadotadonopresentecaso,ondeo alimentando tem muito mais necessidade do que uma criança sadia enormal.

Conforme provado nos autos, as necessidades doapelanteincluem,entreoutras,despesascomremédios,alimentação,moradia(luzeágua),assistênciamédicaeroupas.

DoPedido:

Ante o exposto, requer-se seja provido o presenterecurso de apelação, reformando-se a r. sentença de primeiro grau, comescopodefixarapensãoalimentíciadevidapelosréusaoseufilhoincapazem1/3(umterço)deseusrendimentoslíquidos.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/S.Paulo,00demaiode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.17 APELAÇÃOEMAÇÃODEDESPEJOPORFALTADEPAGAMENTO,ARRIMADAEMILEGITIMIDADEPASSIVADAPARTEEINÉPCIADAPETIÇÃO,REQUERENDOAINDAREVISÃODOSHONORÁRIOS(RECORRENTECURADORESPECIAL)

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeDespejoporFaltadePagamento

ccCobrança

C.deM., já qualificado, por seu Advogado que estasubscreve, “no exercíciodomunus da curadoria especial”, comescritórionaRuaJoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações(e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquelhemoveM.I.daC.,vemperanteVossaExcelência,nãoseconformando,datavenia,comar.sentençadefls.00/00,damesmaapelarparaoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Requer,para tanto, sejaopresente recurso recebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00desetembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

AçãodeDespejoporFaltadePagamentoccCobrança

Apelante:C.deM.

Apelado:M.I.daC.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Arecorridaajuizouapresenteaçãodedespejoporfaltade pagamento cumulada com cobrança em face do réu asseverando, emapertada síntese, que ele estaria em atraso com suas obrigações locatíciasdesde outubro de 0000. Na inicial informou os cálculos de débito, fls. 00.Requereu, por fim, a rescisão do contrato de locação, determinando-se odespejo do inquilino e sua condenação ao pagamento dodébito total deR$2.065,04(doismil,sessentaecincoreais,quatrocentavos),maisosencargosquesevenceremduranteoprocesso.

Recebida a inicial, o douto Juízo de primeiro graudeterminou a citação do réu para responder; contudo o Senhor Oficial deJustiça constatou que o réu nãomaismorava no imóvel, fls. 00. A autora,então,pediuacitaçãoporhoracerta,queocorreunapessoadacompanheirado réu, fls. 00, nomeando o Juízo oAdvogado que essa subscreve para queapresentassedefesa,naqualidadedeCuradorEspecialaocitadofictamente.

A curadoria especial ofertou contestação, fls. 00/00,alegando, em preliminar, carência da ação por ilegitimidade de parte epedindo ainda o reconhecimento da inépcia da petição inicial em razão dos

cálculosdodébitonãoseapresentaremcorretos.

Conclusososautos,sobreveioar.sentençarecorrida,fls.00/00.

Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

A respeitável sentença guerreada, não obstante oconhecido brilhantismo de seu prolator, não deve permanecer, vez que nãorepresentaomelhordireitoparaocaso sub judice.Comefeito,nãodeveria,datavenia,odoutoMagistradoaquoterafastadoaspreliminareslevantadaspeloréu,comoseverá:

Ilegitimidadedorecorrente.

A sucessão no contrato de locação ocorre, como sesabe, ex lege, não havendo necessidade de a parte produzir prova nestesentido, não obstante tenha o Senhor Oficial de Justiça consignado que acompanheiradoapelanteinformou-onessesentido.OOficial,aocontráriodoqueobservadopelodoutojuizsentenciante,dissetextualmenteque“DEIXEIDE CITAR C.M. porque ele não está residindo atualmente noimóvel”,fls.00.

Tal fato era e é conhecido do locador. Neste sentido,veja-se que em sua manifestação em réplica, fls. 00/00, ele pede oindeferimento da liminar, contudo não nega que tivesse ciência de que oSr.“C”nãomaisresidianoimóvel.

Nobre julgador, no imóvel objeto desta ação mora,segundo declarou o Senhor Oficial de Justiça, uma senhora e seus quatrofilhos,eosensocomumdeJustiçaclamaqueaelessejagarantidoodireitoconstitucionaldedefesa; isso só serápossível seaaçãodedespejoaela fordirigida.

Nestesentidooart.12daLeinº8.245/91:

Art. 12. Em casos de separação de fato,separação judicial, divórcio ou dissolução

da união estável, a locação residencialprosse-guirá automaticamente com ocônjuge ou companheiro que permanecernoimóvel.

Destarte, requer-se seja reconhecida a evidenteilegitimidadedorecorrente,extinguindo-seofeitosemjulgamentodemérito.

Dainépciadapetiçãoinicial.

Ao contrário do afirmado pelo ilustre Juizsentenciante, não basta que a petição inicial seja acompanhadados cálculosdodébito; é absolutamentenecessário queos cálculos apresentados estejamCORRETOS,afimdepossibilitareventualpurgaçãodamora.

Cálculos superestimados, como aqueles apresentadospelo apelado, têm claramente o condão de “assustar” o inquilino e“desestimular”qualqueriniciativanosentidodapurgaçãododébito.

Como já argumentado na contestação, junto com ainicial o locadordeveapresentar cálculodiscriminandoo “correto” valordodébito; id est, os cálculos devem espelhar “exatamente” o que é devido,possibilitando, desta forma, à locatária a purgação da mora. In casu, oapelado não agiu como determina a lei, ao contrário, de maneiradesarrazoadaapresentounainicialcálculosclaramenteindevidos,colimando,com certeza, inviabilizar o direito da apelante de purgar a mora, quitandosuasobrigações.

Como é cediço, eventualmora do locatário não podeservir de fonte de riqueza para o locador; não pode amparar pretensõesilegais.Ajurisprudência,aunanimidade,determina,nestescasos,sejaaaçãodeclaradaimprocedente,inverbis:

“Amenção,nainicial,dequantiasuperioradevidaacarreta improcedênciadaaçãodedespejo. (RT 712/191, 714/169,JTAERGS91/331).”

Doshonoráriosadvocatícios.

Como se viu acima, o presente feito deveria ter sidoextinto sem julgamento de mérito, em razão da ilegitimidade da parte einépcia da petição inicial, vez que o locador não apresentou os cálculoscorretosdodébito,conformedeterminaçãodaLeidoInquilinato.

Entretanto, mesmo que se desse razão ao ilustreMagistradodeprimeirograu,oqueseaceitaapenasparacontra-argumentar,merece expressa impugnação a condenação do apelante a pagar honoráriosadvocatícios no patamar de 20% (vinte por cento) sobre o valor dacondenação.

Data venia, o presente feito não apresenta elementosdedificuldadesquejustifiquemacondenaçãodoapelanteapagarhonoráriosnoimporteimpostopelosentenciante.Defato,oprocessotratadeassuntodepouca complexidade, com trâmite rápido e na comarca em que se situa oescritóriodoAdvogadoquerepresentaosapelados.

Destarte, na eventualidade de ser mantida aprocedência do pedido, o que se aceita apenas para contra-argumentar, háquesereduzirovalordacondenaçãopara10%(dezporcento)sobreovalordacondenação.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesteEgrégioTribunalsaberálançarsobreotema,requer-seoprovimentodopresenterecurso,comoescopodeextinguir-seopresente feitosem julgamentodemérito,ouno caso de mantença da r. sentença, rever-se valor fixado a título dehonoráriosadvocatícios,quedeveráseralteradopara10%(dezporcento)dovalordacondenação.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00desetembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.18 APELAÇÃOEMAÇÃODECLARATÓRIADEINEXISTÊNCIADEDÉBITOCONTRAABANDEIRANTEENERGIA(SENTENÇAPARCIALMENTEPROCEDENTE)

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãoDeclaratóriadeInexistênciadeDébito

F.M.G.C., jáqualificada,porseuAdvogadoqueestasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosemepígrafequemoveemfacedeB.EnergiaS/A., vemàpresençadeVossaExcelência,não se conformando,data venia,com respeitável sentença de fls. 92/96, damesmaapelar para oEgrégioTribunal de Justiça do Estado de São Paulo, conforme razões queapresentaanexo.

Paratanto,requer-sesejaopresenterecursorecebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãoDeclaratóriadeInexistênciadeDébito

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:F.M.G.C.

Apelada:B.EnergiaS/A.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Aapelantepropôsopresentefeitoemfacedaapelada,asseverando,emapertadasíntese,queodébitoquelheeracobrado,sobpenadecortedeenergia,nãoexiste,vezquenãoprocedeucomqualqueralteraçãoemseu relógiomedidordeenergia, conformealegaçãoda recorridaemTOI(termo de ocorrência de Irregularidade) e documento intituladoDemonstrativo de Cálculo. Na inicial requereu não só a declaração deinexistênciadonoticiadodébito,mas tambémacondenaçãodaréemdanosmorais, vez que essa lhe imputou, sem provas e sem direito de devida,condutacriminosa.

Recebida a exordial, o douto Juiz de primeiro grauconcedeu liminar a fim de vedar o corte de energia, vez que tratava depretérito.

Citada, a ré ofertou contestação onde, basicamente,defendeualegalidadedesuacondutaeoseudireitodecortarofornecimentodeenergiaelétricanaresidênciadaapelante.

Conclusos os autos, o Magistrado de primeiro grau

sentenciouo feito, julgandoparcialmenteprocedenteopedido, tão somentepara determinar a revisão do débito, que deverá ser apurado pela médiaaritmética dos valores de consumo ocorridos nos doze ciclos completos demedição normais imediatamente anteriores ao início da irregularidade,deduzindo-seosvalorespagos.Adecisão,ainda,determinouque,atéquesejafeitaarevisãododébitopelaapelada,aenergiadaapelantenãopoderiasercortada.

Fundamentouosentenciantesuadecisãonosseguintesargumentos:1)ofeitocomportavajulgamentoantecipado,vistoquecabeaojulgador aferir a necessidade ou não da produção de prova; 2) o ato defiscalizaçãodaapelada(TOI)temnaturezaadministrativa,porestarbaseadoem resolução da ANEEL, e, portanto, tem presunção de legitimidade; 3) aapelantenãonarrouqualquerfatoaptoaindicarequívocodarequeridaouaafastar a idoneidade da inspeção de seu resultado, motivo pelo qual,inclusive, não houve necessidade de prova pericial; 4) a apelante é aresponsável pelo medidor, conforme resolução da ANEEL, e deve pagar aenergia que consumiu; 5) o critério para apuração da suposta energiaconsumida pela apelante (em razão da suposta fraude no medidor deenergia),utilizadopelaapelada,qualseja,amaioraferiçãomensaldeenergianosúltimosdozemesesanterioresaoperíododasupostafraude,éabusivoedesproporcional, pois não leva em conta as variações naturais de consumo.Essesosargumentosquefizeramaapelantesucumbiremparte.

Apresenteapelaçãoinsurge-secontraar.sentença,comofitodeanulá-la,porfaltadepressupostoprocessualeofensaaoprincípiodaampladefesa, e, subsidiariamente, coma finalidade,nomérito,de reformá-la,conformeaargumentaçãoabaixo.

Essesosfatos.

DoMérito:

Não obstante o notório brilhantismo do ilustreMagistrado de primeiro grau, a r. sentença que julgou parcialmenteprocedenteospedidosfeitospelarecorrentenãodeveprevalecer,vezquenãorepresentaomelhordireitoparaocaso.

Danulidadedasentença.

Não obstante tenha a apelante requeridoexpressamente na exordial a produção de várias espécies de provas, o juizsentenciante de forma absolutamente açodada procedeu ao julgamento dofeito no estado, negando à apelante o direito à produção de provas,principalmente a pericial, o que fere os princípios constitucionais docontraditório,daampladefesa,doacessoà justiça,e legislaçãoprocessualeconsumerista.

Do ponto de vista da prova, os princípios docontraditório e da ampla defesa, previstos no inciso LV do artigo 5º daConstituição Federal, devem proporcionar a possibilidade de influirativamente sobre o desenvolvimento e o resultado da demanda. Conferir odireitodeaçãosempossibilitaràparteoacessoaosmeiosparaprovarsuasalegações é impedir a parte de influenciar no resultado da demanda, debuscar a solução justa para o caso concreto. Nesse sentido, doutrina LuizGuilherme Marinoni, na sua obra Novas linhas do Processo Civil, EditoraMalheiros,ano1999,páginas258e259,inverbis:

O direito à prova é resultado danecessidade de se garantir ao cidadãoadequada participação no processo. Comodemonstra VIGOR-RITI, a estreita conexãoentre as alegações dos fatos, com que seexercem os direitos de ação e defesa, e apossibilidade de submeter ao juiz oselementosnecessáriosparademonstrarosfundamentos das próprias alegaçõestornou clara a influência das normas emtermosde prova sobre direitos garantidosno dueprocessoflaw. A mesma conexãoimpõe o reconhecimento, em nívelconstitucional, deumverdadeirodireito àprova (righttoevidence) em favor daquelesquetêmodireitodeagiroudesedefenderemjuízo.

O direito de produzir prova engloba odireito à adequada oportunidade derequerer a sua produção, o direito departicipardesua realizaçãoeodireitode

falarsobreosseusresultados.

De outro lado, a lide em questão versa sobre relaçãode consumo, como reconhece o próprio juízo sentenciante, ao mencionarartigos do Código de Defesa do Consumidor para fundamentar sua decisão.Sendo de consumo a relação ora discutida, à apelante deveria ter sidogarantidaafacilitaçãodadefesadeseusdireitos,conformedeterminaoartigo6º, VIII, primeira parte, do Código de Defesa do Consumidor. Impedir oconsumidor de realizar a prova que lhe beneficie é, ao contrário do quedeterminaalei,obstaradefesadosdireitosdoconsumidor.

Destarte, o julgamento antecipado da lide impede odireito à prova em benefício da apelante. A essa não foi proporcionada apossibilidadededemonstrar,pormeiodeprovatestemunhaleprovapericial,a veracidade de sua principal alegação, qual seja: não houveirregularidadenomedidordeenergiaelétricadesuaresidência.

Asprovasespecificadaspelaapelante,principalmenteapericial (perícia no relógio medidor de energia elétrica), são essenciais,imprescindíveis para a apelante comprovar as suas alegações (de que nãohouveanomalianenhumanorelógiomedidordeenergia),paraainstruçãodoprocesso e para solução adequada e justa da demanda, e de forma algumapoderiam ser consideradas como diligências inúteis ou meramenteprotelatórias,comofezoeminentejuízosentenciante,aoinvocaroartigo370doCódigodeProcessoCivilparaafastaranecessidadedeproduçãodeprovasejulgarantecipadamentealide.

Nãoconvencem,nomais,osargumentosdequeoTOI(Termo deOcorrência de Irregularidade), como ato administrativo, goza depresunção de legitimidade. Primeiro, porque o TOI é documento elaboradoporempresaparticular terceirizada,quepresta serviçosparaaapelada,quetambéméempresaparticular.Nessecontexto,nãohácomoenquadrarosatosda apelada em regime de direito público, conferindo a eles a presunção deveracidade,legalidadeelegitimidade.Nessesentido,ajurisprudência:

CONTRATO – Prestação de Serviços –Fornecimento de EnergiaElétrica –Constatação de fraude perpetrada contramedidor deenergia elétrica e apuração de

débito de forma unilateralpelaconcessionária – Necessidade desubmissão ao contraditório –Termo deocorrência de irregularidades que não érevestido porpresunção de legalidade –Fraudenãocomprovada–Ameaçadecorteno fornecimento – Ilegalidade – Recursonãoprovido(ApelaçãoCívelnº7.099.235-3– São José do Rio Preto – 22ª CâmaradeDireitoPrivado–Relator:RobertoBedaque–27.2.07–v.u.–Votonº13.133).

Além disso, apenas por hipótese e exercício deargumentação,fosseconsideradooTOIcomoumatoadministrativo,portadorda característica da presunção de legalidade, mesmo assim não se poderiaimpedir a apelante de provar sua alegação, principalmente por meio deperíciaemseurelógiomedidordeenergiaelétrica.

Os atos administrativos têm como características apresunçãodelegalidadeeveracidade,mastalpresunçãonãoé,nempodeser,absoluta. Sempre poderá o administrado, que sofre os efeitos do atoadministrativo, fazer prova de que tal ato não reflete a realidade. Trata-se,pois, de presunção relativa, que admite prova em contrário por parte doadministrado, com o fito de anular ou declarar inexistente o atoadministrativo.Éodireitoàprovaemsentidolargo,comojáseexpôsacima,complenainfluêncianoregimejurídicodosatosadministrativos.

O que fez o Eminente Juízo Sentenciante foi conferirpresunção absoluta de legalidade ao TOI, impedindo a apelante dedemonstrar que tal TOI não reflete a realidade. Não é possível invocar oartigo 370 do Código de Processo Civil, neste caso, para justificar ojulgamento antecipado, visto as provas cuja produção foi requerida (porambasaspartes)sãoindispensáveisparaademonstraçãodasalegaçõesdaapelante.

Desse modo, impõe-se a nulidade da sentença, pelaafronta ao direito à prova e aos princípios dos quais esse direito deriva:contraditório,ampladefesaeacessoàjustiça.Novamente,ajurisprudência:

PROVA–Perícia–Requerimentotantopeloautor como pelo réu – Possibilidade –Pedidos que visam averiguar a existênciaounãode fraude em relógiomedidor e oconsumo mensal de energia elétrica –Admissibilidade, pois somente com aperícia o Juízo poderá realizar umavaloraçãosobreasquestõesdebatidasnosautos – Cerceamento de defesacaracterizado–Sentençaanulada,devendoser aberta a instrução probatória –Recursosdeambasaspartesprovidosparaesse fim. (Apelação nº 7.094.097-3 – SãoPaulo – 23ª Câmara de Direito Privado –31.1.07–Rel.Des.J.B.FrancodeGodoy–v.u.–Votonº13.350)

Dareformadadecisão.

Caso não seja acolhido o pedido de nulidade da r.sentença guerreada, fato que se aceita apenas por hipótese, em favor doexercíciodeargumentaçãoeematençãoaoprincípiodaeventualidade,passa-seàanálisedoméritodasentençaoracombatida.

A apelante afirma que nem ela, nemnenhumde seusfamiliares, mexeu no relógio medidor de energia elétrica. Tanto que NÃOHOUVE QUALQUER COMPROVAÇÃO de fraude no medidor da energiaelétricadesuaresidênciaporpartedaapelada,oudequalquerdosfamiliares.

Se de fato o relógio de medição de energia mostrouoscilações, não sabe a recorrente a sua origem; nem é, na verdade, a suaresponsabilidadetaldemonstração.

Como já se expôs, o TOI – Termo de Ocorrência deIrregularidade–édocumentounilateralmenteelaboradopelaapelada,enãosepresta,porsisó,ademonstraraexistênciade irregularidadenoconsumodeenergiaelétricadaapelanteoufraudenomedidordaresidênciadessa.

Tratando-se a presente demanda de relação deconsumo, como reconheceu o próprio Juízo Sentenciante, ao invocar

dispositivos do Código de Defesa do Consumidor para fundamentar suadecisão, o ônus da prova de eventual irregularidade é da apelada, não daapelante.

ImpugnadaapresunçãoqueadvémdoTOI, éônusdaapelada demonstrar a eventual existência da irregularidade ou anomalia nomedidor de energia elétrica da consumidora. NÃO HAVENDO TAL PROVANOS AUTOS, a única conclusão possível será a procedência da demanda,reconhecendo que o consumo da apelante foi regular e que não existenenhumdébitoaserimputadoaelaporconsumoirregulardeenergia.Assim,ajurisprudência:

CONTRATO – Prestação de Serviços –Fornecimentodeenergiaelétrica–Fraudeno medidor – Fato não comprovado –Apuração unilateral não reconhecida peloconsumidor – Obrigação de pagamentoimediatodediferenças, sobpenade corteno fornecimento – Inadmissibilidade –Cautelar e declaratória procedentes –Recurso improvido (Apelação Cível nº7.105.306-7 – Monte Aprazível – 22ªCâmara de Direito Privado – Relator:Matheus Fontes – 6.2.07 – v. u. – Voto nº16.277)

CONTRATO – Prestação de serviços –Fornecimento de energia elétrica –Interrupção–Alegaçãodarédefraudenorelógiomedidornãocomprovada–Fraudeque deve ser apurada em juízo,possibilitando-se ao consumidor a ampladefesa e o contraditório – Prova quecaberiaàréanteaaplicabilidadedaregrada inversão do ônus da prova – Recursoimprovido. (TJ/SP, Apelação cível nº907.998-00/8 – Marília – 32ª Câmara deDireito Privado – Relator: Ruy Coppola –26.01.06–v.u.–Votonº10.857)

Atribuir à apelante ônus de provar a inexistência deirregularidade em seumedidor afrontanão só as regrasdeônusdaprovaoCDC (art. 6º, VII), mas também o princípio da boa-fé objetiva. De fato,estabeleceoCódigodeDefesadoConsumidornosartigos4º, III, e51, IVoprincípio da boa-fé objetiva como norte de toda e qualquer relação deconsumo. Isso quer dizer que, em caso de dúvida quanto à qualidade deproduto ou serviço, o CDC determina a interpretação mais favorável aoconsumidor,porpresumirestarestedeboa-fé.

A conduta da apelada, ao imputar à apelanteunilateralmente irregularidade no medidor de energia elétrica, inverte aequação, pois, em caso de dúvida, sem a necessária averiguação técnicaisenta, presume a fraude por parte do consumidor, em interpretaçãodesfavorávelaesseeemfrancacontradiçãoaoprincípiodaboa-fé.

Sob outro prisma, a apelante não poderia fazer provade fato negativo, qual seja, de que não mexeu em seu relógio de energiaelétrica,mas caberia à apelada comprovar um fato positivo, a fundamentarum direito seu, qual seja, de que houve uma irregularidade nomedidor deenergiaelétrica.Confira-se:

PROVA – Ônus – Prestação de serviços –Energia elétrica – Usuário que repele afraudenomedidordeenergiaelétricanãose dá demonstrar fato negativo – Nãoimportaacondiçãonademanda,oônusdarespectiva prova toca a quema afirmou ecombasenelaelaboroucálculodedébito,aconcessionária – Aplicabilidade do artigo333, II, do Código de Processo Civil –Recursoimprovido(AgravodeInstrumentonº1.020.034-0/2–SãoPaulo–28ªCâmaraDireitoPrivado–Relator:CelsoPimentel–14.3.06–v.u.–Votonº11.701)

Daimpossibilidadedainterrupçãodoserviço.

Qualquerquesejaoresultadodademanda,impossívelainterrupçãonofornecimentodeenergiaelétricadaapelante.Tratando-setal

fornecimentodeserviçopúblicoessencial,nosmoldesdoartigo22doCódigodeDefesadoConsumidoredoartigo10daLei7.783/89(leidegreve)nãoépossível a sua interrupção, como forma de preservar a dignidade da pessoahumana,fundamentodaRepúblicaFederativadoBrasil(artigo1º,III,CF/88).

Alémdisso,aindaquehouvessealgumvaloraserpagopelaapelanteàapelada,talvalorseriaobviamentepretérito(muitopretérito),e sua cobrança deve ser feita pelos meios próprios, adequados (ação decobrança, ação de execução etc.), mas nunca sob a ameaça de corte nofornecimento de energia elétrica, mormente ao considerar-se que aconsumidora encontra-se absolutamente emdia comos pagamentos de suasobrigaçõesemfacedarecorrida.

A apelante sempre pagou regularmente suas contas,fatoessecomprovadoenãocontestadopelaapelada,sempreagindodeboa-fé. Não pode ela, assim, na cobrança de um suposto débito pretérito,calculadounilateralmentepelaapelada,sersubmetidaaoconstrangimentoouameaçadetersualuzcortada.Talcomportamento,alémdeferiroprincípiodaboa-féobjetiva,acima indicado,afrontao textoexpressodoartigo42doCódigo de Defesa do Consumidor. Veja-se a Jurisprudência do ColendoSuperiorTribunaldeJustiça:

ADMINISTRATIVO. AGRAVO DEINSTRUMENTO.CORTENOFORNECIMENTODE ENERGIA ELÉTRICA. IMPOSSIBILIDADEDE SUSPENSÃO. HIPÓTESE DE EXIGÊNCIADE DÉBITO PRETÉRITO. AUSÊNCIA DEINADIMPLEMENTO. CONSTRANGIMENTO EAMEAÇAAOCONSUMIDOR.CDC,Art.42.1.APrimeiraTurma,no julgamentodoREsp772.489.RS, bem como no AgRg no AG633.173. RS, assentou o entendimento deque não é lícito àconcessionáriainterromperofornecimentodeenergiaelétricapordiferençadetarifa,atítulo de recuperação de consumo demeses, em face daessencialidade doserviço,postobemindispensávelàvida.2.Éque resta cediço que a ‘suspensão no

fornecimentodeenergiaelétricasomenteépermitida quando se tratar deinadimplementode conta regular, relativaaomêsdo consumo, restando incabíveltalconduta quando for relativa a débitosantigos não pagos, emque há os meiosordinários de cobrança, sob pena deinfringênciaao disposto no art. 42 doCódigo de Defesa do Consumidor.Precedente: AgRg no Ag 633.173.RS, Rel.Min. JOSÉ DELGADO, DJ2.5.05.’ (REsp772.486.RS, Primeira Turma, Rel. Min.FranciscoFalcão, DJ 6.3.2006). 3.Concernente a débitos antigos nãopagos,há à concessionária os meiosordinários de cobrança, sob penadeinfringência ao disposto no art. 42, doCódigodeDefesadoConsumidor.4.Incasu,o litígio não gravita em torno deinadimplênciadousuárionopagamentodacontadeenergiaelétrica(Lei8.987.95,art.6º,§3º,II),emquecabívelainterrupçãodaprestação do serviço, por isso que não hácogitar suspensão do fornecimento deenergia elétrica pelo inadimplemento. 5.Recursoespecial improvido (REsp756.591.DF, Rel. Min. Luiz Fux, PrimeiraTurma, Data do Julgamento 4.5.2006, DJ18.5.2006,p.195).

DosPedidos:

Diantedetodooexposto,requer-seoprovimentodopresente recurso, a fim de declarar a nulidade da respeitável sentença pelaofensa do direito à prova, corolário dos princípios constitucionais docontraditório, da ampla defesa, e do acesso à justiça, determinando-se aoEminente Juízo de Primeira Instância que reabra a instrução e defira aproduçãodasprovas jáespecificadaspelaapelante;nocasoeventualdenão

acolhimento do pedido de nulidade, o que, repita-se, se aceita apenas paracontra-argumentar, seja reformada a respeitável sentença de primeira,decretando-se a procedência TOTAL DOS PEDIDOS, inclusive eprincipalmente o pedido de danos morais. Por último, qualquer que seja oresultado, deve ser decretada a impossibilidade do corte de energia daconsumidoraemrazãodedébitopretérito.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.19 APELAÇÃOEMAÇÃODEDIVÓRCIOLITIGIOSOEMRAZÃODEASENTENÇATERINDEFERIDOPEDIDODEPARTILHADEBEMIMÓVEL

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP.

Processon.0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeDivórcio

V.S.N.T., jáqualificada,por seuAdvogado,queestasubscreve(mandato incluso),comescritórionaRuaJoãoVicenteAmaral,nº00, Centro, Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, onde recebe intimações (e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquemoveemfacedeN.T.J.,vemàpresençadeVossaExcelência,nãoseconformandocomar.sentençade fls. 00/00,apelar para o Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de SãoPaulo,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dejulhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúnior

OAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processon.0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeDivórcioLitigioso

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Recorrente:V.S.N.T.

Recorrido:N.T.J.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em setembro de 0000, a apelante ajuizou ação dedivórcio em face de seu cônjuge, ora recorrido; asseverou, em apertadasíntese,queocasalestavaseparadodefatoequenãohaviapossibilidadedereconciliação.Pediuqueodivórcio fossedecretado, concedendo-seaguardadosfilhosmenoresparaamãe,disciplinando-seodireitodevisitasefixando-se a pensãodevidapelo pai aos filhos; pediu, ainda, a partilhados bensdocasalconsistenteemumacasa,terrenoeconstrução,eumveículo.

Antes mesmo de ser citado, o apelado apresentoucontestação, fls.22/35,ondeconcordoucomqueaguardados filhos ficassecomamulher, fezaindacontrapropostadepensãoalimentícia, impugnando,noentanto,apropostadepartilhadosbensdocasal.

Não havendo acordo entre as partes, o feito foisaneado, fls. 52. Em audiência de conciliação, instrução e julgamento, fls.83/84, as partes fizeram acordo parcial quanto ao pedido de divórcio, aguarda dos filhos e pensão alimentícia. Quanto à partilha dos bens,determinou-searealizaçãodeperícianoimóveldocasal.

O laudo pericial, fls. 106/123, apurou o histórico doimóvel do casal, assim como o valor de sua construção, antes e durante otempoemquefoiocupadopelosrequerentes.

Os autos foram conclusos ao douto Juízo de primeirograuque,porsentença,JULGOUPARCIALMENTEPROCEDENTEopedidodaautora, deixando de reconhecer à recorrente qualquer direito quanto aoimóvelqueocupacomseusfilhosmenores,partilhandoapenasparcialmenteoveículoqueocasalpossuíaquandodaseparação.

Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

Dareformadadecisão

Não obstante o respeito e admiração de que ésabidamentemerecedoro ilustreMagistradodeprimeirograu, a r. sentençade fls. 154/155merece PARCIALREFORMA, em especial quando deixou dereconheceràmulherodireitodeficarcomoúnicoimóveldocasal.

Ao contrário do declarado na r. sentença oraimpugnada, as provas produzidas nos autos são firmes no sentido dereconhecerqueocasaltomoupossedeformaconjuntadoimóvelsituadona“RuaTabaranda,nº00,JardimBelaVista,cidadedeMogidasCruzes-SP”;essapossefoi,eé,exercidacomevidentecaráterde“animusdomini”.

Nestesentido,atestemunha“C”,fls.139,declarouqueconheceuaspartesquando“elesmudaram,acasaestavaemconstrução”;maisa frenteemseudepoimento,amesmatestemunha, fls.140,declarouqueaspartesmantinham“umpedreirolá,trabalhandopraeles”.Jáatestemunha“D”,fls.135,informouquequandoaspartessemudaramparaolocaltinha“umacasa pela metade”; em seguida ela diz que “eles vieram e começaram areformarpramorar”.

Mesmo que as testemunhas arroladas não tenhamconfirmadoexpressamentequehouvedoaçãodogenitordorecorridoparaocasal, elas foram firmes emafirmarqueo casalmudou-se aomesmo tempoparaoimóvel;elesseapresentavamconjuntamentecomo“proprietários”;ou

seja, a mulher não era uma estranha, muito ao contrário, ela sempre seapresentou como “dona”, proprietária. Nesta qualidade, ela promoveureformadobemqueelevouemmuitooseuvalor.

Note-se,ademais,queaspartes“tomaramaposse”dobemjuntas,comoumcasal;nãofoiocasodamulherirmorarcomohomememlocalondeestejávivia(posseanterior);elesforammorarjuntosdesdeoinício,desfrutandodopresentequehaviamrecebido.

Alémdearcarcomoônusdesermulher(lavar,passar,cozinhar,cuidardosfilhosetc.),arecorrentetambémsempretrabalhoucomoauxiliardeenfermagem,contribuindofinanceiramenteparatodasasreformasfeitas no imóvel, que transformaram aquilo que era pouco mais que umbarracoem“umacasa”,umlar.

Depois de quase 10 (dez) anos de esforços e lutas, ocônjuge varãopôs tudoaperder em razãode sua infidelidade;nãobastassetalfato,eleaindaquertiraroqueamulhertemdemaisprecioso,suacasa,“seular”.

Comosedisse,anaturezadapossedamulhersemprefoi de proprietária e, quanto a isso, não há dúvidas nas provas colhidas(testemunhalepericial).Porestarazãoetambémpelofatodesermulher,deestar com a guarda dos filhos menores do casal, ela “precisa” ficar com aposse do bem, nem que para isso ela tenha que pagar indenização aorecorridopelasuameação.

Infelizmente, o douto Juiz de primeiro grau preferiuignorar todos estes fatos e agir de maneira “formal”; ele se atentouunicamenteparao fatodeo imóvel ter origem junto aogenitordomarido,preferindoignorartodososoutrosfatos,razãopelaqualsuadecisão,quantoà partilha do imóvel, deve ser revista, com escopo de garantir à mulher apossedefinitivadobem.

Do direito de indenização pelas benfeitorias feitas no imóvel e odireitoderetenção

MesmoqueseaceiteatesedoJuizdeprimeirograunosentido de que a mulher não tem qualquer direito quanto aos direitospossessóriosdo imóvelonderesidecomos filhos,“fatoqueseaceitaapenas

em respeito ao princípio da eventualidade”, necessário que este EgrégioTribunalreconheça,aomenos,odireitodeamulherserindenizadaquantoaovalormaterialdasbenfeitoriasfeitaspelocasalnoimóvel,conformeapuradonaperíciadefls.106/123.

Como já se disse, a mulher não só lavou, passou,cozinhouecuidoudosfilhosdocasal,elatambémcontribuiufinanceiramentecomtodasas reformas feitasno imóveleaJustiçadeve,aomenos,garantirqueelasejadevidamenteindenizadaporestesvalores.

Considerando-se,ademais,queamulherépobreequeficou com o ônus da guarda dos filhos, deve também lhe ser garantido odireito de ficar no imóvel até que seja cabalmente indenizada, a fimde lhepossibilitar,comessedinheiro,darentradaemoutroimóvel.

Omestre Orlando Gomes, na sua obraDireitos Reais,daEditoraForense,observa:

“Nãopodendoconservaracoisaacessória,quando absorvida pela principal, opossuidor fará jus ao equivalente emdinheiro”(p.68)

Quantoaonotóriodireitoàretenção,temosdomesmoautoreobra:

“...masopossuidordeboa-fédesfrutadegarantia especial para cobrar aindenização,poisselheasseguraodireitode retenção da coisa principal, até que averifiqueoressarcimento”(p.69)

Neste particular há que se observar que sua possesempredefoideboa-fé.

DosPedidos:

Ante o exposto, requer-se seja provido o presenterecurso de apelação, reformando-se a r. sentença de primeiro grau, com

escopode reconhecerodireitodeamulherde ficar comapossedo imóvelonderesidecomseusfilhoshámaisde10(dez)anos;ouaindareconhecendoqueocasalpossuíaapossedeformaconjunta,comanimusdomini, lhes sejareconhecido, a título demeação, o direito a 50% (cinquenta por cento) doimóvel;nocasoimprováveldequeateseexpressanar.sentençadeprimeirograu sermantida, ou seja, propriedade exclusiva do imóvel para o homem,deve esteEgrégio Tribunal aomenos garantir que amulher seja justamenteindenizada pelas benfeitorias e acessões que ajudou a fazer no bem, fls.106/123, assim como, considerando que sua posse sempre foi de boa-fé, odireitodereterobematéqueopagamentoocorraporcompleto.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dejulhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.20 APELAÇÃOEMAÇÃODEEXECUÇÃODEALIMENTOSEMRAZÃODAEXTINÇÃODOFEITOANTESDAQUITAÇÃOTOTALDODÉBITO

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExecuçãodeAlimentos

C.R.S.F., representadoporsuagenitoraC.R.S., jáqualificada,porseuAdvogadoqueestasubscreve,comescritórionaRuaJoséUrbano Sanches, nº 00, Vila Oliveira, cidade de Mogi das Cruzes-SP, CEP00000-000,onde recebe intimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), nos autos doprocessoquemoveemfacedeH.R.F.,vemperanteVossaExcelência,nãoseconformando,datavenia,comarespeitávelsentençadefls.49/50,damesmaapelarparaoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Requer,para tanto, sejaopresente recurso recebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dejulhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExecuçãodeAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:C.R.S.F.

Apelada:H.R.F.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em00dedezembrode0000,oapelanteajuizouaçãode execução de alimentos em face do apelado, asseverando, em apertadasíntese, que esse estava ematraso com suaobrigação alimentícia.Requereufosse ele citado para pagar as pensões vencidas e vincendas, sob pena deprisãocivilconformepermissivodoart.528,§3º,doCPC.

Citado, fls. 21, o executadoofereceu justificativas quenão foram acatadas pelo Juízo, decretando-se, então, sua prisão civil, fls.27/28.

Preso, o apelado fez acordo onde reconheceu o seudébito e prometendo pagá-lo de forma parcelada, fls. 32/33. No referidoacordo, o alimentante ainda assumiu o compromisso de manter em dia aspensõesvincendas.

Em outubro de 0000, fls. 47, verso, a apelanteinformouaoJuízoqueoexecutadoNÃOCUMPRIRAcomoacordo.

Conclusos os autos, o douto Juízo de primeiro grau

extinguiuofeitopelopagamento(art.924,II,CPC).

Essesosfatos.

DoMérito:

A respeitável sentença guerreada, não obstante oconhecido brilhantismo de seu prolator, não deve permanecer como sedemonstraráaseguir.

Na verdade, a impropriedade da sentença advém dosimplesfatodequeNÃOHOUVEPAGAMENTODODÉBITO.

OdoutoJuízodeprimeirograuextinguiuofeitosobaalegaçãodequeaobrigaçãoteriasidocumprida,contudoéoprópriocredor,ora apelante, que diz que o débito não foi pago, sendo tal fato facilmenteverificável.

Oart.323doCPCdeclara,inverbis:

Art. 323. Na ação que tiver por objetocumprimento de obrigaçãoem prestaçõessucessivas, essas serão consideradasincluídas no pedido, independentementede declaração expressa do autor, eserãoincluídasnacondenação,enquantoduraraobrigação, se odevedor, no curso doprocesso, deixar de pagá-las ou deconsigná-las.

Não fosse bastante ser o texto da lei claro e expressosobre o tema, as partes fizeram consignar em seu acordo, fls. 32/33, que oalimentanteestariaobrigadoamanteraspensõesvincendasemdia,sobpenadeimediatadecretaçãodasuaprisãocivil.

Em outubro de 0000, o apelante informou ao Juiz deprimeiro grauqueo executadoestava ematraso comaspensões vencidas apartir de agosto de 0000 (o executado pagou apenas as parcelas referentes àspensões vencidas até julho/0000), requerendo fosse oficiado ao empregador

deleafimdequeinformasseototalderendimentosdoperíodo,comescopodepossibilitaracontinuidadedaexecução.

Parasurpresadoapelante,oMagistradosimplesmenteignorouainformaçãosobreodébitoeextinguiuofeitopelopagamento.

Adecisãodo ilustreJuiznão faz,datavenia, qualquersentido, veja-se: I – o processo estava apenas suspenso aguardando ocumprimentodoacordo;II–porforçadalei,art.323doCPC,eporforçadoacordofirmadopelaspartes,aspensõesvincendasdeviamserpagassobpenade prisão civil; III – o exequente informou expressamente ao Juiz que nãohouverapagamentodapensãocobradanosautos.

Ora, diante destas informações e fatos, como pode oJuizextinguirofeitopelopagamento?

Não fosse bastante a afronta à norma legal, arespeitável sentença que extinguiu o feito ainda afronta claramente oprincípioda“economiaprocessual”,vezqueobrigaoapelanteaajuizarnovaação com o mesmo objeto (cobrança de pensão alimentícia não paga).Registre-se,ainda,quenestecaso,haveráprejuízoaomenorque, segundoaSúmula 309 do STJ, só poderia cobrar as pensões vencidas a partir desetembrode0000(últimos3meses).

NessesentidoajurisprudênciadesseEgrégioTribunal:

EXECUÇÃO DE ALIMENTOS – Extinção doprocesso – Inadmissibilidade – Hipótese desuspensão do processo até a satisfaçãointegral do acordo homologado –Parcelamento da dívida alimentar não temnatureza jurídica de remissão total – Poreconomia processual e levando-se emconsideração a possibilidade, mesmoremota, de inadimplemento, evitar-se apropositura de nova execução para asatisfaçãodomesmocrédito–Dívidaqueseprotai no tempo – Suspensão da execuçãonos termos do artigo 792 do Código deProcessoCivil–Recursoprovido.(APELAÇÃO

nº 517.235.4/1-00, Foro Regional deItaquera, Des. ENCIMAS MANFRÉ, DJ22.10.2009:<http://esaj.tj.sp.gov.br/cjsg/getArquivo.do?cdAcordao=4152709>).

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunal saberá lançar sobreaquestão sub judice, requer-seoprovimentodopresenterecurso, comoescopodeanular-sea r. sentençadeprimeiro,vistoque não houve quitação do débito cobrado, determinando-se oprosseguimentodofeitoatéque,finalmente,oapeladopaguetudoquedevepara o seu filho, sob pena de ter decretada a sua prisão civil, conformepermissivodoart.528,§3º,CPC.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.21 APELAÇÃOEMAÇÃODEEXECUÇÃODEALIMENTOSEXTINTASEMJULGAMENTODEMÉRITO

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda4ªVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExecuçãodeAlimentos

G.G.P.daS., já qualificada, por seu Advogado, queessasubscreve(mandatoincluso),comescritórionaRuaJoãoVicenteAmaral,nº00,Centro,MogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquemoveemfacedeA.P.da S., vem à presença de Vossa Excelência, não se conformando com arespeitávelsentençadefls.16/18,apelarparaoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Requer-se seja o presente recurso recebido eregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExecuçãodeAlimentos

QuartaVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Recorrente:G.G.P.daS.

Recorrido:A.P.daS./oJuízo

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em00deoutubrode0000,aapelanteajuizouaçãodeexecução de alimentos em face de seu genitor, asseverando, em apertadasíntese, que ele estava emmora com suas obrigações alimentícias vencidasnos meses de agosto, setembro e outubro de 0000. Requereu, por fim, acitaçãodo executadoparaque efetuasseopagamentododébito, vencidas evincendas (art. 323, CPC), no prazo de 03 (três) dias, sob pena de serdecretadasuaprisãocivil.

Recebida a exordial, o ilustreMagistrado de primeirograu determinou a citação do executado, contudo, alguns dias depois elechamouosautosaconclusãoe,por sentença, julgouextintooprocesso semjulgamentodemérito.

Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

Não obstante o respeito e admiração de que é

sabidamentemerecedoro ilustreMagistradodeprimeirograu, a r. sentençadefls.16/18nãorepresentaomelhordireitoparaocasosubmetidoaocrivodoPoderJudiciário,razãopelaqualdeveserrevista.

ArgumentaodoutoJuizquefaltaria“interessedeagir”àrecorrente,vistoqueemsetratandodeexecuçãodetítulojudicialcaberiaàparte proceder com a execução, parte satisfativa, nos próprios autos; alega,ademais, que deixa de remeter os autos ao juízo competente visto que ospresentesautossãodigitaiseosautosondefoiformadootítulosãofísicos.

Antes de se contra-argumentar a questão principal,pede-se vênia para registrar que até recentemente a Comarca de Mogi dasCruzescontavacomoForoDistritaldeBrásCubas,onde,defato,foiformadoo título judicial, qual seja, sentença proferida nos autos do Processo no482/08, com trâmite na 1ª Vara Distrital de Brás Cubas. Entretanto, oreferidoForo foiextintopelaLeiComplementarnº1.254,de14deoutubrode2014,passandosuasvarasaintegraraComarcadeMogidasCruzes.Nestesentidooart.1ºdareferidaLei,inverbis:

Artigo 1º Fica extinto o Foro Distrital deBrásCubas,passandosuasVarasaintegraraComarcadeMogidasCruzes.

Parágrafo único. A competência das Varasserá estabelecida por resolução do ÓrgãoEspecial.

Ora, extintooantigoForodeBrásCubasenão tendoaindaocorridoaredistribuiçãodeseuacervo;nãosetendo,damesmaforma,estabelecida a competência de suas antigas varas, não restava à recorrenteoutra atitude senão a de distribuir livremente a presente execução dealimentos.

SabemuitobemodoutoJuizdeprimeirograuqueasexecuções de alimentos não mais tramitam ordinariamente nos autosoriginais, mas são distribuídas como ações autônomas (autos próprios ouapartados).Nãoéocasodeserelembrar,ousediscutir,asrazõespelasquaisassim se passou agir, visto que o “fato” é que assim se convencionou naJustiçaPaulista,tantoissoéverdade,queestetipodeaçãotemitemprópriono sistema e-SAJ (“classe do processo” – 1112 – execução de

alimentos).

Na verdade, é difícil que umMagistrado aceite que ocredor peça a execução de alimentos nos próprios autos (cumprimento dasentença); quando isso ocorre, situação das mais raras, o comum é que sedetermine a distribuição autônoma (por dependência, quando a distribuiçãoocorrenamesmaComarcaondefoiformadootítulojudicial).

Em voto proferido no julgamento do Agravo deInstrumento nº 0201175-02.2010.8.26.0000, o Desembargador FORTESBARBOSA observou que “adecisãorecorridanãonegouaaplicaçãodas regras rituais previstas na Lei 11.232/05, mas, isso sim,determinou sejaprovidenciadaa formação separadadeautos eadistribuição por dependência; as providências ordenadas dizemrespeito apenas à organização do serviço judiciário e não trazemprejuízoaosagravantes;pretende-se,evidentemente,racionalizaraatividade cartorária e evitar a caótica sobreposição de execuçõesnosmesmosautos”.

É claro queodoutoMagistradodeprimeiro graunãoignorataisfatos,vistoquenasuavara(QuartaVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP), tramitam centenas, quiçá milhares, de processos autônomos deexecuçãodealimentos(autosapartados).Ora,seesteéopadrãonavaradaqualétitular,porqualrazãoentãoextinguiueleapresenteexecução?

Claramentenão é porque ele acredita que a execuçãode alimentos deve ocorrer nos mesmos autos onde foi formado o títuloexecutivo (apesar de sua declaração expressa neste sentido na sentençarecorrida),vistoqueassimnãosefazordinariamentenasuaprópriavara.

Talvez o ilustre Juiz esteja inconformado com aextinção abrupta do Antigo Foro de Brás Cubas e determinar de formadesarrazoada que a execução de alimentos proposta pela recorrente ocorranosprópriosautosemquefoihomologadooacordodealimentossejaasuamaneira demostrar este inconformismo com o súbito aumento de trabalhodasvarasdoForodeMogidasCruzes,mormenteemrazãodofatodeaindanãoseterestabelecidaacompetênciadasantigasvarasdaqueleforo.

Seesseéocaso,arecorrentetemmuitoquelamentar.Veja-se,aexecuçãoenvolveosdireitosdeumacriançapobrequeseencontra

abandonada materialmente pelo próprio pai; mesmo que fosse possível, enecessária, a execução nos autos originais, e não o é, visto que a 1ª VaraDistrital de Brás Cubas “não mais existe”, a parte teria que esperar mesespelosimplesdesarquivamentodosautos(esta, comcerteza, éumadas razõespelas quais se passou a se aceitar ações autônomas de execução de alimentos;outra, sem dúvida, eram os volumes enormes que se formavam em razão darepetiçãodeaçõessucessivas).

Não se pode crer que oMagistrado de primeiro grautenhaoptadoporfazerpolítica justamenteemprocessoquetratadeassuntotãodelicado,queenvolveumacriançacarente.Senãoestá fazendopolítica,eleestá,aomenos,esquecendoqualéopapeldoPoderJudiciário.Veja-sealição,sobreotema,domestreCÂNDIDORANGELDINAMARCO:

“Nãobastaafirmarocaráter instrumentaldo processo sem praticá-lo, ou seja, semextrair desse princípio fundamental e dasuaafirmaçãoosdesdobramentosteóricose práticos convenientes. Pretende-se queem torno do princípio dainstrumentalidade do processo seestabeleça um novo método dopensamento do processualista e doprofissionaldo foro.Oque importaacimadetudoécolocaroprocessonoseudevidolugar, evitando os males do exageradoprocessualismo e aomesmo tempo cuidardepredisporoprocessoeseuusodemodotal que os objetivos sejamconvenientementeconciliadoserealizadostantoquantopossível.Oprocessohádeser,neste contexto, instrumento eficaz para oacesso a ordem jurídica justa” (Ainstrumentalidade do processo,Malheiros,2001).

As palavras do professor Dinamarco ganham muitomais importância ao se observar que o presente feito tratade “execuçãodealimentos”. Com efeito, MARIA BERENICE DIAS declara, discorrendo

sobreaimportânciadestetema,que:

A obrigação alimentar é, com certeza, senão o mais, um dos mais importantesencargos previsto no ordenamentojurídico, tanto que merece proteçãoconstitucional superior ao direito àliberdade. Como os alimentos visam aassegurar a sobrevivência, a garantia doseu adimplemento se fundamenta em umpunhado de princípios que resguardam orespeito à dignidade humana. Daí anecessidadedeseaplicaralegislaçãomaiseficaz, os procedimentos mais céleres, demodoaasseguraraocredor,domodomaiságil possível, o direito mais sagrado: odireito à vida. (“O Cumprimento daSentença e a Execução de Alimentos”,Maria Berenice Dias e Roberta VieiraLarratéa,http://www.mariaberenice.com.br/uploads/33_o_cumprimento_da_senten%E7a_e_a_execu%E7%E3o_de_alimentos.pdf

Tratando de questão semelhante, a ilustreDesembargadoraMARYGRÜN,desteEgrégioTribunal,declarouque

“aatuaçãodosmagistradosdeveorientar-sepelos princípios da eficiência,instrumentalidadeerazoabilidade;processoeficiente é aquele conduzido de acordo comas boas técnicas de gestão que buscamextrair o máximo de resultado de umdeterminado meio, usando o menor gastopossível; não há razão, portanto, paraobstar a continuidade desta ação deexecução,priorizando-se,assim,aeficiênciaeinstrumentalidadedoprocesso”(Apelaçãonº0002751-10.2013.8.26.019, 7ª Câmara de DireitoPrivado do Tribunal de Justiça de São Paulo, DJ01.10.2014).

De qualquer forma, os procedimentos adotados pelarecorrente não merecem qualquer reparo. Diante da inadimplência doalimentante,elapreparouaçãoautônomadeexecuçãodealimentos,comoéde praxe e regular na justiça paulista; depois, ela distribuiu livremente areferidaação juntoaoForodeMogidasCruzes, vistoqueoAntigoForodeBrásCubassimplesmentenãomaisexiste.

DoPedido:

Ante o exposto, requer-se seja provido o presenterecurso de apelação, reformando-se a r. sentença de primeiro grau, comescoporeceberainicialdeexecução,determinando-seacitaçãodoexecutadonostermosformuladosnapetiçãoinicial.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.22 APELAÇÃOEMAÇÃODEHOMOLOGAÇÃODEACORDO(SENTENÇAQUEINDEFERIUAPETIÇÃOINICIAL)

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeHomologaçãodeAcordo

C.S.daS.e/o,jáqualificados,porseuAdvogadoqueesta subscreve, com escritório na Rua José Urbano Sanches, nº 00, VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações(e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoemepígrafe,vemperanteVossaExcelência,nãoseconformando,datavenia,comarespeitávelsentençadefls.13/14,damesmaapelarparaoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Requer,para tanto, sejaopresente recurso recebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúnior

OAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeHomologaçãodeAcordo

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:C.S.daS.e/o

Apelado:oJuízo

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Reunidos no escritório do subscritor da presente, osrecorrentes“acordaram”poralterararegulamentaçãodaguardaedodireitode visitas concernente ao menor P. H. da S. C., assim como exonerar osalimentos a que o genitor estava obrigado por força de acordo anteriorhomologadonobojodosprocessoscomnúmero0000000-00.0000.0.00.0000e 0000000-00.0000.0.00.0000, que tramitaram, respectivamente, junto àPrimeiraeàSegundaVarasdaComarcadeMogidasCruzes-SP.

Acordados sobre os referidos temas, os requerentesajuizarampedidodehomologaçãodeacordo.

Conclusos os autos, a petição inicial foi indeferida,extinguindo-seofeitosemjulgamentodemérito.

Essesosfatos.

DoMérito:

A respeitável sentença guerreada, não obstante o

conhecido brilhantismo da sua prolatora, não deve permanecer, vez que nãorepresentaomelhordireitoparaocasosubjudice.

Aoindeferirapetiçãoinicial,adoutaJuízadeprimeirograu argumentou assim: “..., tratam-se de pedidos de alteração na forma depagamentodealimentose regimedevisitas,quedevemserdirigidosporpetiçãosimples aos respectivos onde fixados os direitos a qual se pretende amodificação,...”

FosseverdadeoanotadopelaMagistrada,suasentençanão mereceria qualquer reprimenda; contudo, provavelmente premida porexcessodetrabalho,eladeixoudeperceberqueoacordofeitopelaspartesémuitomais abrangente do que o declarado. Com efeito, os recorrentes: (I)mudaram a regulamentação da guarda, que de unilateral passou a ser deforma compartilhada; (II)mudaram a regulamentação do direito de visitas;(III)exoneraramexpressamenteogenitordosalimentosfixadosemprocessoanterior.

Data venia do entendimento esboçado pela ilustreJuíza,asalteraçõespretendidaspelosrecorrentesnãopodemserobtidasporsimplespetiçõesnosprocessosanteriores,vistoquedemandariaaprolaçãodenovasentença,fatonãopossívelemautosfindos.

Naverdade,cadaumdosassuntosventiladosnoacordoseria, por si só, bastante paraumaação individual, cuja ocorrência só ficouafastadaemrazãodaatuaçãoconciliatóriadosubscritordessa,quereuniuaspartesemediouoconflito.

Os requerentes não voltaram a viver juntos, não setornaram novamente um casal; eles apenas aprenderam a buscar a melhorsoluçãopossívelparaosinteressesdofilhomenor.

Nãosetrata,comopareceterpensadoaMagistrada,desimples pedido de expedição de ofício para que cessem os descontos dapensão em razão de reconciliação do casal, mas sim da necessidade dehomologaçãodeum“novoacordo”,quemudaaregulamentaçãodaguardaevisitas e exonera o genitor de obrigação estabelecida em sentença anterior,daíanecessidadedonovoacordoedenovasentençahomologatória.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesteEgrégioTribunalsaberálançarsobreotema,requer-seoprovimentodopresenterecurso,com o escopo de homologar-se o acordo feito pelas partes, determinando,comopedido,aexpediçãodeofícioaoempregadordoalimentante.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dejulhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.23 APELAÇÃO,PELORÉU,EMAÇÃODEINVESTIGAÇÃODEPATERNIDADEONDESEREQUERAREVISÃODOVALORFIXADOATÍTULODEPENSÃOALIMENTÍCIA

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeInvestigaçãodePaternidade

ccAlimentos

E.V.doN., jáqualificado,porseuAdvogadoqueestasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquelhemoveW.A.deO.,vemàpresençadeVossaExcelência,nãoseconformandocomarespeitávelsentençade fls. 88/92,apelar para o Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de SãoPaulo,conformeasrazõesqueseguememanexo.

Destarte,“requer-se”sejaopresenterecursorecebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeInvestigaçãodePaternidadeccAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:E.V.doN.

Apelado:W.A.deO.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

O recorrido ajuizou o presente feito asseverando, emapertada síntese, que sua genitora manteve relacionamento amoroso, queincluía relações sexuais, com o apelante, e que seria fruto desserelacionamento. Declarou, ainda, que sua genitora não possui condições decuidar de seu sustento sozinho. Diante desses fatos, requereu fossereconhecidaapaternidadedoréuemfacedele,bemcomosuacondenaçãoaopagamentodepensãoalimentíciamensalnovalorde1(um)salário-mínimopormês.

Citado,oapelanteofereceucontestação,ondenegouapaternidade que lhe era atribuída, assim como impugnou o valor pedido atítulodepensãoalimentícia.

Saneadoo feito,determinou-sea realizaçãodoexamede DNA, cujo resultado confirmou a paternidade do recorrente em face dorecorrido.Diantedoresultado,oapelantevoluntariamentereconheceuasuapaternidadeeofereceualimentosaomenor.

Designada audiência de instrução e julgamento, não

houveacordoquantoaovalordosalimentos.Conclusos,osautos,o Juizdeprimeiro grau sentenciou o feito, fixando os alimentos definitivos em 15%(quinze por cento) dos rendimentos líquidos do alimentante quando esseestiverempregadoe25%(vinteecincoporcento)dosalário-mínimoquandodesempregado.

Emsíntese,essesosfatos.

DoMérito:

Emque pese o respeitável entendimento do eminenteJuízo a quo, a r. sentença de primeiro grau deve ser reformada quanto aovalorfixadoatítulodepensãoalimentíciamensal.

De fato, os valoresmensais fixados a títulodepensãoalimentícia estão acima do razoável diante das circunstâncias pessoais dorecorrente,representandoencargoqueeleefetivamentenãoécapazdearcar.

Além do recorrido, o apelante é pai demais 3 (três)filhos:J.F.doN.,nascidaem00.00.0000, fls.27;G.B.doN.,nascidoem00.00.0000,fls.28;E.F.doN.,nascidoem00.00.0000,fls.29.

Considerando que, no total, o recorrente é pai deQUATRO FILHOS, é injusto conceder a apenas um deles 15% (quinze porcento) de seus rendimentos líquidos. Tal fato, obviamente trará gravesprejuízosaosdemais filhos,mormenteaoseconsiderarquehá longadata jáse firmou a jurisprudência no sentido de que a parte disponível para opagamento de pensão alimentícia é de no máximo 1/3 (um terço) dosrendimentos líquidos do alimentante; isso, levando-se em consideração queoutra boa parte destes rendimentos é consumido com osmeios necessáriosparaseobteroprópriosalário(transporte,vestuário,alimentaçãoetc.).

Neste caso, não se trata de discutirem-se asnecessidadesdofilho,masaspossibilidadesdopai.

Pelasmesmasrazões,éexcessivaapensão fixadaparao caso de desemprego. Com efeito, veja-se a seguinte conta: empregado, orecorrente tinha renda aproximada de R$ 950,00 (novecentos e cinquentareais), o quedemandariaumapensãodeR$142,50 (15%dos rendimentos,

conforme a sentença); desempregado, a pensão será deR$ 220,00 (25%deR$ 880,00 – valor do salário mínimo hoje); ou seja, no caso de ficardesempregadoorecorrenteteráquepagarMAISPENSÃO,oque,datavenia,éclaramentecontraditório:perde-seoempregoeentãopassa-seapagarmaispensão.

Alémdesediminuirovalordapensãoparaocasodedesemprego,hátambémquesealteraraformadesuaatualização,vezqueosalário-mínimotemsubidomuitoalémdoquearendamédiadotrabalhador.

Embora os valores envolvidos sejam efetivamentepequenos, a fixação do valor da pensão deve necessariamente considerar aefetiva capacidade de pagamento do alimentante, considerando, para tanto,suaprofissãoeformação.

O recorrente é pai dedicado e trabalhador, sempredisposto a dar tudo que pode para os seus QUATRO FILHOS, contudocondená-loemvalorsuperioràssuaspossibilidadesnãosocorreosmenores;na verdade, apenas cria mais dificuldades para todos, daí a necessidade derevisão dos valores fixados na sentença, com escopo de adequar o valor dapensão à capacidade de pagamento do alimentante, preservando não só osinteressesdorecorrido,masdetodososfilhos.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesteEgrégioTribunal saberá lançar sobre o tema, “requer-se” o provimento do presenterecurso, com escopo de fixar-se a pensão alimentícia mensal devida pelorecorrente ao seu filho “W” em 7% (sete por cento) de seus rendimentoslíquidos, incluindo-se férias, indenizaçãodefériase13ºsalário,excluindo-sehoras extras, verbas rescisórias e FGTS, quando empregado; já no caso dedesemprego, ou trabalho sem vínculo, seja a pensão fixada em R$ 90,00(noventareais),reajustáveisanualmentepeloíndiceoficialdeinflação.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.24 APELAÇÃOEMAÇÃOMONITÓRIA,PELOCURADORESPECIAL,COMARRIMOEMNULIDADEDACITAÇÃOPORHORACERTA

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãoMonitória

M.F.deA., jáqualificada,porseuAdvogadoqueestasubscreve, “no exercíciodomunus da curadoria especial”, comescritórionaRuaJoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações(e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquelhemoveN.G.doN.,vemperanteVossaExcelência,nãoseconformando, data venia, com a respeitável sentença de fls. 109/113, damesmaapelar para o Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Requer,para tanto, sejaopresente recurso recebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00demaiode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãoMonitória

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:M.F.deA.

Apelado:N.G.doN.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Emmarçode0000,aapeladaajuizouapresenteaçãoasseverando, emapertada síntese, que a recorrentepagará a compradeumveículocomchequesequeesses,apresentados,voltaramsemfundos.Pediu,então, a condenação da apelante ao pagamento do valor total de R$14.362,10 (quatorze mil, trezentos e sessenta e dois reais e dez centavos),incluindo-senessemontanteovalordoschequesepedidodeindenizaçãoporperdasedanos.

Recebidaaexordial,oMagistradoaquodeterminouacitaçãodaréparaapresentarresposta.

Frustradas as tentativas de citação pessoal darecorrente,procedeu-seàcitaçãoporhoracerta,sendonomeadoosubscritordessa para exercer o múnus da Curadoria Especial, que apresentoucontestação,alegando,empreliminar,anulidadedacitação.

Conclusos os autos, o douto Magistrado de primeirograu sentenciou o feito, afastando a preliminar e julgando parcialmenteprocedenteospedidosdaautora.

Essesosfatos.

DoMérito:

A r. sentença guerreada, não obstante o conhecidobrilhantismode seuprolator,nãodevepermanecer, vezquenão representaomelhordireitoparaocasosubjudice.

“Danulidadedacitaçãoporhoracerta.”

Como já argumentado quando do oferecimento dacontestação,fls.103,acitaçãoporhoracertafeitanapessoadaSra.A.R.N.M., fls. 99, énulae semefeito, vezque foi aprópriaSra. “A”que informouqueaCurateladalánãoresidia,fls.98.

Veja-se a situação: a recorrente foi procurada emdiversoslocais,fls.95a97,porém,porrazõesNÃOINFORMADAS,oSenhorOficial de Justiça fixou-se no último endereço, apesar de ter sidoexpressamente informado de que ali não era o domicílio da ré, fls. 98.Ignorando tal informação, o Oficial de Justiça, por razões não declaradas,insistiu em citar a ré naquele endereço. Disse que por lá compareceu porváriasvezesenãoencontrouarecorrente,que,repita-se,lánãoresidia(comoentãopoderiaencontrá-la?),acabandoporfimemrealizaracitaçãoporhoracerta.

Diante da informação de que a apelante “não eradomiciliadanaqueleendereço”,porqueinsistiuemprocurá-laalioOficialdeJustiça?

Semrespostaaessaperguntaéimpossívelvalidar-seacitaçãofeitanaqueleendereço.

Comosenota,acitaçãoporhoracertafoifeitacontraas informações constantes nos autos,mostrando-se, na hipótese, totalmenteinadequada.

Nestesentido,ajurisprudência:

CITAÇÃO PORHORA CERTA – NULIDADE –

FALTA DE OBSERVÂNCIA DOS REQUISITOSLEGAIS–“Énula,porinfringênciaaoartigo227 do CPC, a citação por hora certa, decuja certidão consteapenas que, por tê-loprocurado em sua residência, em diasdiferentes, sem contudo, esclarecer oshorários, nem as razões objetivas de taljuízo, o Oficial de Justiça suspeitou daocultaçãodoréu.”A certidãodoOficialdeJustiçadeverefletiros fatos idôneosqueolevaram a concluir pela suspeita deocultação, para não serestringir a umadeclaração de aspecto meramentesubjetivo. Acertidão deve despertar emquemaleia,avaliandoosfatosdescritos,amesmareaçãodesuspeitadeocultação.(2ºTACIVIL–8ªCâm.;AInº231.738/6-SP;rel.JuizCunhaCintra;j.25.4.1989;v.u.)BAASP,1.602/209de6.9.1989.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunalsaberálançarsobreotema,requer-seoprovimentodopresenterecurso,com o escopo de reconhecer a nulidade da citação feita por hora certa,retornando-se os autos para novas diligências ou efetivação da citação poredital.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00demaiode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúnior

OAB/SP000.000

15.25 APELAÇÃOEMAÇÃODERESCISÃODECONTRATOCUMULADACOMREINTEGRAÇÃODEPOSSE(TENDOCOMOOBJETOCOMPRADEUMTERRENO)

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeRescisãodeContrato

ccReintegraçãodePosse

M.doC.doN., jáqualificada,porseuAdvogadoqueesta subscreve, com escritório na Rua José Urbano Sanches, nº 00, VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações(e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoque lhemoveD.E.eP.Ltda.,vemperanteVossaExcelência,nãoseconformando,datavenia,comar. sentença de fls. 300/305, da mesmaapelar para o Egrégio Tribunal deJustiçadoEstadodeSãoPaulo,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Destarte, requer seja o presente recurso recebido eregularmenteproces-sado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeRescisãodeContratoccReintegraçãodePosse

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:M.doC.doN.

Apelada:D.E.eP.Ltda.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Emagostode0000,aapeladaajuizouopresentefeitoasseverando,emapertadasíntese,queaapelantecelebroucontratoparticulardepromessade compra e vendadeum lote, sendoqueopreçodeveria serquitado parte a vista e parte em parcelas. Declarou, ainda, que a apelanteficou inadimplente. Por fim,pediu a rescisãodo contrato, a reintegraçãodapossenoimóvele,genericamente,fosseaapelantecondenadaaopagamentodeperdasedanos,quenãoespecificou.

Recebidaaexordial,fls.47,essedoutoJuízoindeferiuo pedido de tutela antecipada e determinou a citação da apelante pararesponder. Citada, essa ofereceu contestação, fls. 63/71, alegando,preliminarmente, a nulidade da primeira e inexistência da segundanotificação.

Os autos foram conclusos ao juiz, que afastou apreliminar arguida pela ré e proferiu sentença que deu pela parcialprocedênciadaação.

Essesosfatos.

DoMérito:

Não obstante o notório brilhantismo do ilustreMagistrado de primeiro grau, a r. sentença que julgou parcialmenteprocedenteospedidosfeitospelarecorridanãodeveprevalecer,vezquenãorepresentaomelhordireitoparaocaso.

Danãoconstituiçãoemmora.

Pressupostonaturaldarescisãodocontratodecomprae venda de bens imóveis é, segundo norma legal expressa, a REGULARCONSTITUIÇÃOemmoradodevedor.Nestesentidoo§1ºdoart.32daLeinº6.766/79,inverbis:

“§ 1º Para os fins deste artigo o devedor-adquirente será intimado, a requerimentodo credor, pelo oficial do registro deimóveis,asatisfazerasprestaçõesvencidase as que se vencerem até a datadopagamento, os juros convencionados e ascustasdeintimação.”

Com efeito, tendo constatado “suposta” mora dacompromissáriacompradora,aapeladapromoveu,em00deagostode0000,asuanotificação,fls.39/41;fatoquelevouaréaprocurarosrepresentantesdaautora.Nesseperíodo,apósanotificação,foramfeitosváriospagamentos,inclusive diretamente no escritório da autora em 00.00.0000, conformecomprovamdocumentosanexos.

Tendo negociado com a recorrente o débito, acompromissária vendedora deveria, no caso de nova mora, proceder comnovanotificação.

Sabedora disso, a compromissária vendedora tentoufazê-lo, conforme se vê dos documentos juntados aos autos, fls. 42/43;contudo,tendoindicadooendereçoerradonanotificação(élamentávelqueaautora desconheça a “localização” do imóvel que vendeu, onde a ré reside esempre residiu), nãoobteve êxito, conforme “certidãonegativa” emitidapelo2ºCartóriodeRegistrodeImóveisdeMogidasCruzes,fls.44.

Mesmo sem ter cumprido a norma legal (constituiçãoemmora do devedor), a recorrida surpreendentemente optou por ajuizar opresentefeito.

O Juiz sentenciante afastou essa preliminar sob oargumentodeque“aprimeiranotificaçãoencaminhadaerecebidapermaneceuválida no tempo, haja vista que o débito não foi totalmente pago, sendodesnecessáriadestafeita,umasegundanotificação”,fls.303.

Datavenia, totalmentesemrazãoodoutoMagistrado.Inicialmente ressalte-se a impropriedade de falar-se em “primeira” ou“segunda” notificação, que dá uma ideia falsa de continuidade, de ligaçãoentreosdoisatos.Comefeito,nãoháqualquer liamedecontinuidadeentreas duas notificações, vez que tratam de situações distintas, embora tenhamteoricamenteomesmofundamento.

Segundo o sentenciante, a recorrente sabia que seencontravaemdébito,pelasimplesrazãodequetinhasidohápoucotemporegularmentenotificada.

Talraciocínioéimpróprio.Lógicoquequalquerpessoaque deixe de pagar um carnê “sabe” que está emmora, contudo o objetivolegal da “notificação” não é simplesmente dar ciência do débito para odevedor, mas REGULARMENTE constituí-lo em mora. Nesse sentido, arecorrenteatépoderiasaberquetinhaalgumasparcelasemaberto,masnãoestava, enão foi, FORMALMENTECONSTITUÍDAEMMORA, e tal estado épressuposto para o ajuizamento de ação de rescisão de compromisso decompraevendadebemimóvel.

Nestesentidoajurisprudência,inverbis:

“DIREITOCIVIL.PROMESSADECOMPRAEVENDA. RESCISÃO CONTRATUAL. Não édispensável a prévia interpelação dodevedorquedeixoudepagarpontualmenteasprestaçõesdevidas,afimdeconstituí-loemmorae refletirna rescisão contratual.Precedentes: REsp 4.435-0/SP, Rel. Min.Eduardo Ribeiro; REsp nº 9.695/SP, Rel.Min.FontesdeAlencar;REspnº9.836,Rel.

Min.EduardoRibeiro;REsp11.231/PR,Rel.Min.BarrosMonteiro;REspnº11.871/SP,Rel. Min. Waldemar Zveiter. 5. Recursoprovido” (STJ, REsp 170.493 / RJ, rel.Ministro José Delgado, j. 16-6-1998, 1ªTurma).

“COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA.CONSTITUIÇÃOEMMORA. INTERPELAÇÃO.DECRETO-LEI Nº 745/69, Art. 1º PARA ACONSTITUIÇÃO EM MORA DOPROMISSÁRIOCOMPRADOR,ÉNECESSÁRIAA PRÉVIA INTERPELAÇÃO, AINDA QUE SETRATEDECONTRATONÃOREGISTRADO.ACITAÇÃOPARAAAÇÃONÃOSUPREAFALTADA INTERPELAÇÃO. RECURSO ESPECIALCONHECIDOEPROVIDO”(STJ,REsp9.528/ SP, Rel. Ministro Waldemar Zveiter, Rel.paraAcórdãoMinistroNilsonNaves,j.6-8-1991,3ªTurma).

“Assim, à falta de prévia interpelação, aodevedornãoseimpõeapurgaçãodamorano prazo da contestação. Em casos tais,cumpre ab initio reconhecer-se o autorcarecedor da ação, por não atender àcondição essencial, deixando de cumpririmperativolegalquelheexigeconcederaopromissáriocompradoroportunidadeparapagarasprestaçõesematraso.Somentesetranscorrido in albis o prazo concedido éque assiste ao promitente vendedor verjudicialmente declarada a solução doajuste” (STJ, REsp. 45.031-4 (94.6614-7),julgado em 4.10.94, da 4ª T., em COAD –Jurisprudência7/66-67,1995).

A jurisprudência deste Egrégio Tribunal de Justiçatambéménomesmosentido,inverbis:

“COMPROMISSO DE VENDA E COMPRA –Aquisiçãodeimóvelporcessãodedireitosimobiliários – Dívidas e obrigações dofinanciamento assumidas pelos réus-cessionários – Incidência da lei doparcelamentodosolourbano–Ausênciadopagamento de prestações que, por si só,nãocaracterizaamora–Casodemora“expersona” a exigir, pelo credor, prévianotificação – Ausência – Carência da açãodeclarada de ofício – Possibilidade –ExtinçãodeclaradanostermosdoincisoVI,doartigo267,doCódigodeProcessoCivil–Ônusdasucumbênciainvertido–RECURSOPROVIDO” (TJSP, Ap. Cív. com Revisão584.699-4/3-00, rel. Des. Elcio Trujillo,julgadoem10.9.2008,7ªCâmaradeDireitoPrivado).

“COMPROMISSO DE VENDA E COMPRA.Sentença que rescindiu o contrato decompraevendadeimóvel,condenandoosvendedoresnadevoluçãodosvalorespagospeloscompradoresquedeverãorestituí-losdasquantiasrecebidasdeterceirosatítulode aluguéis. Necessidade de notificaçãopara constituição em mora do devedor.Preliminar de impossibilidade jurídica dopedidoacolhidaparaextinguirofeito,semjulgamentodomérito,comfundamentonoart. 267, IV, do CPC” (TJSP, Ap. Cív.344.688.4/2-00, rel. Des. Teixeira Leite,julgadoem25.9.2008,4ªCâmaradeDireitoPrivado).

“Compromisso de compra e venda –Reintegração de posse – Liminar —Cláusula resolutiva expressa” –Necessidadedenotificaçãoparaconversãoda mora em inadimplemento absoluto e

prévia resolução judicial do contrato –Reintegraçãodeposseaserpleiteadacomopedidosucessivoe cumulativoà resoluçãodo contrato bilateral de compromisso devendaecompra–PrecedentesdoSTJedoTJSP – Liminar cassada – Agravo provido”(TJSP,Agravode Instrumento457.339-4/0,rel. Des. Francisco Loureiro, julgado em24.8.06,4ªCâmaradeDireitoPrivado).

“AÇÃO DE RESCISÃO DE PROMESSA DECOMPRA E VENDA DE IMÓVEL –LITISCONSÓRCIO PASSIVO NECESSÁRIO –INOCORRÊNCIA – INADIMPLÊNCIA DOSCOMPRADORES – JURISPRUDÊNCIAMAJORITÁRIA – NECESSIDADE DENOTIFICAÇÃOOUINTERPELAÇÃOPRÉVIA–AUSÊNCIA–FALTADEINTERESSEDEAGIR–Cuidando a ação de rescisão decompromissoparticulardecompraevendade ação pessoal, é imprescindível, para aregularconstituiçãodarelaçãoprocessual,apenasapresençadoscontratantes,comopartes, não ostentando o cônjuge do réu,emcasos tais,aqualidadede litisconsortepassivonecessário.–Pleiteandoosautoresarescisãodapromessadecompraevendade imóvel, com fundamento nainadimplência dos promitentescompradores, a jurisprudênciamajoritáriatem entendido que estes apenas seconsideram regularmente constituídos emmora, caso tenham sido devidamentenotificados, anteriormente à proposituradaação.Nessesentido,aSúmulanº76doSTJ. – Os tribunais têm observado que anotificação se faz necessária mesmo que,no contrato, exista cláusula resolutivaexpressa, prevista para o caso de

inadimplemento. – Os autores-apeladoscarecem de interesse de agir, vez queingressaram com a ação de rescisãocontratual, sem, antes, cuidarem deconstituir os réus em mora, através dosmeiospróprios,não sendo suficienteparatantoameracobrançaverbal”(TACMG,Ap.Cív.439.144-0,rel.Des.EduardoMarinédaCunha, julgado em 27-8-2004, 9ª CâmaraCível).

“RESCISÃODECONTRATO–PROMESSADECOMPRA E VENDA – MORA –CONSTITUIÇÃO – NOTIFICAÇÃO PRÉVIA –Segundo pacífica orientaçãojurisprudencial, ainda que haja, nocontrato de compromisso de compra evenda,cláusularesolutivaexpressaemcasode inadimplência, é indispensável anotificação judicial ou por intermédio deRegistro de Títulos e Documentos, paraconstituição em mora do compromissáriocomprador,comocondiçãoparaaaçãoquebusca o decreto de rescisão do contrato”(TACMG, Ap. Cív. 296.348-0, rel. Des.Moreira Diniz, julgado em 15.2.2000, 1ªCâmaraCível).

“AGRAVO DE INSTRUMENTO – AÇÃO DERESCISÃODECONTRATODEPROMESSADECOMPRA E VENDA – NOTIFICAÇÃOPREMONITÓRIA – NECESSIDADE – NÃOCOMPROVAÇÃO. O devedor, na ação derescisão de contrato de compromisso decompraevenda,aindaquenãoregistradoecomcláusularesolutivaexpressa,deveserregularmente constituído em mora pormeiodenotificaçãoextrajudicial,conformeprevisto nos artigos 1o, do Decreto-lei nº

745/69,art.32daLeinº6.766/79.Ausentequalquer prova de que a notificaçãopessoal tenha sido efetivamente recebidapelo devedor, não há como presumir suaconstituição em mora, requisito para oajuizamento da ação de rescisão” (TJMG,Agravo de Instrumento 1.0245.05.079015-4/001, rel. Des. Avilmar de Ávila, julgadoem14.6.2006,12ªCâmaraCível).

O irônico no caso é que a recorrida, sabedora de suaobrigação,“tentou”constituiradevedoraemmora;contudo,por lamentáveldesconhecimentodoendereçodacompradora,informouaoórgãoresponsávelpelanotificaçãoendereçoerrado.

Comosevê,opresentefeitodevesernecessariamenteextintosemjulgamentodemérito,vezquelhefaltaumdeseuspressupostosbásicos,qualseja:“aconstituiçãoemmoradodevedor”.

Danulidadedanotificaçãoanterior.

Apesardafracassadaeabandonadatentativadaautoradenotificararé,fls.42/44,fatoquedemonstraeconfirmaaimprestabilidadedanotificaçãofeitaanteriormentedefls.39/41,é“prudente”seregistrarquetambémaquelanotificaçãoera,eé, semnenhumvalor,porquenão informadeformacorretaeadequadaovalordodébito.

Comefeito,nanotificação feita emagostode0000, acompromissáriavendedora informaerroneamentequeestariamematrasoasparcelas de nºs 55/110 a 61/110 (fato confessado pela própria às fls. 42).Note-seque,noperíodomencionado,aréfezváriospagamentos,sendoqueoúltimoocorreuefetivamenteem00.00.0000,conformesevêdosdocumentosanexos.

Além de cobrar parcelas quitadas, aquela notificaçãoera imprestável porque não indicava o valor total do débito (valor original,multa, juros e correção monetária) como seria de absoluto rigor a fim deatenderànorma legal epossibilitaràdevedoraeventualpurgaçãodamora.Somente a notificação regular e completa possibilita ao devedor entender,

discutir e até purgar o seu débito; muito mais no presente caso, onde arecorrenteépessoaextremamentesimples,semianalfabeta.

Doutrina e jurisprudência são unânimes em declararque, sendo ato formal, a “notificação premonitória” não aceitairregularidades.Sobreotema,veja-sealiçãodoDesembargadorCarlosOrtiz,no seu livro Compromisso de Compra e Venda, 3. ed., Editora Malheiros, p.148,inverbis:

“Para que produza o grave efeito deconstituir em mora o compromissáriocomprador e de rescindir o contrato depromessa devenda é mister que anotificaçãosejacompleta,precisaeclara.”

Sendo a notificação premonitória ato formal eimprescindívelparaacaracterizaçãodamoradodevedoradquirente(art.32,Lei nº 6.766/79), não pode ser imperfeita, como no caso, desatendendo anormalegalsobreotemaeatacandoosdireitosdaré.

Destarte,mesmoquese ignoremosmuitosmesesquesepassaram,ospagamentos efetuados, anotificaçãode fls. 39/41nãopodedararrimoaopresentefeito,vezqueincompleta,irregulareimprestável,fatoquedemandaseja, tambémporestarazão,decretadaaextinçãodopresentefeitosemjulgamentodemérito.

Doadimplementodocontrato.

Mesmoqueaspreliminaresfossemsuperadas,fatoquese aceita apenas para contra-argumentar, o douto Magistrado deveria, nomérito,tergarantidoàapelanteodireitode“adimplir”ocontrato.

Nesse sentido, a recorrente deixou registrado em suacontestaçãoa sua firme intençãodecumpriro contrato,asseverandoqueospagamentos só não estavam sendo feitos porque a recorrida deixou de lheenviarosboletosbancários.

Na verdade, a apelante, nesse caso, tem o direito decumprirocontratosegundoassuascondiçõesfinanceiras.

A pretensão da compromissária compradora encontraarrimonaconhecida“teoriadoadimplementosubstancial”,segundoaqualoinadimplementodepartemínimadaobrigação,emrelaçãoaovalortotaldocontrato,nãoconfiguramotivobastanteparaquehajaarescisãodaavença.Arespeito do cabimento dessa teoria aos contratos de promessa de compra evendadiscorreArnaldoRizzardo,emsuaobraPromessadeCompraeVendaeParcelamentodoSoloUrbano,EditoraRevistadosTribunais,inverbis:

“Pensa-se quenão é absolutoodireitodeexigir a rescisão. Estando a prestação dopromitente compradorsubstancialmentecumprida, ao outrofigurante cabe ingressar com uma açãodecobrançadaparcelarestante”(p.136).

A teoria de adimplemento substancial garante aocompradorquecumpriuboapartedesuaobrigaçãoodireitode,nãoobstanteimprevistas dificuldades, quitar, segundo suas condições, o restante docontrato.

Essesemdúvidaéocasodaapelante,senãovejamos:ovalortotaleoriginaldocontratoédeR$20.520,00(vintemil,quinhentosevintereais),sendoque,dessevalor,aapelantepagouaquantiadeR$700,00(setecentosreais)a títulodesinal,e trêsparcelas,sendoduasdeR$367,00(trezentosesessentaesetereais)eumadeR$376,02(trezentosesetentaeseisreais,doiscentavos).OsaldodeR$18.720,00(dezoitomil,setecentosevinte reais),deveria serpagoem96(noventae seis)parcelasdeR$195,00(centoenoventaecincoreais).Nototal,aapelante jápagouàvendedoraovalortotaldeR$21.887,43(vinteeummil,oitocentoseoitentaesetereais,quarenta e três centavos); valor nominal, semo cálculode juros e correçãomonetária.

Desdequeocontrato foi firmado,aspartes já fizeramdois aditamentos, reajustando o saldo devedor do contrato e número deparcelas; contudo, quando da audiência preliminar, a apelada, pormeio deseu patrono, informou ao Juízo que a recorrente já havia quitado 75%(setentaecincoporcento)dovalordaobrigação.

Deve-se ainda considerar que a compromissária

compradora investiu a poupança de uma vida nesse pequeno terreno, ondeconstruiuduaspequenas casas (frente e fundo), ondemora.Hoje, cumpridomaisdesetentaporcentodocontrato,encontra-

-se aposentada, doente e sem forças para recomeçar a sua vida em outrolugar.

Considerando os princípios da boa-fé objetiva, dafunçãosocialdocontratoedacitadateoriadoadimplementosubstancial,nãosepodenegaraelaodireitode,dentrodesuascondições,cumpriratéofimocontrato.

Não é outro o entendimento ao qual chegou a 19ªCâmaraCíveldoEgrégioTribunaldeJustiçadoRioGrandedoSulemcasosemelhante.Nesse, em vez de ter adimplido quase 70% (setenta por cento)dovalordocontrato,comoofezaoraapelante,ospromitentes-compradoresdaquela apelação pagaram até um pouco menos, 62,43%, o que nãoconstituiuempecilhoparaquetivessemdireitoàmanutençãodocontratodecompromissodecompraevenda,inverbis:

“RESCISÃO CONTRATUAL. PROMESSA DECOMPRAEVENDA. Pagamentodemaisde60% do preço. Adimplemento substancialdocontrato. Improcedência da rescisão edos pedidos de reintegração de posse eindenizatório. Deram provimento” (TJRS,Ap. Cível70015436827, rel. Des. CarlosRafael dos Santos Júnior, julgadoem8.8.2006,19ªCâmaraCível).

Destarte, o presente caso reclama, em atenção a jácitada teoria, seja JULGADO IMPROCEDENTE o pedido de rescisão docontrato,encaminhando-searecorridaparaajuizamentodeaçãodecobrança,garantindoàcompradoraodireitode ficarcomo terrenopeloqual já tantopagou.

Devoluçãodetodasasparcelaspagas.

Comojádemonstrado,opresentefeitodeveriatersidoextinto sem julgamentodemérito, vez que a apelantenão foi regularmente

constituída em mora, ou, no mérito, a ação deveria ter sido julgadaimprocedente, em consonância com a teoria do adimplemento substancial,remetendo-seacompromissáriavendedoraàcobrançaordináriadopoucoqueainda lhe é devido (saldo contratual). Todavia, se este Egrégio Tribunaldecidirpormantera r. sentençadeprimeiro,queafastouaspreliminarese,nomérito,rescindiuocontratodecompraevenda,deve,aomenos,reformarar.sentençanoquetangeàdevoluçãodasparcelaspagas,determinandoqueseja garantido à recorrente o direito de ter a “devolução” de todos ospagamentosqueefetuou,regularmentecorrigidosdesdeoefetivopagamentoeacrescidosdejurosdemora.

Embora tenhadecidido em sentido contrário, o doutoJuizdeprimeirograunãocontra-argumentouquantoàaplicaçãodanormadoCódigo de Defesa do Consumidor, Lei nº 8.078/90, que é claro e expressosobreotema,inverbis:

“Art. 51. Sãonulasdeplenodireito, entreoutras,ascláusulascontratuaisrelativasaofornecimentodeprodutoseserviçosque:

II – subtraiam ao consumidor a opção dereembolso da quantia já paga, nos casosprevistosnesteCódigo;

IV – estabeleçam obrigações consideradasiníquas, abusivas, que coloquem oconsumidoremdesvantagemexagerada,ousejam incompatíveis com a boa-fé ou aequidade;”

TambémaPortarianº03,de15demarçode2001,doSecretáriodeDireitoEconômicodoMinistériodaJustiça,Dr.PaulodeTarsoRamos Ribeiro, que disciplina o inciso IV do artigo 51 do CDC,supratranscrito,éexplícitasobreotema,inverbis:

“3.Imponhaaperdadepartesignificativadasprestaçõesjáquitadasemsituaçõesdevendaacrédito,emcasodedesistênciaporjusta causa ou impossibilidade decumprimento da obrigaçãopelo

consumidor.”

Como se vê das disposições legais, a pretensão daapelanteencontraarrimoseguronaLei.

Nãoseargumente,ainda,queavendedoratevegastose prejuízos, vez que, se tal aconteceu (não há provas), serão fartamentecompensados com a posse de imóvel valorizado pela constante atuação dacompradora.

Mesmoque, comoo Juizprolator, fossedecididopelaaplicação do disposto na cláusula VII, § 4º, do contrato de compromisso decompra e venda, há que se considerar que grande parte do contrato foicumprido, devendo, portanto, ser substancialmente reduzida a multa aliestabelecida,conformedisposiçãodoart.413doCC.Alémdisso,vê-sequeoconsignadonaquelacláusulaéabusivo,devendosofreralteração,nostermosdoart.6º,inc.IV,doCDC.

Nestesentidoajurisprudência,inverbis:

“AÇÃO DE RESCISÃO DE CONTRATO.INSTRUMENTO PARTICULAR DECOMPROMISSO DE COMPRA E VENDA DEIMÓVEL. MULTA CONTRATUAL.RESTITUIÇÃO DOS VALORES. CORREÇÃOMONETÁRIA. JUROS.PREQUESTIONAMENTO. SUCUMBÊNCIA. 1.Redução da cláusula penal para opercentualde10%sobreosvalorespagos.Posicionamento da Câmara e do STJ. 2. Arestituição dos valores recebidos pela rédeve ser feita em uma única parcela. 3.Correção pelo IGP-M, índice adotado paraatualizar débitos judiciais, a contar doefetivo desembolso das parcelas. 4. Jurosde mora fixados de acordo com o limitelegal, a incidir da citação. 5. Para fins depré-questionamento, exige-se, apenas, quea parte tenha, em algum momento do

processo, suscitado o dispositivo de lei(constitucional ou infraconstitucional)amparador de sua tese. 6. Ônussucumbenciais condizentes com a causa.NEGARAM PROVIMENTO À APELAÇÃO”(TJRS, Ap. Cível 70019547074, Rel. Des.José Francisco Pellegrini, julgado em26.8.2008,19ªCâmaraCível).

“APELAÇÃOCÍVEL.PROMESSADECOMPRAEVENDA.AÇÃODERESCISÃOCONTRATUALCUMULADA COM RESTITUIÇÃO DEVALORES PAGOS. CLÁUSULA PENAL. Éabusiva a perda de 10% sobre o valorcontratado, ainda que previstacontratualmente pelas partes. Fixação em10% das parcelas pagas a títuloindenizatório, para retenção pelapromitente vendedora, é admissível naausência de comprovação materialespecífica.PrecedentesdesteTribunaledoSTJ. Sucumbência mantida. APELAÇÃOPARCIALMENTEPROVIDA.”(TJRS,Ap.Cível70008619454, Rel. Des. André LuizPlanellaVillarinho, julgado em 16.6.2005,18ªCâmaraCível).

“APELAÇÃOCÍVEL.PROMESSADECOMPRAEVENDADEIMÓVELLOTEADO.CLÁUSULAPENAL. DEVOLUÇÃO IMEDIATA. CRITÉRIODE CORREÇÃO. SUCUMBÊNCIA. Emcontratosdepromessadecompraevendade bem imóvel, a jurisprudência temadmitido apenas a retenção de 10% dosvalores pagos, a título de cláusula penal,que compensa a promitente-vendedorapelos prejuízos sofridos. Ademais, acláusula penal cuja incidência pretende aapelante destina-se apenas à hipótese deresolução por inadimplemento do

promitente-comprador, depois deconstituídoemmora,doquenãosecogitano caso dos autos. Devolução parceladainviável,aindamaisemvistado tempodetramitação da lide, suficiente para aapelante suportar a restituição de valorínfimo, diga-se de passagem, em uma sóoportunidade. Correção das parcelas peloCUB,índiceeleitopelaspartesnocontrato.Sucumbência redimensionada, ante odecaimento recíproco das partes, nãoocorrenteahipótesedoart.21,§único,doCPC. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.UNÂNIME” (TJRS, Ap. Cível 70010804177,Rel. Des. Pedro Luiz Pozza, julgado em7.4.2005,18ªCâmaraCível).

DosPedidos:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunalsaberálançarsobreotema,requer-seoprovimentodopresenterecurso, com o escopo de, reconhecendo a inexistência da notificação, ou,alternativamente, a sua imprestabilidade, decretar a apelada carecedora deação, extinguindo o feito sem resolução do mérito, ou, se assim não for oentendimento deste Colendo Tribunal, julgar improcedente o pedido,decretandoamanutençãodocontratoentreaspartesemrespeitoàteoriadoadimplemento substancial, remetendo-se a apelada para ação de cobrançapara reaveropouco saldodo contrato; jána remotahipótesedesteEgrégioTribunal vir amanter a decisão do Juízoaquo, “oqueseaceitaapenaspara contra-argumentar”, deve ser a apelada condenada a devolverintegralmente os valores pagos pela apelante, devidamente corrigidos eacrescidos dos juros legais; mantendo-se, no resto, a r. sentença quedeterminoua indenizaçãopelasbenfeitorias feitasno imóvel (a ser apuradoem liquidação de sentença) e o direito de retenção até o final e cabalpagamento(dasbenfeitoriasedadevoluçãodasparcelasjápagas).

Ficam,outrossim,prequestionadososseguintesartigospara efeitos de eventual recurso especial: I – art. 32 da Lei nº 6.766/79,

quantoànecessidadedanotificação,bemcomoseusrequisitos; II–arts.6º,IV, e51doCDCeart.413doCC,quantoànulidadeda cláusula contratualquefalasobreperdamínimade40%(quarentaporcento)dosvalorespagospelarecorrente.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.26 APELAÇÃOEMAÇÃODECOBRANÇADEDESPESASCONDOMINIAIS

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeCobrança

A. C. G., já qualificado, por seu Advogado que estasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), nos autos do processo que lhemoveA.dosA.L.A.,vemàpresençadeVossaExcelência,nãoseconformandocomar.sentençadefls. 277/281, apelar para o Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de SãoPaulo,conformeasrazõesqueseguememanexo.

Reitera, outrossim, o pedido de benefício da justiçagratuita, vez que se declara pobre no sentido jurídico do termo, conformedeclaraçãoedocumentosjájuntadosaosautos.

Destarte,“requer-se”sejaopresenterecursorecebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00desetembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeCobrança

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:A.C.G.

Apelado:A.dosA.emL.emA.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

A apelada ajuizou ação de cobrança em face dorecorrenteasseverando,emapertadasíntese,queessenãoestavacumprindocomsuasobrigaçõesemfacedocondomínio(despesascondominiais).

Citado,oréuofereceudefesaargumentandoqueNADADEVIAàrecorrida,vezquenãoseassociaraàreferidaassociação.

Encerradaa instrução,odoutoJuízodeprimeirograusentenciouo feito julgandoprocedenteopedidode cobrança,no sentidodecondenar o apelante ao pagamento das prestações condominiais vencidasdesdeoiníciododébito,atéaquelasquesevenceremquandodaquitaçãodadívida,naformadoartigo323doCPC.

Emsíntese,essesosfatos.

DoMérito:

Emque pese o respeitável entendimento do eminenteJuízoaquo,asentençadeveserreformada.

Comojáafirmadoanteriormente,oapelantenadadeveà apelada vez que não subscreveu, não aderiu, não se filiou, à referidaassociação.

Há que se ressaltar que a apelada é apenas uma“associação de morado-res”, instituída na forma de seu estatuto e quecongregaapenasaquelesqueaderirem.Emoutraspalavras,naqualidadedeassociaçãocivilelaexigeaadesãoexpressa,pessoal,decadaassociado.

Nesse sentido o art. 5º, inciso XX, da ConstituiçãoFederal:

“XX – ninguém poderá ser compelido aassociar-seouapermanecerassociado”.

Nesteparticular,a“associaçãocivildemoradores”nãopode ser comparada com o condomínio organizado sob o regime da Lei nº4.591/64, que dispõe sobre condomínio em edificações e incorporaçõesimobiliárias, ondeo adquirente deumaunidade está obrigado a se integraraocondomínio.

Para que tivesse realmente legitimidade para acobrança, a recorrida, que confessa ser apenas uma associação civil(associaçãodemoradores),necessitaria terde seorganizarna formadoart.9º da Lei nº 4.591, de 16 de dezembro de 1964; isto é, ter constituído umcondomínio.

Tendo mantido a sua natureza civil de “associação”,falta legitimidade à recorridapara cobrar “despesas”do recorrente, vez queesse,comojáafirmadomaisdeumavez,nuncase“associou”.

NestesentidoajurisprudênciadoSTJ:

“A Associação autora qualifica-se, elaprópria, como sociedade civil, sem finslucrativos, não tendo, portanto, nenhumaautoridadepara cobrar taxa condominial,nem, muito menos,contribuiçãocompulsória alguma,inexistindo, pois, qualquer violação ao

artigo3ºdoDecreto-leinº271/67”(STJ,RE78.460-RJ,RelatorMinistroCarlosAlbertoMenezes Direito, DJ 12.5.1997; fonte:sitedoSTJ)

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunal saberá lançar sobre o tema, “requer-se” o provimento do presenterecurso,comescopodejulgarimprocedenteopedidodaapelada.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00desetembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.27 APELAÇÃOEMAÇÃODEDESPEJOPORFALTADEPAGAMENTOCUMULADACOMCOBRANÇA

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeDespejoporFaltadePagamento

ccCobrança

F. L., já qualificado, por seu Advogado que estasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), nos autos do processo que lhemoveA.F.deO., vemperanteVossaExcelência,nãoseconformando,datavenia, comar. sentençadefls.32/35,damesmaapelarparaoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Requer,para tanto, sejaopresente recurso recebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dejunhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeDespejoporFaltadePagamentoccCobrança

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:F.L.

Apelado:A.F.deO.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos

Emmarçode0000,orecorridoajuizouapresenteaçãoasseverando,emapertadasíntese,quetinhafirmadocontratodelocaçãocomo apelante e que essa estaria em mora com o pagamento dos aluguéis eencargos.Requereu,aofinal,arescisãodocontratodelocação,odespejoeacobrançadosvaloresquesupostamenteestariamematraso.

Recebidaaexordial,oMagistradoaquodeterminouacitaçãodoréuparaapresentarcontestaçãoourequererapurgaçãodamora.

Citado, o réu apresentou contestação com preliminarde“inépciadapetiçãoinicial”,vezqueessanãoindicavaaprofissãodoautoreporqueocálculododébitoestariairregular,requerendoaextinçãodofeitosemjulgamentodeméritoe“impugnou”ovaloratribuídoàcausa.Apósouviroautor,o juizdeprimeirograusentenciouo feito, rejeitandoa impugnaçãojulgandoprocedenteosdemaispedidos.

Embrevesíntese,essesosfatos.

DoMérito:

A r. sentença guerreada, não obstante o conhecidobrilhantismode seuprolator,nãodevepermanecer, vezquenão representaomelhordireitoparaocasosubjudice.

“Dafaltadequalificaçãodoautor.”

Ao indeferiraprimeirapreliminar,odoutoJuizaquoobservou “que a especificação da profissão do autor, neste caso, não ostentarelevância, de modo que eventual imprecisão da exordial não prejudicou ooferecimentodedefesa”.

Data venia, a questão posta não envolve aspectos dodireitodedefesado réu,masde “formalidade impostapela lei”.Ora,o juiznãotemopoderdedecidirquepartedaleiéconvenienteounão,quedeveser atendida ou não. Como se disse na contestação, a LEI PROCESSUAL ÉCLARA E PRECISA sobre o tema, não dando margens, nesse caso, ainterpretações. Ela simplesmente deve ser cumprida; ou seja, na petiçãoinicialoautor“deve”informarasuaprofissão.

Nestesentidoanormadoart.319doCPC:

Art.319.Apetiçãoinicialindicará:

II–osnomes,osprenomes,oestadocivil,aexistência de união estável, a profissão, onúmero de inscrição no Cadastro dePessoasFísicasounoCadastroNacionaldaPessoa Jurídica, o endereço eletrônico, odomicílioearesidênciadoautoredoréu.(grifonosso)

Não o tendo feito o autor, deveria o Juiz determinarqueofizesse,abrindoprazoparatanto.Nãoofez,oquereclamaaextinçãodofeitopor“inépciadapetiçãoinicial”.

“Dainépciadapetiçãoinicial.”

Com efeito, não poderia, data venia, afastar o doutoMagistradoapreliminarde inépciadapetição inicial, istoporquenãobastaqueessasejaacompanhadadoscálculosdodébitoéabsolutamentenecessárioqueoscálculosapresentadosestejamcorretos,a fimdepossibilitareventualpurgaçãodamora.

Cálculos superestimados, como aqueles apresentadospelo apelado, têm claramente o condão de “assustar” o inquilino e“desestimular”qualqueriniciativanosentidodapurgaçãododébito.

Como já argumentado na contestação, junto com ainicial o locadordeveapresentar cálculodiscriminandoo “correto” valordodébito, id est, os cálculos devem espelhar “exatamente” o que é devido,possibilitando, dessa forma, ao locatário a purgação da mora. In casu, oapelado não agiu como determina a lei, ao contrário, de maneiradesarrazoadaapresentounainicialcálculosclaramenteindevidos,colimando,com certeza, inviabilizar o direito da apelante de purgar a mora, quitandosuasobrigações.

Como é cediço, eventualmora do locatário não podeservir de fonte de riqueza para o locador; não pode amparar pretensõesilegais.Ajurisprudência,aunanimidade,determina,nessescasos,sejaaaçãodeclaradaimprocedente,inverbis:

“Amenção,nainicial,dequantiasuperioradevidaacarreta improcedênciadaaçãodedespejo. (RT 712/191, 714/169, JTAERGS91/331).”

Doshonoráriosadvocatícios

Como se viu acima, o presente feito deveria ter sidoextintosemjulgamentodemérito,emrazãodainépciadapetiçãoinicial,quenãoapresentouoscálculoscorretosdodébito,conformedeterminaçãodaLeidoInquilinato.

Entretanto, mesmo que se desse razão ao ilustreMagistradodeprimeirograu,oque seaceitaapenaspara contra-argumentar,merece expressa impugnação a condenação da apelante a pagar honoráriosadvocatícios no patamar de 20% (vinte por cento) sobre o valor da

condenação.

Data venia, não nos parece que o presente feitoapresenta elementos de dificuldades que justifiquem a condenação doapelanteapagarhonoráriosnoimporteimpostopelosentenciante.Defato,oprocesso trata de assunto de pouca complexidade, com trâmite rápido e nacomarcaemquesesituaoescritóriodoAdvogadoquerepresentaoapelado.

Embora o importe dos honorários esteja previsto nocontratodelocação,conformeapontouoMagistradodeprimeirograu,nãosedeve olvidar que se trata de “contrato de adesão”, apresentado pronto aoinquilino, que não concordou expressamente com a referida cláusula, queobviamenteconstituiabusodopoderdenegociardolocador.

Destarte, na eventualidade de ser mantida aprocedência do pedido, o que se aceita apenas para contra-argumentar, háquesereduzirovalordacondenaçãopara10%(dezporcento)sobreovalordacausa.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunalsaberálançarsobreotema,requer-seoprovimentodopresenterecurso,comoescopodeextinguir-seopresente feitosem julgamentodemérito,ouno caso demantença da r. sentença, fato que se aceita apenas para contra-argumentar, seja revisto o valor da condenação nos honorários advocatíciospara10%(dezporcento)sobreovalordacausa.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dejunhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúnior

OAB/SP000.000

15.28 APELAÇÃOEMAÇÃODECONSIGNAÇÃOEMPAGAMENTO(INDEFERIMENTODAPETIÇÃOINICIAL)

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SP.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeConsignaçãoemPagamento

M.S.deS.,jáqualificado,porseuAdvogadoqueestasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), nos autos do processomove em face deC.R.deM.,vemàpresençadeVossaExcelência,não se conformandodatavenia, com arespeitávelsentençadefls.00/00,apelarparaoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo,emconformidadecomasinclusasrazões.

Requer,para tanto, sejaopresente recurso recebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dejunhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúnior

OAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeConsignaçãoemPagamento

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:M.S.deS.

Apelada:C.R.deM.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Oapelanteajuizouaçãodeconsignaçãoempagamentoemfacedaapelada,asseverando,emsíntese,serdevedordeumtotaldeR$70,00(setentareais), representadoporumchequeemitidoem00deagostode 0000, sendo a apelada a credora, aduzindo ainda que se viuimpossibilitadodequitarodébitoemfacedeoréuencontrar-

-seemlocalincertoenãosabido.

Conclusos os autos, o douto Juiz de primeiro grauindeferiuapetiçãoinicial.

Essesosfatos.

DoMérito:

Asentençadefls.19/21,emborarespeitável,nãopodepermanecer,vezquenãorepresentaomelhordireitoparaocasosubjudice.

O douto Magistrado a quo, ao receber a inicial,

indeferiu-a sob o fundamento de não estar presente o requisito dapontualidade (tempo), não havendo por consequência eventual mora docredoreaalegadarecusasemjustacausa.

Contudo, a sentença, extremamente formalista, doilustreJulgadormonocrático,mereceserreformada,comosedisse.

Em primeiro lugar, jamais o autor disse que houverecusasemjustacausadocredoremreceberosvaloresdevidos.Aocontrário,a presente ação tem por fundamento – e isso ficou claro na inicial – que ocredor encontra-se em local incerto, cabendo por tal a consignação dosvalorescompermissivonoartigo335,III,doCódigoCivil.

Ao contrário do posicionamento adotado pelo dignomagistrado, cabível sim a consignação de valores ainda que em mora odevedor.

Veja-se,porexemplo,omestreSilvioRodrigues,nasua obraDireito Civil, Editora Saraiva, Parte Geral das Obrigações, v. II, p.185,22.ed.,ensinaque,inverbis:

“Quanto ao tempo, é mister que aconsignação se efetue na épocaaprazada,ou venha acompanhada dos encargos damora, quandoem atraso. Aliás, pode serenjeitadaseoretardamentotornouinútilaprestação para o credor, pois aí secaracterizaoinadimplementoabsoluto.”

Seguindo o mesmo raciocínio, é lícito concluir que amoradodevedor,porsisó,nãoimpedeaproposituradaaçãodeconsignaçãoem pagamento, se ainda não provocou consequências irreversíveis, pois talaçãopodeserutilizadatantoparaprevenircomoparaemendaramora.

Alexandre de Paula. In:CPC Anotado, v. IV, 5.ed.,p.3388,RT,tambémafirmaque

“EmfacedoCPCde1973,principalmenteadisposição do art. 899(art. 545, NCPC), amora do devedor, já configurada, não

afastaa consignatória, se ainda nãoproduziuconsequênciasirreversíveis,comopor exemplo, se não ajuizada a ação dedespejo (Ac.Unân.,da2ªCâm.Do TJSC de31.3.87, na apel. 26.188, rel. des.EduardoLuz; Jurisp. Cat. 56/7, Adcoas 1987, nº115.452,RDir.Civ50/302).”

Por derradeiro, extraia-se o lúcido escólio deAdroaldoFurtadoFabrício.In:ComentáriosaoCódigodeProcessoCivil,v.VIII,TomoIII,Forense,1980,p.78-79:

“Mais delicado é o problema de saber-seaté quando a liberaçãomedianteconsignação é admissível. Durante avigênciadoCódigode1939,algumasvezesmanifestou-se tendência a umextremorigor na limitaçãodo tempohábilpara o exercício da ação.Maissurpreendente,porém,équeomesmocontinue a ocorrer na vigência destecódigo, cuja orientação liberalizante, namatéria, éclaramente grifada por seusartigos 892 e 899 (arts. 539 a 549,NCPC).Com efeito, chegou-se a julgar que, ‘se aconsignação nãoé requerida no diaimediato ao vencimento, será, daí pordiante,ineficaz, por isso que o pagamentonãopoderáserhavidocomofeitodentrodoprazo.Istoporqueatolerânciademaisumdiasó se justifica pela necessidade deconstatararecusadocredor,essencialparaavalidadedaconsignação,nãosepodendoadmitiremhipótesealgumaqualqueroutraprorrogação.’Negou-setambémafaculdadede consignar ao devedor que nãoprocurouefetuar o pagamento no prazoconvencionado.Demodoalgumsejustificaesserigor.Nemmesmoamoradodevedor,

já configurada, afasta a possibilidade daconsignação, se ainda nãoproduziuconsequências irreversíveis (...).Por outras palavras, a consignação nãoserveapenasaevitar,mastambémapurgaramoradodevedor.”

Nesta mesma esteira de pensamento, veja-se asementasdoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo,que tratamdaconsignaçãoempagamentoquandoemmoraodevedor:

“CONSIGNAÇÃOEMPAGAMENTO–MoradoDevedor – Admissibilidade – Inérciatambém ao credor – ‘Mora Debitoris’ queainda não produziu consequênciasirreversíveis – Irrelevância da propositurada ação após o transcurso de quase doisanos – Importância ofertada com acompetente correção estabelecida peloDec.Lei2.284/86–Procedência(TJSP)–RT621/109.”

“AÇÃODECONSIGNAÇÃOEMPAGAMENTO–Arrendamento mercantil – Demandainterposta por devedor em mora –Admissibilidade–Hipóteseemqueamoranão produziu consequência irreversívelcomo a propositura de ação dereintegração de posse (TAPR) – RT791/406.”

“CONSIGNAÇÃOEMPAGAMENTO–Moradodevedor–Indeferimentodapetiçãoinicial– Processo extinto sem julgamento domérito – Inadmissibilidade – A mora dodevedornãolheretiraodireitodesaldarodébito,desdequeopagamentosefaçacomos encargos decorrentes do atraso, e aprestação ainda lhe seja útil – Extinçãoafastada – Sentença anulada – Recurso

provido, determinando-se o regularprosseguimento da ação (Apelação semRevisãonº903.432-0/6–Araraquara–31ªCâmaradeDireitoPrivado–Relator:CarlosNunes–11.04.06–v.u.,votonº1.759).”

“CONSIGNAÇÃOEMPAGAMENTO–Moradodevedor–Fatoquenão impedeaextinçãoda obrigação mediante o pagamento –Presenteo interesseprocessual –Afastadaa carência da ação (1ºTA-CivSP) – RT724/332.”

“CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO –Depósito efetuado após o vencimento daprestação – Admissibilidade – Mora docredor caracterizada – Liberação dodevedor,ademais,quenãopodeserelididana via consignatória se o ‘accipiens’ nãopuder alegar a inutilidade da prestação,mesmo em caso de ‘mora debitaria’ (STJ)RT651/190.”

No caso sub judice, tivesse o doutoMagistrado abertooportunidade, mediante o devido processo legal, o apelante teriademonstrado a impossibilidade de quitar seu débito, ante o fato de o réuencontrar-seemlocalincerto.Aocontrário,comoindeferimentodeplanodainicial,oapelante teveo seuacessoà justiçanegado,vezque impossíveldeoutro modo liberar-se da obrigação sem a devida prestação da tutelajurisdicional.

DoPedido:

Anteoexposto, requer-se o provimento do presenterecurso, com escopo de, aplicando-se ao presente caso o disposto no artigo331 do Código de Processo Civil, o douto juízo se digne em reformar a r.sentença, determinando-se o prosseguimento do feito, ainda que aconsignaçãododébitosefaçaacrescidacomosencargosdamora.Nãosendoreformada a decisão, requer-se o imediato encaminhamento do presente ao

Tribunalcompetente.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dejunhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.29 APELAÇÃOCONTRASENTENÇAQUEINDEFERIUAPETIÇÃOINICIALPELOFATODOEXEQUENTETERSERECUSADOACUMPRIRORDEMPARAEMENDARAPETIÇÃOINICIAL

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExecuçãodeAlimentos

R.K.D.M.,representadoporsuagenitoraS.A.M.,jáqualificada,porseuAdvogadoqueestasubscreve,comescritórionaRuaJoséUrbano Sanches, nº 00, Vila Oliveira, cidade de Mogi das Cruzes-SP, CEP00000-000,onde recebe intimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), nos autos doprocessoquemoveemfacedoM.D.S.,vemàpresençadeVossaExcelência,não se conformando com a r. sentença de fls. 20 e 25/26, apelar para oEgrégioTribunalde JustiçadoEstadodeSãoPaulo, conforme as razões queseguememanexo.

Destarte,“requer-se”sejaopresenterecursorecebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dedezembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExecuçãodeAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:R.K.D.M.

Apelado:M.D.S.(oJuízo)

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

O recorrente ajuizou ação de execução de alimentosemfacedeseugenitor,asseverando,emapertadasíntese,queesseestariaematrasocomsuasobrigaçõesalimentíciasvencidasnosmesesdejunho,julhoeagosto de 0000, num total de R$ 871,50 (oitocentos e setenta e um reais,cinquenta centavos). Por fim, requereu a citação do executado para opagamento do valor total do débito,mais as vincendas, sob pena de prisãocivil,conformepermissivodo§3ºdoart.528doCPC.

Ao receber a petição inicial, o douto Magistrado deprimeiro grau determinou que a inicial fosse emendada quanto ao valor dacausa, assim como fosse juntada certidão de objeto e pé do processo nº0000000-00.0000.0.00.0000 da 1ª Vara Cível local, envolvendo as mesmaspartes.

Intimado a semanifestar, o apelante argumentou quenadahaviaqueseemendarnaexordial.

Conclusos os autos, o douto Juízo INDEFERIU APETIÇÃOINICIALsoboargumentodequeoexequentenãoteriajuntadoaos

autoscertidãode“objetoepé”requerida,extinguindoofeitosemjulgamentodemérito.

Emsíntese,essesosfatos.

DoMérito:

Emque pese o respeitável entendimento do eminenteJuízoaquo,asentençadeveserreformada,conformesedemonstrará.

Embora a presente ação de execução de alimentosarrime-seemtítulo judicial (sentençaproferidapelodoutoJuízoapeladonobojo do processo nº 0000000-00.0000.0.00.0000), foi “autuada” de formaautônoma,conformepraxenaComarcadeMogidasCruzesquantoàsaçõesdessanatureza.

Alémdeatenderaosrequisitoslegais,apetiçãoinicialsefazacompanhardosseguintesdocumentos:I–declaraçãodepobreza;II–certidão de nascimento do alimentando; III – RG, CPF e conta de luz darepresentantedomenor;IV–RG,CPFdoexecutado;V–sentençaondeforamfixados os alimentos, fls. 09/12, bem como certidão do seu trânsito emjulgado,fls.13,verso.

Note-se, ainda, que na petição inicial o exequente fezpedido certo, indicando precisamente os meses que estariam em atraso epedindoacitaçãodoexecutadoparapagamento.

Estando formalmente em ordem a petição inicial, odouto Juízo de primeiro grau deveria ter se limitado a recebê-la,determinando a citação do executado para pagar ou justificar a suainadimplência, exatamente comodeterminandoasnormasprocessuais sobreotema.

Assimnãoagiu.

Ignorando a regularidade da petição inicial, o doutoMagistrado de primeiro grau determinou que o exequente juntasse certidãode objeto e pé de um processo que tramitou na Primeira Vara da mesmaComarca já arquivado há longa data. NOTE-SE: não determinou a autuação

emapensoaoprocessonº0000000-00.0000.0.00.0000,ondeforamfixadososalimentos executados; não determinou o processamento do pedido deexecuçãonosprópriosautosondeforamfixadososalimentos,visto tratar-sedetítulojudicialdoprópriojuízo.

Ignoram-se as razões que arrimaram a determinaçãojudicial(nãodeclaradas),maséfácilconcluir-sepelasuatotalimpropriedade.Afinal,apetiçãoinicialeosdocumentosqueaacompanhamatendem,comojásedisse,àsnormaslegais:opedidofoicerto(pensãodosmesesdejunho,julho e agosto), com valor determinado (R$ 871,50), não fazendo qualquerdiferença,quantoaele,oquefoidecididonobojodeumoutroprocessodeexecução já arquivado,mormenteao se considerar a sistemática adotadanaComarca deMogi das Cruzes-SP, onde, em razão da conhecida repetição deações dessa natureza, as novas execuções são simplesmente autuadas deformaautônoma(nemmesmoocorreosemprepedidoapensamento).

Naverdade,opróprioJuízosentenciantepossuiemseucartório“centenas”deprocessosdeexecuçãodealimentosnamesmasituaçãoeem“nenhumdeles”requereu,deformaacertadaanossover,acertidãodeobjetoepédefeitosanterioresdamesmanatureza.

Por que o tratamento diferente quanto ao presentefeito?

Nem mesmo eventual temor de “litispendência” seriabastanteparajustificaraexigênciajudicial,vezqueseassimtemesse,odoutoJuízodeprimeirograudeveria,emsetratandodematériaquepodeconhecerde ofício, ter determinado a expedição de ofício ao Juízo onde tramitou oreferido processo requerendo a tal certidão, ou, ainda, simplesmente deixarque a questão fosse eventualmente levantada pelo executado (matéria dedefesa).

Sedeumladoéimpossívelentender-seadeterminaçãodo Juiz de primeiro grau, de outro lado não se pode deixar de registrar osevidentes prejuízos que sua decisão impôs ao menor ao simplesmenteextinguiro feito.Note-sequeoJuiz,aoextinguiro feitosem julgamentodemérito, não só ignorou que a petição inicial estava perfeita, regular, mastambémignorouquenelasecobramalimentosparaummenor;ouseja,porquestões formalistas imprecisas, ignorou em feito tão importante a“finalidade”essencialdoprocesso;ouseja,atenderaofatosocialsubmetidoa

juízo.

Neste sentido, pede-se vênia para mencionar-se aspalavras do mestre Humberto Theodoro Júnior, proferidas no seu Curso deDireito Processual Civil, v. II, 42. ed., da Editora Forense, p. 18, in verbis:“influem muito mais na pouca eficácia e presteza da tutelajurisdicional as etapasmortas e as diligências inúteis, as praxesviciosas e injustificáveis, mantidas por simples conservadorismo,quefazemcomqueosprocessostenhamquedurarmuitomaisdoqueotolerável”.

Aobater-se por “injustificável” determinação, o Juizaquo causou, primeiro, a paralisação do processo, depois a sua extinção,ignorandode formaacintosaaregularidadeformaldopedidoeo fatosocialsubmetidoaele.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunal saberá lançar sobre o tema, requer-se o provimento do presenterecurso, com escopo de anular-se a respeitável sentença de primeiro grau,determinando-se o regular prosseguimento do feito, determinando-se acitaçãodoexecutadoparaefetuaropagamentodovalor totaldeR$871,50(oitocentos e setenta e um reais, cinquenta centavos), sob pena de serdecretadaasuaprisãocivil,conformepermissivodo§3ºdoart.528doCPC.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dedezembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.30 APELAÇÃOCONTRASENTENÇAQUEINDEFERIUPEDIDODEALVARÁ(LEVANTAMENTODEPEQUENAQUANTIA–LEINº6.858/80)

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeAlvará

W. P. K., já qualificado, por seu Advogado que estasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), nos autos do processo em epígrafe, vem perante VossaExcelência,nãoseconformando,datavenia,comar.sentençadefls.00/00,damesmaapelarparaoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Requer,para tanto, sejaopresente recurso recebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00demarçode0000.

GedielClaudinodeAraujoJuniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:W.P.K.

Apelado:oJuízo

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em novembro de 0000, o apelante ajuizou açãobuscando autorização para levantar, sacar, saldo de conta bancária deixadopeloseufalecidogenitor,Sr.J.K.Comainicial,juntoudocumentospessoais,certidãodeóbito,certidãopositivadedependenteshabilitadosjuntoaoINSS,além de documentos tendentes a provar que o falecido recebia benefícioprevidenciárionareferidacontabancária.

Recebida a exordial, o Juiz de primeiro graudeterminouaexpediçãodeofícioàCaixaEconômicaFederal,ondeofalecidomantinha conta, com ordem para que fosse informado eventual saldo dareferidaconta.

AinstituiçãobancáriarespondeuinformandoquehaviasaldodeR$4.437,00(quatromil,quatrocentosetrintaesetereais),emumacontaconjuntadofalecidoesuamãe,Sra.T.M.K..

O apelante, considerando ser o único dependentehabilitado junto ao INSS, requereu a procedência do pedido, no sentido dequefosseexpedidoocompetentealvarájudicial.

Conclusososautos,oJuizINDEFERIUOPEDIDO.

Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

A respeitável sentença guerreada, fls. 00/00, nãoobstanteoconhecidobrilhantismodeseuprolator,nãodevepermanecer,vezquenãorepresentaomelhordireitoparaocasosubjudice.

Os arts. 1º e 2º da Lei 6.858, de 24.11.80, declaram,em síntese, que valores de pequena monta, não recebidos em vida pelosrespectivos titulares, serão pagos aos “dependentes habilitados” perante aPrevidênciaSocial.

Estaéexatamenteasituaçãodosautos.

Orequerenteprovou,pormeiodecertidão,fls.00,queera o único dependente do falecido habilitado junto à previdência social;provou,ainda,queofalecidorecebiaoseubenefícioprevidenciáriopormeioda referida conta, fls. 00/00. Ora, diante de tais fatos, segundo as normascitadas,aúnicaconclusãopossívelseriaaexpediçãodoalvará,autorizandoorequerentealevantar,sacar,osaldodareferidacontabancária.

O fato de a conta bancária ser conjunta com a avópaternadorequerente(mãedofalecido)nãoafastaareferidapretensão.

Quisesse, o douto Magistrado a quo poderia terdeterminadoacitaçãodareferidasenhora,poderiaaindaoficiaràinstituiçãobancária para certificar-se quanto a procedência do saldo (pagamento dobenefício do falecido), poderia atémesmo autorizar o levantamento parcialdo referido saldo, considerando a presunção de que em contas conjuntas osvalores pertencem em 50% (cinquenta por cento) para cada parte. O queNÃO PODERIA, data venia, era simplesmente alienar o requerente do seudireito, indeferindoopedidoexordial, sejaporqueeleéoúnicodependentehabilitado junto a Previdência Social, seja porque ele é oúnicoherdeirodofalecido(filhoúnico).

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégio

Tribunalsaberálançarsobreotema,requer-seoprovimentodopresenterecurso,comoescopodedecretar-seaprocedênciadopedidoexordial,determinando-se a expedição do competente alvará, autorizando o requerente a levantar,sacar, o saldo total da conta bancáriadeixadapelo seu falecido genitor; ou,alternativamente, anular a sentença, determinando que se proceda com acitaçãodaSra.T.M.K.paraque,querendo,manifesteinteressenofeito,apósoquedeverásernovamenteapreciadoopedidoexordial.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/S.Paulo,00demarçode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.31 CONTRARRAZÕESDEAGRAVODEINSTRUMENTOEMAÇÃODEALVARÁ

ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorRelatordoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

AgravodeInstrumentonº0000000-00.0000.0.00.0000

Comarca:MogidasCruzes(1ºOfício)

Agravantes:A.G.R.e/o

Agravado:A.M.R.

5ºGrupodeCâmarasdeDireitoPrivado–sala116

A.M.R., representada por sua genitoraR.A.M., jáqualificada,porseuAdvogadoqueestasubscreve,comescritórionaRuaJoséUrbano Sanches, nº 00, Vila Oliveira, cidade de Mogi das Cruzes-SP, CEP00000-000,onde recebe intimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), nos autos doagravode instrumentosupraepigrafado,vemrespeitosamenteàpresençadeVossa Excelência apresentar sua resposta ao recurso interposto, conformerazõesanexas.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00deagostode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDORECURSO

AgravodeInstrumentonº0000000-00.0000.0.00.0000

Comarca:MogidasCruzes(1ºOfício)

Agravantes:A.G.R.e/o

Agravado:A.M.R.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Emjulhode0000,aagravada,naqualidadedeÚNICADEPENDENTE HABILITADA JUNTO AO INSS, ajuizou pedido de alvarájudicial objetivando levantar, sacar, saldo da conta PIS e FGTSdeixada peloseufalecidogenitor,Sr.F.M.R.

ApósmanifestaçãodoMinistérioPúblico,opedido foideferido,fls.27,determinandoodoutoJuízoatransferênciadosvaloresparaconta judicial,ondeperma-neceráatéamenor“A”chegaràmaioridadecivil,fls.33.

Em março de 0000, ou seja muito tempo depois dotrânsitoemjulgadadar.sentençaconcessivadoalvará,emqueosagravantespediram vista dos autos de alvará, fls. 36/37, e logo em seguida pediram aliberaçãoproporcionaldosvaloresretidosemnomedamenor.

Após ouvir o Ministério Público, o Magistrado a quoindeferiu o pedido, fls. 62; inconformados os requerentes protocolaramembargos declaratórios, que não foram conhecidos em razão da suaintempestividade, fls. 73; novamente inconformados, os agravantesprotocolaram recurso de apelação, que, por sua vez, foi indeferido por serinadequado, fls. 85; contra esta decisão interpuseram os recorrentes o

presenterecurso.

Emsíntese,essesosfatos.

DoMérito:

O inconformismo dos agravantes não se justifica,devendoar.decisãoguerreadasermantidanasuatotalidade.

Na verdade, a análise dos autos demonstra que osrecorrentesvêminterpondoumasérieequivocadadepetiçõeserecursos,sejaporsereminadequadosou,oqueéaindapior,intempestivos.

No particular, os agravantes desejam a revisão dedecisãoquejulgouinadequadorecursodeapelaçãointerpostocontradecisãoincidentaldojuizdeprimeirograu.

O acerto da decisão que não recebeu o recurso nãocarecedegrandedefesa,vezquea inadequaçãodo recursoéabsolutamenteevidente.Oart.1.009doCPCinformaqueorecursodeapelaçãotemcomoescopo impugnar a decisão judicial nomeada de “sentença”; que, segundo oart. 203, § 1º, do CPC, “é o pronunciamento pormeio do qual o juiz, comfundamento nos arts. 485 e 487, põe fim à fase cognitiva do procedimentocomum,bemcomoextingueaexecução”.

Diantedas referidasnormas legais, ficamuito simplesconcluir, como fez o Magistrado a quo, pela impropriedade do recursointerpostopelosagravantes.

Deve-seaindaregistrarqueosagravantesnãoforam,enão são, partes ou intervenientes do processo movido pela agravada, ondemuito,muitomesmo,tardiamenteeindevidamenteintervieram.Ora,nocasodequeentendessemteralgumdireitoaosvaloreslevantadospelarecorrida,enaverdadenãootem,deveriamprimeiramenteajuizaraçãoprópriaparaveroseudireitoreconhecido;nãoofizeram,preferindoinsistirnoimpossível.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégio

Tribunal saberá lançar sobre o tema, requer-se o desprovimento do recursointerpostopelosagravantes,confirmando-se,emsuatotalidade,ar.decisãodeprimeirograu.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00deagostode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.32 CONTRARRAZÕESDEAGRAVODEINSTRUMENTOEMAÇÃODEEXECUÇÃODEALIMENTOS(AGRAVOCONTRADECISÃOQUEDECRETOUAPRISÃOCIVIL)

ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorRelatordoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo

AgravodeInstrumentonº0000000-00.0000.0.00.0000

Comarca:MogidasCruzes(4ºOfício)

Agravantes:C.A.M.

Agravado:T.A.M.

7ªCâmaradeDireitoPrivado

T. A. M., representada por seu avô A. P. da S., jáqualificado,porseuAdvogadoqueestasubscreve,comescritórionaRuaJoséUrbano Sanches, nº 00, Vila Oliveira, cidade de Mogi das Cruzes-SP, CEP00000-000,onde recebe intimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), nos autos doagravode instrumentosupraepigrafado,vemrespeitosamenteàpresençadeVossa Excelência apresentar sua resposta ao recurso interposto, conformerazõesanexas.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00dedezembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDORECURSO

AgravodeInstrumentonº0000000-00.0000.0.00.0000

Comarca:MogidasCruzes(4ºOfício)

Agravantes:C.A.M.

Agravado:T.A.M.

7ªCâmaradeDireitoPrivado

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em setembro de 0000, a agravada ajuizou ação deexecução de alimentos em face do agravado, pedindo fosse ele citado parapagarvalorreferenteàpensãoalimentíciaematraso,sobpenadeprisãocivil,conformepermissivodo§3ºdoart.528doCPC.

Procurado, o recorrente não foi encontrado, fls. 22,determinandoentãooJuízoaquo a expediçãodosofíciosdepraxe, fls. 26.Não obstante asmuitas diligências e o decurso do prazo de quase 2 (dois)anos,oalimentantenãofoiencontrado,razãopelaqualsepediuasuacitaçãoporedital,que,deferida,ocorreuemabrilde0000,fls.54.

Em atenção ao que determina a lei processual,nomeou-se ao citado fictamente Curador Especial, fls. 56, que apresentou“contestaçãopornegativageraldetodososfatosnarradosnainicial”,fls.62.

Após amanifestação do ilustre Curador Especial, quenãopediuqualquernovadiligência,odoutoJuízodeprimeirograudecretouaprisãocivildoexecutadopeloprazode30(trinta)dias,fls.65.

Inconformado com a r. decisão que decretou a prisãocivildodevedordealimentos,oCuradorEspecialinterpôsopresenterecursodeagravo.

Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

O inconformismo do agravante não se justifica,devendoar.decisãoguerreadasermantidanasuatotalidade.

Ab initio há que se registrar certa estranheza com opresente recurso do douto Curador Especial, vez que em sua primeiramanifestação,fls.61/62,elenãoarguiuqualquernulidadenoprocesso,nemrequereu qualquer diligência no sentido de tentar-se a citação pessoal doexecutado,comoseriadoseudireitoeobrigação.

De qualquer forma, as razões do recurso sãoclaramenteinfundadasedevemserafastadas.

SobadireçãodoilustreJuízodeprimeirograu,tentou-se durante mais de 2 (dois) anos localizar-se pessoalmente o recorrente;muitasdiligênciasforamfeitaseosendereçosconhecidosdoexecutadoforamprocurados,conforme,aliás,certificadopelazelosaserventiaàsfls.51.

O Curador Especial menciona expressamente em seurecursoo art. 252doCPC tentando, ao queparece, convencer esseEgrégioTribunal que ele se aplica ao caso dos autos. Data venia, a pretensão éclaramentedescabida.Oreferidoartigotratadacitaçãoporhoracerta,sendoqueoexecutado foicitadoporedital.NasdiligênciasordináriasoOficialdeJustiça está obrigado a comparecer apenas uma única vez no local dadiligência, salvo se presente outras circunstâncias que justifiquem o seuretorno.

Segundo a criativa interpretação que o CuradorEspecial empresta ao referido art. 252 do CPC, o Oficial de Justiça estariaobrigado a sempre procurar pelo citando pelo menos 3 (três) vezes;obviamentequetalexegeseéabsurda.

Esgotados todos os meios para se localizar oalimentante,nãosobrouàcredoraoutraopçãodoquerequererasuacitaçãopor edital, que acabou por ocorrer no tempo próprio e de formaabsolutamenteregular.

De outro lado, o não pagamento da obrigaçãoalimentarsujeitaodevedor,naformadalei,àprisãocivil.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunal saberá lançar sobre o tema, requer-se o desprovimento do recursointerpostopeloagravante,confirmando-se,emsuatotalidade,ar.decisãodeprimeirograu.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00dedezembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.33 CONTRARRAZÕESDEAGRAVODEINSTRUMENTOEMAÇÃODEOBRIGAÇÃODEFAZERVISANDOAOBTENÇÃODEMEDICAMENTOS(AGRAVOCONTRADECISÃOQUEDEFERIUALIMINAR)

ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorRelatordoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

AgravodeInstrumentonº0000000-00.0000.0.00.0000

Assunto:FornecimentodeMedicamentos

NúmerodeOrigem:000.00.0000.000000-0

VaradeOrigem:VaradaFazendaPública

Agravante:P.M.deM.dasC.

Agravado:M.deS.N.

M.deS.N.,jáqualificado,porseuAdvogadoqueestasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), nos autos do processo em epígrafe, vem à presença deVossa Excelência apresentar contrarrazões ao agravo de instrumentointerposto pelo “Município de Mogi das Cruzes”, consoante razões queapresentaanexo.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00demaiode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDORECURSO

AgravoRegimentalnº0000000-00.0000.0.00.0000

Assunto:FornecimentodeMedicamentos

NúmerodeOrigem:000.00.0000.000000-0

VaradeOrigem:VaradaFazendaPública

Agravante:P.M.deM.dasC.

Agravado:M.deS.N.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

OagravadoajuizouaçãodeobrigaçãodefazeremfacedoM.deM.dasC.,comescopodequeessefossecompelidoafornecer,pelotempo que for necessário, os medicamentos “finasterida”, comprimido de5mg,e“tansulosina”,comprimidode0,4mg.

Recebida a inicial, o douto Juízo de primeiro grauconcedeu o pedido de tutela antecipada, determinando o imediatofornecimentodosmedicamentosrequeridos.

Inconformado, o Município de Mogi das Cruzesapresentouopresenterecurso.

Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

O inconformismo da agravante não se justifica,

devendoar.decisãoguerreadasermantidanasuatotalidade.

Nãoobstanteos respeitáveisargumentos trazidospeloIlustre Procurador doM. deM. das C., a verdade inexorável é que cabe aoMunicípiofornecermedicamentosàspessoasquedelenecessitem.

De início, registre-se que o agravado demonstrou nosautos por meio de laudo médico não só a existência de sua doença, mastambémaurgênciaeanecessidadedosreferidosmedicamentos.Ademoradatutelajurisdicionalpoderiacustaravidadopaciente.OdoutoMagistradodeprimeirograuanalisouosdocumentoseseconvenceudaurgênciadamedidacomoformadegarantirosdireitosbásicosdocidadão,concedendoamedidaliminar, a fimde determinar à agravante o fornecimento dosmedicamentosapontadospelomédico.

Nomais,ainterpretaçãocorretadosartigos196e198daConstituiçãoFederalimpõeobrigaçãoconcorrentenaprestaçãoeexecuçãodeserviçosdesaúde.AdescentralizaçãodosistemaúnicodesaúdenãoafastaaresponsabilidadeconcorrentedastrêspessoaspúblicasdenossaFederação,muito menos impõe uma obrigação exclusiva na prestação de serviços desaúdeaumdosentes,comoqueroM.deM.dasC.,carreandoobrigaçãosuaaoEstadodeSãoPauloouàUnião.

AdescentralizaçãodoSistemaÚnicodeSaúderefere-seapenasaomododeexecuçãodosserviçosdesaúde,afimdemelhoratenderaos interesses da população. Por outras palavras, a descentralizaçãodoSUSvisafacilitaroacessodapopulaçãoaosserviçosdesaúdeenãorestringi-lo.

Aseencamparoraciocíniodaagravante,teríamosnãouma rede descentralizada de saúde,mas uma estrutura estanque e estática,em que, levando o argumento ao extremo, somente à União caberia aprestação de serviços de saúde, nesses incluídos o fornecimento demedicamentos e insumos terapêuticos. Isso, obviamente, vai de encontro àtendênciademunicipalizaçãodosserviçosdesaúde,inclusivecomrepassedeverbasdeoutrosentesfederadosaoMunicípio,ematençãoàrealidadedequeapessoavivenoMunicípio,eéneleeporelequeeladeveveratendidassuasnecessidadessociaisevitais,dentreelasasaúde.

Recorde-se que a Constituição Federal coloca comocompetência matéria comum de todos os entes federados cuidar da

saúde e da assistência pública (art. 23, II), o que, por si só, derruba oargumento “do apelante, e impõe ao Município de Mogi das Cruzes aobrigaçãodeforneceromedicamentodequenecessitaaapelada”.

Nessesentido,ajurisprudência:

“RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL.OFENSA AO Art. 535,II, DO CPC.INEXISTÊNCIA. FORNECIMENTO DEMEDICAMENTOS PARA PESSOA CARENTE.LEGITIMIDADEDAUNIÃO,DOESTADOEDOMUNICÍPIO PARA FIGURAREM NO POLOPASSIVO DADEMANDA. 1. Inexiste ofensaaoart.535, II,doCPC,quandoasquestõeslevadas ao conhecimento do ÓrgãoJulgador foram porele apreciadas. 2.Recurso no qual se discute a legitimidadepassivadaUniãoparafiguraremfeitocujapretensão é o fornecimentodemedicamentos imprescindíveis àmanutenção de pessoa carente, portadoradeatrofiacerebralgravíssima(ausênciadeatividade cerebral, coordenação motora efala). 3. A Carta Magna de1988 erige asaúdecomoumdireitodetodosedeverdoEstado(art.196).Daí,aseguinteconclusão:éobrigaçãodoEstado,nosentidogenérico(União, Estados, Distrito Federal eMunicípios),assegurar às pessoasdesprovidas de recursos financeiros oacessoàmedicaçãonecessáriaparaacurade suas mazelas, em especial, as maisgraves. 4. Sendo o SUS composto pelaUnião, Estadose Municípios, impõe-se asolidariedadedos três entes federativosnopolo passivo da demanda. 5. Recursoespecialdesprovido”(STJ–REsp507.205/PR – 1ª T. – rel. Min. José Delgado;DJ17.11.2003p.213).

Trata-se, pois, de obrigação solidária de todos entescomponentes da Federação, de garantir a saúde, inclusive no aspectofarmacêutico,atodososcidadãos,podendotalobrigaçãosercarreadaatodososentesouacadaumdeles,separadamente.

Registre-se, outrossim, que do ordenamento jurídicobrasileiro exsurge o dever do Município de fornecer medicamentos àpopulação,principalmenteàspessoascarentes.

Defato,nossoordenamentojurídicoabriganormasqueobrigamoEstado–esseentendidocomoaUnião,osEstadosFederadoseosMunicípios, por meio de suas Secretarias de Saúde, integrados em umSistemaÚnicodeSaúde,hierarquizadoedescentralizado,conformeosartigos198, I e II, da CF/88 e 4º da Lei nº 8.080/90 – a fornecer medicamentosgratuitos a seus cidadãos, principalmente aos que não têm condiçõesfinanceirasdeadquiri-los.

Nessa linha, há primeiramente o direito à vida,assegurado como direito fundamental da pessoa humana no artigo 5º daConstituiçãoFederal.

AmesmaConstituiçãoFederal,desdobrandododireitoàvidaemseusváriosaspectos,garante,noartigo196,que:“ASaúdeédireitodetodosedeverdoEstado,garantidomediantepolíticassociaiseeconômicasquevisemàreduçãodoriscodedoençaedeoutroagravoseaoacessouniversaleigualitário às ações e serviços para sua promoção, proteção erecuperação”(grifonosso).

Não bastasse o artigo 196 da Constituição Federal,norma de eficácia plena e aplicação imediata, que por si só garantiria aoimpetranteoacessoaomedicamentodequenecessita,vemaLeiOrdinária,de nº 8.080/90, e preceitua, no artigo 6º, inciso I, alínea d, que estãoincluídasnocampodeatuaçãodoSistemaÚnicodeSaúde(SUS)aexecuçãode ações de assistência terapêutica integral, inclusivefarmacêutica.

Ao lado do artigo 6º, inciso I, alínea d da Lei nº8.080/90, o artigo22daLei nº8.078/90determinaqueos órgãospúblicossão obrigados a fornecer serviçosadequados, eficientes, seguros e,quandoessenciais,contínuos.

Dos dispositivos constitucionais e infraconstitucionaisacima apresentados, conclui-se, de fato, que o Município tem o dever deforneceromedicamentoquefornecessárioaqualquercidadãoqueopeça.

Poroutraspalavras,ofornecimentodemedicamentosàpopulaçãodeveseruniversal,contínuoegratuito.

Napiordashipóteses, osdispositivosacimapoderiamser interpretados de forma a garantir apenas à população carente o acessogratuito e imediato a qualquer tipo de medicamento. Interpretar-se dessaforma,porém,écontrariar,quandonãootextoexpressodalei,oprincípiodamáxima efetividade das normas constitucionais e o princípio de que, naaplicação das leis, o juiz atenderá aos fins sociais a que ela se dirige e àsexigênciasdobemcomum(LINDB,art.5º).

Nessesentido,ajurisprudência:

MANDADODESEGURANÇA–AçãoCautelarPreparatória julgada improcedente com aconsequente revogação da liminar –Mandado de Segurança impetradoconcomitantementecomainterposiçãodorecurso de Apelação, com o propósito deasseguraracontinuidadedotratamentoaoimpetrante – Liminar concedida peloEminente Quarto Vice-Presidente doTribunal de Justiça – Manutenção –Impetrante portador de tumor cerebral(câncer), que necessita de medicamentoespecífico para sua sobrevivência – Ainterrupçãonofornecimentodamedicaçãoseria o mesmo que condená-lo à morte –Obrigatoriedade de o Estado fornecer omedicamento–artigos5º,caput,196e203,inciso IV, todosdaConstituiçãoFederalde1988 – Incumbe ao Estado (gênero)proporcionar meios visando a alcançar asaúde – O Sistema Único de Saúde (SUS)tornaaresponsabilidadelinearalcançando

aUnião,osEstados,oDistritoFederaleosMunicípios – Entendimento pacífico noSupremo Tribunal Federal e SuperiorTribunal de Justiça – Mandado desegurançaprovido.(MandadodeSegurançanº298.623-5/1–SãoPaulo–9ªCâmaradeDireito Público – Relator: Antônio Rulli –12.2.03–v.u.)

SAÚDE–MandadodeSegurança–Obtençãodemedicamentos – Paciente que não temcondições financeiras de adquiri-los –Obrigação do Estado – A vida é direitosubjetivo indisponível e tem fundamentono Direito Natural – O direito à vida estáconstitucionalmenteasseguradoaocidadão–Recursosnãoprovidos.(ApelaçãoCívelnº108.455-5 – Araçatuba – 8ª Câmara deDireito Público – Relator: Toledo Silva –29.3.2000

–v.u.)

MANDAMUS – Direito líquido e certo aorecebimento gratuito de medicamentoinibidordarejeição–Transplantadorenal–Proteçãoàinviolabilidadedodireitoàvida– Segurança outorgada. (Mandado deSegurança nº 127.279-5 – São Paulo – 2ªCâmaradeDireitoPúblico–Relator:AlvesBevilacqua–17.11.99–v.u.)

Destarte, não há como acolher a argumentação doagravantedenãohaverdeverdoEstado,nessecasooMunicípio,defornecermedicamentos, de forma gratuita, à população, principalmente para os quenãodispõemderecursosfinanceirosparacustearosgastoscomasaúde.

Nãoháquesefalar,assim,emPoderdiscricionáriodoPoder Executivo, a fundamentar uma recusa no fornecimento demedicamentos ao agravado. Ao invés, existe o dever do Município nesse

fornecimento, que mais se aproxima do Poder Vinculado, utilizando-se dadicotomia que exsurge da argumentação utilizada pelo apelante. Aliás, essadicotomia – Poder Vinculado/Poder Discricionário – utilizada para afastar ocontrole jurisdicional em relação aos atos administrativos, já está sendorevista,tantopeladoutrina,comopelajurisprudência,emfacedosprincípiosda Moralidade Administrativos, da Eficiência e da Proporcionalidade, equandoestáemjogoobemmaiorprotegidopornossoordenamentojurídico:odireitoàvida,noaspectosaúde.

Não cabem, nesse momento, maiores explanaçõessobre amencionada dicotomia; apenas se faz referência ao ensinamento daProfessora Maria Sylvia Zanella di Pietro, para afastar o argumento daagravantedaimpossibilidadedocontrolejurisdicionalnocasooradiscutido:

“OPoderJudiciáriopodeexaminarosatosda Administração Pública, de qualquernatureza, sejam gerais ou individuais,unilaterais ou bilaterais, vinculados oudiscricionários, mas sempre sobo aspectoda legalidade e, agora, pela Constituição,tambémsoboaspectodamoralidade(arts.5º, inciso LXXIII, e 37)” (Conferir:In:DireitoAdministrativo,Atlas,4.ed.,1994,p.493–comdestaquedoprópriotexto).

Desse modo, adequada e necessária a tutelajurisdicionalparaofornecimentodemedicamentosaoagravado,nãohavendoofensa ao Princípio da Separação de Poderes, apenas exercício da funçãojurisdicional, reconhecendo e dando efetividade a um direito da apelada eimpondoorespeitodessedireitoporpartedoapelante.

Cabesalientar,ademais,quenãodevemserlevadasemcontaconsideraçõesorçamentáriaspara restringirodireitodoagravado,emrazão de uma suposta afronta ao princípio da igualdade: beneficia-se aapelada,retirandorecursosqueseriamparaapreservaçãodasaúdedeoutroscidadãos.

Primeiro porque é dever do Estado preservar eproteger a vida de todasas pessoas, cuidando da saúde delas e

fornecendomedicamentos, como se sustentou acima.Não pode oMunicípiogarantirasaúdedealgunscidadãos, fornecendomedicamentosqueestariampadronizados em lista, e não garantir a saúde de outros cidadãos, quenecessitem de medicamentos que não estão arrolados em lista. Aí, sim,haveria afronta aoprincípioda igualdade, pois se estaria tratandode formadesigual (não fornecendo medicamentos) pessoas que estão em situaçãoidêntica(pessoasquenecessitamdemedicamentos,eeventualmentenãotêmcondiçõesdecomprá-los).Segundo,porquenãobastassemosdoisargumentosacima,nãoapresentouoagravantenenhumacomprovaçãodoimpactoqueofornecimento dosmedicamentos e insumos à apelada exerceria nas finançasdoMunicípiodeMogidasCruzes.

Novamente,ajurisprudência:

MEDICAMENTOS–AIDS–DeverdoEstadoem fornecer o medicamento apropriado,paraotratamentodamoléstia–Descabidoo chamamento da União, para integrar opolopassivodaação(artigo77,incisoIIIdoCódigo de Processo Civil) –Descumprido,nasce para o prejudicado ointeresse de agir, que não se demonstrouinexistir – Regra de ordem constitucionalde eficácia imediata – Inocorrência deafronta ao princípio da separação dospoderes, ou, ainda, a necessidade deprevisão orçamentária e sujeiçãoaprocedimentos licitatórios – Preliminaresafastadas – Recursoda Fazenda e remessanecessárianãoprovidos.(ApelaçãoCívelnº52.031-5–SãoPaulo–7aCâmaradeDireitoPúblico–Relator:SérgioPitombo–17.4.00–v.u.)

De outro lado, o impacto que o não fornecimento domedicamento pelo Município teria na vida do agravado seria enorme. Nomais,opacientedemonstrouserpessoacarente,semcondiçõesdeadquirirosmedicamentos necessários ao seu tratamento de saúde, sendo, inclusive,beneficiáriodajustiçagratuita.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunal saberá lançar sobreo tema, requer-senãosejaprovidoorecursodeagravodeinstrumento interpostopeloMunicípio,mantendo-se,na íntegra,adecisãorecorrida.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00demaiode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.34 CONTRARRAZÕESDEAPELAÇÃOEMAÇÃODEALIMENTOS

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeAlimentos

M.F.daS.e/o, jáqualificada,porseuAdvogadoqueesta subscreve, com escritório na Rua José Urbano Sanches, nº 00, VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações(e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquemoveemfacedeM.F.R.daS., vemàpresençadeVossaExcelênciaapresentarcontrarrazõesaorecursodeapelaçãointerpostopeloréuemrazãodar.sentençadefls.55/56,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Requer-se,ainda,areconsideraçãodar.decisãodefls.77querecebeuorecursodoréunoduploefeito,conformenormadoart.14daLeinº5.478/68-LA,eart.1.012,§1º,II,doCPC.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:M.F.R.daS.

Apeladas:M.F.daS.e/o

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

As apeladas ajuizaram ação de alimentos em face doapelante,seupai,comescopodequefosseessecondenadoaopagamentodepensãoalimentícia.

Recebidaaexordial,fls.13,odoutoJuízodeprimeirograu fixou os alimentos provisórios em 1/3 (um terço) dos rendimentoslíquidosdogenitor.

Em audiência de conciliação, instrução e julgamento,fls.25,nãohouveacordo,apresentandooréucontestação,fls.26/47.

Encerradaa instrução,odoutoJuízodeprimeirograujulgou procedente o pedido, fls. 55/56, fixando os alimentos devidos peloapelanteàs suas três filhasnovalorde1/3 (um terço)de seus rendimentoslíquidos quando empregado e 2/3 (dois terços) do salário-mínimo quandodesempregado,outrabalhandosemvínculo.

Inconformado, o réu apresentou recurso de apelação,fls.63/75.

Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

Oinconformismodoapelantenãosejustifica,devendoar.sentençaguerreadasermantidanasuatotalidade.

Emsuasrazões,orecorrenteargumentaque2/3(doisterços) do seu salário líquido (valor quemensalmente fica para ele depois dodescontodapensão)nãoésuficienteparamantê-loeàsuanovacompanheira;ou seja, dois terços dos seus rendimentos líquidos não é suficiente paramantê-loeàsuacompanheira;mas,umterçodessemesmosalárioé,segundoele, “demais”paramanter suas três filhas,que tambémpossuemasmesmasnecessidades(moradia,alimentação,assistênciamédica,educação,lazeretc.).

Oabsurdodaargumentaçãodo recorrente é evidente.Eleabandonouasuafamíliaparaficarcomoutramulherenãosatisfeitocomotraumaquecausouatodos,eleaindaquerdeixá-lasàmingua(ex-mulherefilhas),passandonecessidades.

Asfilhasdorecorrenteestão,respectivamente,com14anos(Maiara),13anos (Marcela),e2anos(Mariane);ouseja,em idadedequenãopoderiamdependermaisdogenitor,financeiraeemocionalmente.

Só mesmo o egoísmo e falta de responsabilidade dogenitor pode explicar o seu inconformismo com a fixação da pensãoalimentíciaemumterçodeseusrendimentos.Naverdade,oferecerAPENAS20% (vinte por cento) dos vencimentos para três filhas, duas entrando naadolescência, mais do que demonstra a sua falta de responsabilidade e deamorporelas.

Quantoàsverbassobreasquaisdeveincidirareferidapensão,ocertoéqueodoutoJuízodeprimeirograuconsiderouarendatotaldoalimentante,comescopodefixarumapensãoquerepresenteefetivamenteumagarantiadequeasfilhasdelereceberãoaquilodequeprecisamparaumdesenvolvimentosaudável.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunal saberá lançar sobreo tema, requer-senãosejaprovidoorecursodeapelaçãointerpostopeloréu,mantendo-se,naíntegra,adecisãorecorrida.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00denovembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.35 CONTRARRAZÕESDEAPELAÇÃOEMAÇÃODEALIMENTOSMOVIDAPORMÃEIDOSAEDOENTEEMFACEDOSFILHOSMAIORES

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldoForodeMogidasCruzes,SP.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeAlimentos

J. C., já qualificada, por seu Advogado que estasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquemoveemfacedeC.H.R.eoutros, vemàpresençadeVossaExcelência apresentarcontrarrazõesaorecursodeapelação,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dejunhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDERECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Recorrente:C.H.R.

Recorrido:J.C.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em fevereiro de 0000, a apelada ajuizou ação dealimentos em face de seus filhos C. H. e C. C. asseverando, em apertadasíntese, que estava doente e passando por dificuldades financeiras. Naexordial indicou nominalmente algumas de suas despesas mensais,requerendo, por fim, fossem os réus condenados a lhe pagar pensãoalimentíciamensalnovalorde60%(sessentapor cento)de1 (um) salário-mínimo.

Recebidaaexordial,fls.00/00,fixouodoutoJuízodeprimeirograuosalimentosprovisóriosnovalorde60%(sessentaporcento)deumsalário-mínimo,determinandoacitaçãoe intimaçãodosrequeridosedesignandoaudiênciadeconciliação,instruçãoejulgamento.

Regularmente citados, fls. 00/00, os requeridosapresentaram contestação, fls. 00/00. Em audiência foram ouvidas quatrotestemunhas.

Os autos foram conclusos ao douto Juízo de primeirograu que, por sentença, JULGOU PARCIALMENTE PROCEDENTE o pedido,

comescopodecondenarapenasoréuC.aopagamentodepensãoalimentíciaemfavordasuamãenovalorde60%(sessentaporcento)de1(um)salário-mínimo.

Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

O inconformismo do recorrente não se justifica,devendoar.sentençaimpugnadasermantidanasuatotalidade.

Em seu recurso o apelante se limita a reiterarargumentosque já foramcorretamenteapreciadospelodoutoMagistradodeprimeirograu.Comefeito,primeiroeleobservouqueapretensãodaapeladaencontra “evidente amparo legal, posto que a obrigação de prestaralimentos encontra-se alicerçada nos princípios da solidariedadefamiliaredadignidadehumana”.

QuantoànecessidadesdaalimentandadestacouoJuizque “a documentação carreada aos autos comprova que a autorapercebe benefício previdenciário de apenas um salário-mínimomensal (fls. 00), sendo incontroverso que possui problemas desaúdequedemandamgastosadicionais(fls.00/00).Odocumentode fls. 00, por sua vez, também é apto para comprovar ahipossuficiência financeiradaalimentanda,pois se tratadeavisodecobrançadasprestaçõesematraso,referentesao imóvelusadoparafinsdemoradia”.

Porfim,quantoàcapacidadefinanceiradoalimentanteo Juiz concluiu que “daprovatestemunhalproduzidanosautos(fls.000/000), o correquerido é profissionalautônomo,mora em casaprópria e não possui despesas extraordinárias, ostentando,portanto, plenas condições de arcar com o pagamento dosalimentospleiteadorpelaautora”.

Além dos sensatos argumentos lançados pelo IlustreMagistrado, há que se observar que a jurisprudência deste Egrégio Tribunaltemsidonomesmosentidodar.sentençaimpugnada:

ALIMENTOS – Pai idoso – Obrigação emrazão do parentesco –Incidência doEstatuto do Idoso – Rendimentos deaposentadoriainsuficientes parasubsistência – Necessidade decomplementação, em razão de problemasde saúde e avançada idade – Sentençaconfirmada – RECURSO NÃO PROVIDO.(TJSP, Apelação comRevisão nº 0010265-53.2010.8.26.0344,Rel.Des. Élcio Trujillo,j.8.02.2012,v.u.)

AçãodeAlimentos–Pedidoformuladoporpai idoso contra filhosmaiores – Sentençade improcedência – Descabimento –Alimentosdevidosemrazãodoparentesco–EstatutodoIdoso–Inteligênciadoart.12da Lei nº 10.741/03 – Recurso provido.(TJSP,Apelaçãocívelnº616.472.4/4-00,Rel.Des.LuizAntônioCosta,j.13.5.2009,v.u.)

Como se vê, o prolator da decisão impugnada jáapreciou com correção os fatos discutidos nesta exordial, seja quanto alegalidadedapretensãoda apelada, seja quanto aobinômio “necessidade×capacidade”,razãopelaqualar.sentençadeve,comosedisse,sermantidanasuatotalidade.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunal saberá lançar sobre o tema, requer-se seja improvido o recurso deapelaçãointerposto,mantendo-sear.decisãorecorrida.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/S.Paulo,00dejunhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.36 CONTRARRAZÕESDEAPELAÇÃOEMAÇÃODEALIMENTOSONDEOAPELANTEREQUERAREVISÃODOVALORDASUCUMBÊNCIA

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldoForodeMogidasCruzes,SP.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeAlimentos

V.R.eoutra, já qualificados, por seu Advogado queesta subscreve, com escritório na Rua José Urbano Sanches, nº 00, VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações(e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquemovememfacedeF.R.deF.,vemàpresençadeVossaExcelênciaapresentarcontrarrazõesaorecursodeapelação,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00deoutubrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDERECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Recorrente:F.R.deF.

Recorridos:V.R.eoutra

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Emdezembrode0000,osapeladosajuizaramaçãodealimentosemfacedoréu,orarecorrente;asseverando,emapertadasíntese,que eram filhosdele e que este vinhadescuidandode contribuir para o seusustento. Em razão destes fatos, requereram fosse o réu condenado a lhespagarpensãoalimentíciamensalnovalorde33%(trintaetrêsporcento)deseus rendimentos líquidos, quando empregado, e 40% (quarenta por cento)deumsaláriomínimo,quandodesempregadooutrabalhandosemvínculo.

Regularmente citado, fls. 49, o apelante apresentousingela manifestação informando que concordava com os alimentosprovisórios,fixadosem40%(quarentaporcento)deumsaláriomínimo,fls.16, assim como fazendo proposta no sentido de que estes fossemtransformadosemdefinitivos,fls.50.

Emaudiênciadeconciliação,instruçãoejulgamento,arepresentante dos menores informou que não concordava com o réu,reiterandoopedidoexordial.

Conclusos os autos, o douto Magistrado de primeiro

grau JULGOU PROCEDENTE os pedidos, fls. 66/67, com escopo de fixar apensão alimentíciamensal devida pelo réu aos seus filhos no valor de 33%(trinta e três por cento) de seus rendimentos líquidos quando empregado e40%(quarentaporcento)deumsaláriomínimoparaocasodedesempregooutrabalhoinformal.

Inconformado, o réu apresentou recurso de apelação,fls.74/84.

Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

O inconformismo do recorrente não se justifica,devendoarespeitávelsentençaimpugnadasermantidanasuatotalidade.

Nasrazõesdeseurecurso,oapelanteinsurge-secontraoitemdasentençaqueocondenouapagar,atítulodesucumbência,ovalordeR$1.000,00(milreais).

Argumenta que não possui condições de pagar oreferidovalor,vistoqueestariadesempregado,tendo,inclusivequeassumiropagamentodapensãoalimentíciaaquefoicondenado.

Não obstante as lamentações do apelante, a sentença,como se disse, não merece reparo, visto que o réu NÃO REQUEREUoportunamenteosbenefíciosda justiçagratuita,conforme lhepermitiaaLeinº1.060/50-LAJeoart.99doCPC.

Não sendo beneficiário da justiça gratuita deveresponder pela sucumbência, não sendo necessário, para tanto, pedidoexpressodosrecorridos.Comefeito,oart.85doCPCdeclaraque“asentençacondenaráovencidoapagarhonoráriosaoadvogadodovencedor”.

DoPedido:

Anteoexposto,requer-sesejaimprovidoorecursodeapelaçãointerposto,mantendo-seadecisãorecorrida.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00deoutubrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.37 CONTRARRAZÕESDEAPELAÇÃOEMAÇÃODECLARATÓRIACUMULADACOMREPARAÇÃODEDANOSMOVIDAEMFACEDEPLANODESAÚDE

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãoDeclaratóriaccReparaçãodeDanos

S.A.deS.e/o,jáqualificados,porseuAdvogadoqueesta subscreve, com escritório na Rua José Urbano Sanches, nº 00, VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações(e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquemoveemfacedeA.A. M. I. Ltda. e/o, vem à presença de Vossa Excelência oferecercontrarrazões ao recurso de apelação interposto pela ré F. A. P.,mantenedora do Hospital do Câncer A.C. Camargo, conforme razões queapresentaanexo.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00deabrilde0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãoDeclaratóriaccReparaçãodeDanos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:F.A.P.

Apelada:S.A.deS.e/o

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Os recorridospropuseramopresente feito em facedarecorrente, asseverando, em apertada síntese, que o paciente “S. F. de S.”,falecido filho dos autores, era portador de Leucemia Linfoblástica Aguda(LLA),mais conhecidacomo“Câncer In-fantil”, sendocertoque, comopartede seu tratamento, era obrigado a fazer constantes transfusões de sangue,posto que, a partir domês de abril de 0000 a recorrente começou a fazercobrançasindevidasreferentesaoscustosdosexamesrealizadosnasbolsasdesangueusadasnastransfusõesfeitasaopacientepelosistemaconhecidocomoNAT,que fazpesquisasdosvírusHIV1eHCV,sobameaçade interrupçãodotratamentoemcasodeinadimplência.

Referida demanda foi proposta em face da A. M. I.LTDA.(AMIL)eF.A.P.,mantenedoradoHospitaldoCâncerA.C.Camargo,com o escopo de tornar-se declaradamente a ilegalidade da cobrança, bemcomo fosse reconhecida a responsabilidade da ré A. em face das referidasdespesase,ainda,acondenaçãoaopagamentodedanosmoraisnovalordeR$10.000,00(dezmilreais).

Dessa feita, citados os réus, esses contestaram

respectivamente, alegandoqueoautor já tinha conhecimentopréviodanãocoberturapeloconvêniomédicodosreferidosexamese,ainda,queessesnãoestãoinseridosnoroldeprocedimentosinstituídospelaResoluçãoCONSUnº10, que integra a Lei nº 9.656/98, sendo a cobrança legal e legítima, nãohavendooquesefalaremindenizaçãopordanomoral.

Instasalientarque,nocursodoprocesso,oautorveioaóbito,procedendo-seassimaregularizaçãodopoloativodademandacomadevidahabilitaçãodeseuspaiscomoúnicosherdeirosdomenor.

Após, não havendomais provas a serem produzidas epor se tratar de questão unicamente de direito, determinou-se oencerramento da instrução com a conseguinte apresentação das alegaçõesfinais das partes, sendo os autos conclusos aoMagistradode primeiro grau,quesentenciouofeitojulgandoparcialmenteprocedenteospedidoscontidosdaexordial,declarandoainexigibilidadedetodaequalquercobrançarelativaao tratamento que foi dispensado ao menor S. F. de S., principalmente osdecorrentesdastransfusõesdesangueaquefoisubmetido,ficandoexcluídaapretensãodeindenizaçãopordanosmorais.

Inconformada,acorréF.A.P.recorreu.

Essesosfatos.

DoMérito:

O inconformismo da corré F. A. P., expressado norecursodeapelaçãodefls.384/394,nãosejustifica,nãomereceprovimento.

Em suas razões, os apelantes se limitam a repetir osmesmosbatidosargumentosapontadosnainicial,ouseja:queacobrançadotítulode fls.24gozade legalidadee legitimidade, sendoque,oautor,alémde ter concordado e assinadoo termode responsabilidade e internaçãoqueimputa o ônusdadívida aopaciente casonãohaja coberturapelo convêniomédico,játinhaconhecimentopréviodanãocoberturaporessedosreferidosexamese,ainda,quetaisexamesnãoestãoinseridosnoroldeprocedimentosinstituídospelaResoluçãoCONSUnº10,queintegraaLeinº9.656/98.

Entretanto,asituaçãofáticaelegalébemoutra,como

jádemonstroua r. sentençaaoconsiderarque,apesardehaveromissãoporparte dos procedimentos e coberturas inseridas no rol estabelecido pelaAgênciaNacionaldeSaúde, inconcebíveléqueumpaciente,associadoaumplano de saúde seja submetido a um tratamento sofrido, tendo em vista atenraidadeeadoençaqueportavaomenorfalecido,quepossaprejudicá-loainda mais, ao passo que há a existência de técnica de detecção maisavançada,queéosistemaNAT,capazdeimpediracontaminaçãopelosvírusHIV1eHCV.

Naverdade,comobrilhantismodar. sentença, restouclaro que a responsabilidade civil, tanto da recorrente quanto da corré A.,estáconfiguradanocasoemtela,hajavistaqueohospitaltinhacomoformacostumeira a realização dos exames pelo sistema NAT nas transfusões desangue, não podendo JAMAIS negar a cobertura e muito menos exigir opagamentodetaisprocedimentosaoassociado,atéporqueopaciente,desdeos 2 (dois) anos de idade, havia sido diagnosticado como portador deleucemia, sendo que as transfusões de sangue sempre ocorreramregularmente,semqualquercobrança.

Não é à toa que tal recurso merece ser improvido,posto que, com relação ao contrato firmado entre o recorrido e a corréA.,esse não exclui expressamente as transfusões de sangue de sua cobertura,cabendo ao recorrente a responsabilidade pela segurança e eficiência dosexames para prévia detecção de doenças infectocontagiosas, através dautilizaçãodetécnicasmaisavançadasparapreservaçãodaintegridadefísicaedobomfuncionamentodoserviçoprestadoaopaciente,devendooscustosdetais exames serem suportados pelo plano de saúde, que nesse caso éexploradopelacorréAMIL,essaqueseamoldaaopreconizadonoart.3º,§2º do Código de Defesa do Consumidor, Lei nº 8.078/90, mormente porreceberremuneraçãoemcontrapartidadeseuspréstimos,senãovejamos

“Art.3ºFornecedorétodapessoafísicaoujurídica, pública ou privada, nacional ouestrangeira, bem como os entesdespersonaliza-dos, que desenvolvematividades de produção, montagem,criação, construção, transformação,importação, exportação, distribuição oucomercialização de produtos ou prestação

deserviços.”

[...]

“§ 2º Serviço é qualquer atividadefornecida no mercado de consumo,mediante remuneração, inclusive as denaturezabancária,financeira,decréditoesecuritária, salvo as decorrentes dasrelaçõesdecarátertrabalhista.”

Ademais, quando aceita a proposta de contratação daA., foi conferido ao paciente o direito à assistência médico-hospitalar-laboratorial,oquecaracterizaacorréoracitadacomoprestadoradeserviçosmédicos,devendoassimsujeitar-seàsregrasdasrelaçõesdeconsumo.

Nesse seguimento, os desembargadores da NonaCâmaradeDiretoPrivadodoTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo,emvotaçãounânime,firmaramoseguinteentendimento:

“PLANODE SAÚDE – Ação declaratória deinexigibilidade de título c.c. indenizaçãopor danos morais – Cobrança efetuadapelohospitalàesposadopaciente,queveioafalecer,referenteadespesasnãocobertaspelo plano de saúde à sua disposição –Nulidade das cláusulas restritivas, porserem abusivas (CDC, 51, IV)– Devido aopagamento pela entidade fornecedora doplano desaúde – Não caracterização dosdanos morais à autora – Manutenção dacondenação nas verbas da sucumbênciaconforme fixadona sentença – Recursosimprovidos.” (Recurso de ApelaçãoCívelcom Revisão nº 445.273-4/5-00, votonº 13.689, Relator Min. Paulo EduardoRazuk)

Comefeito,indiscutívelaresponsabilidadedacorréA.pelopagamentonãosódoexame,masdetodososcustosqueenvolvam,ou

venhamaenvolver,otratamentodopaciente.Nessesentidoajurisprudência,inverbis:

“Oplanode saúdepode estabelecer quaisdoençasestãosendocobertas,masnãoquetipo de tratamento está alcançando paraarespectivacura.Seapatologiaestácoberta,no caso, o câncer,é inviável vedar aquimioterapia pelo simples fato de serumadas alternativas possíveis para a curadadoença.Aabusividadedacláusularesideexatamente nesse preciso aspecto, qualseja,não pode o paciente, em razão decláusulalimitativa,serimpedidoderecebertratamento com o método mais modernodisponívelnomomentoemqueinstaladaadoençacoberta.”(STJ,REspno668.216-SP,Min. Carlos Alberto Menezes Direito, T3,DJ2.4.2007,p.254)

Portanto, consoante já demonstrado na r. sentença defls.376/382,aresponsabilidadedasrésépatenteesolidária,hajavistaqueohospitaltinhacomoformacostumeiraarealizaçãodosexamesnasbolsasdesanguetransfundidasnopaciente,nãohavendoquesefalaremcobrançadosreferidos exames ao paciente, ao passo que a corré A. é a responsável pelacoberturadetaisdespesasfaceacaracterizaçãodarelaçãodeconsumohavidaentreorecorridoeacorréA.

Desta forma,e,porderradeiro,a r. sentençadevesimser mantida, haja vista a caracterização da responsabilidade solidária dascorrés,bemcomoa incidênciadoCódigodeDefesadoConsumidornocasoemtela,conformejádemonstradonasrazõesacimaexpostas.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunalsaberálançarsobreotema,requer-seoimprovimentodorecursodeapelaçãointerpostopelacorréF.A.P.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00deabrilde0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.38 CONTRARRAZÕESDEAPELAÇÃOEMAÇÃODECLARATÓRIADEINEXISTÊNCIADEDÉBITOMOVIDAEMFACEDAEMPRESAB.ENERGIA

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãoDeclaratóriadeInexistênciadeDébito

F.M.G.C., jáqualificada,porseuAdvogadoqueestasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosemepígrafequemoveemfacedeB.EnergiaS/A.,vemàpresençadeVossaExcelênciaoferecercontrarrazõesaorecursodeapelaçãointerpostopelaré,conformerazõesqueapresentaanexo.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00defevereirode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãoDeclaratóriadeInexistênciadeDébito

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:B.EnergiaS.A.

Apelada:F.M.G.C.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Aapeladapropôsopresentefeitoemfacedaapelante,asseverando,emapertadasíntese,queodébitoquelheeracobrado,sobpenadecortedeenergia,nãoexiste,vezquenãoprocedeucomqualqueralteraçãoemseu relógiomedidordeenergia, conformealegaçãoda recorridaemTOI(Termo de Ocorrência de Irregularidade) e documento intituladoDemonstrativo de Cálculo. Na inicial requereu não só a declaração deinexistênciadonoticiadodébito,mas tambémacondenaçãodaréemdanosmorais, vez que essa lhe imputou, sem provas e sem direito de defesa,condutacriminosa.

Recebida a exordial, o douto Juiz de primeiro grauconcedeu liminar a fim de vedar o corte de energia, vez que se tratava depretérito.

Citada, a ré ofertou contestação onde, basicamente,defendeualegalidadedesuacondutaeoseudireitodecortarofornecimentodeenergiaelétricanaresidênciadaapelante.

Conclusos os autos, o Magistrado de primeiro grau

sentenciouo feito, julgandoparcialmenteprocedenteopedido, tão somentepara determinar a revisão do débito, que deverá ser apurado pela médiaaritmética dos valores de consumo ocorridos nos doze ciclos completos demedição normal imediatamente anteriores ao início da irregularidade,deduzindo-se os valores, pagos. A decisão, ainda, determinou que, até quesejafeitaarevisãododébitopelaapelada,aenergiadaapelantenãopoderiasercortada.

Inconformadas,aautoraerérecorreram.

Essesosfatos.

DoMérito:

O inconformismo da ré, expressado no recurso deapelaçãodefls.202/219,nãosejustifica,nãomereceprovimento.

Em sua contestaçãoe recurso, a ré se limita a repetirosmesmosbatidosargumentos,ouseja:quesuacondutafoiregular;quetemsim o direito de interromper o fornecimento de energia pela eventual nãoquitação do débito cobrado, que estaria sendo calculado de acordo comdisposiçõeslegaisexpedidaspelaANEEL.

Entretanto,asituaçãofáticaelegalébemoutra,comojá demonstrou a apelada em recurso de apelação que interpôs também emfacedar.sentençadefls.151/155.

Naverdade,arecorrenteagiudeformaabsolutamenteirregular,sejaquantoaosprocedimentosdiantedasupostafraudedomedidor,sejaquantoaos cálculosdodébito.O tratamentodispensadoao consumidorpartiu do princípio de que esse era culpado, não lhe sendo facultado nemmesmoodireito dedefesa, fato que afronta os direitos básicos de qualquercidadão,sejanoâmbitodoCDCouConstitucional.

A sentença de primeiro grau deve sim ser reformada,masnãoporquedeterminouaalteraçãoda formadecálculododébito,massim porque o Ilustre Juiz de primeiro grau simplesmente preferiu partir doprincípio de que a recorrida se beneficiou de uma “suposta” fraude nomedidordeenergia.Fraudeessaquenãofoisequerprovadanosautos.

DoPedido:

Diantedetodooexposto, emais pelas razões queesseEgrégioTribunalsaberá lançarsobreo tema,requer-seo improvimentodorecursodeapelaçãointerpostopelaré.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00defevereirode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.39 CONTRARRAZÕESDEAPELAÇÃOEMAÇÃODECOBRANÇACUMULADACOMINDENIZAÇÃO(APRESENTADAPELOCURADORESPECIAL)

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeCobrançaccIndenização

C. M. S. C. e C. Ltda., já qualificada, por seuAdvogadoqueestasubscreve,“noexercíciodomunusdacuradoriaespecial”,com escritório naRua JoséUrbano Sanches, nº 00, VilaOliveira, cidade deMogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, onde recebe intimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), nos autos em epígrafe que lhemove J.A.dosS.e/o,vemàpresençadeVossaExcelênciaoferecercontrarrazõesaorecursodeapelaçãointerpostopelosautores,conformerazõesqueapresentaanexo.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00deabrilde0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeCobrançacumuladacomIndenização

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:J.A.dosS.e/o

Apelada:C.M.S.C.eC.LTDA.e/o

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Osrecorrentespropuseramopresentefeitoemfacedarecorrida, asseverando, em apertada síntese, que foram verbalmentecontratadospelaoraapelada,comoempreiteiros,paraprestaçãodeserviçosde desmatamento, roçada e raspagem para a construção de uma barragemcom início previsto para o mês de novembro de 0000, onde foramcontratados ainda cerca de duzentos operários, todos devidamenteregistrados, com exceção dos apelantes, estando aqueles sob aresponsabilidadedessesparaocumprimentodarespectivaobra.

Referidademanda foipropostaem facedaC.deS.B.doE.deS.P.,H.G.C.LTDA.,H.S.eC.LTDA.eC.M.S.C.eC.LTDA.,postoque, a primeira coapelada, H. G., venceu concorrência licitatória para aexecução da aduzida obra nomunicípio de BiritibaMirim-SP, contratando acoapeladaH.S.,essaque,porsuavezcontratouacorrecorridaC.M.paraaprestaçãodeserviços.

Dessafeita,alegamaexistênciadeumcontroleescritocontábil de despesas de cada empreiteiro, efetuado pela coapelada “C”,restandoparacadarecorrenteumsaldoaserpago,pleiteandoacondenação

dosrecorridosnoimportedeR$64.248,24;afirmaramaindaqueocontratode prestação de serviços foi rescindido pela H. LTDA. em 00 de janeiro de0000,recebendoa“C”ovalordeR$41.000,00pelarescisão,nãorepassandoaosapelantesoscréditososquaisentendemsertitulares.

Após realização de audiência para tentativa deconciliação, instruçãoe julgamento, foramosautos conclusosaoMagistradodeprimeirograu,que sentenciouo feito julgando improcedentesospedidoscontidos da exordial, descaracterizando a responsabilidade civil dascoapeladas,hajavistaquetalcontratofirmadotrata-sedemeraprestaçãodeserviços, pois, ausente qualquer obra construída, sendo assim descabida ainvocação legal dos dispositivos civis que regem a matéria, configurandoapenasumsimplescontratodeprestaçãodeserviçosentreosrecorrenteseacoapelada C., tendo validade somente entre as partes celebrantes, porémhouvecarênciadedocumentos com-probatóriosparaoalcancedapretensãodosapelantes,motivoessequesedeuàimprocedênciadopleito.

Inconformados,osautoresrecorreram.

Essesosfatos.

DoMérito:

O inconformismo dos autores, expressado no recursodeapelaçãodefls.372/376,nãosejustifica,nãomereceprovimento.

Em suas razões, os apelantes se limitam a repetir osmesmos batidos argumentos apontados na inicial, ou seja: que houve umcontratoverbalentreaC.eosrecorrentesparaprestaçãodeserviçosemobrapública, e quenão forampagos, desejandoainda sejam responsabilizadas asdemaiscorrecorridaspelo inadimplementodopagamentopelaprestaçãodosserviços.

Entretanto,asituaçãofáticaelegalébemoutra,comojá demonstrou a respeitável sentença ao desconsiderar a responsabilidadecivildascoapeladas,hajavistaquenãohouvecontratodeempreitada,sendoapenas um mero contrato de prestação de serviços entre os apelantes e acoapelada“C”,postoqueausentequalquerobraconstruída.

Na verdade, a sentença recorrida deixou bem claroque,mesmoqueconfiguradaacontrataçãoverbaldosrecorrentes,oquefarialei somente entre as partes celebrantes, é juridicamente impossível serreconhecido o direito pleiteado pelos mesmos pela fragilidade das provasapresentadas na inicial; provas essas que, na concepção do ExcelentíssimoJuizquejulgouademanda,nãosãoidôneasàconclusãoque,combasenelas,pretendemosrecorrentesalcançarnessepleito.

Não é à toa que tais provas mereceram o totaldescrédito do juiz de primeiro grau, posto que, a inserção à mão nodocumentodefls.22donomedarecorrente“S”sobreodeA.G.deM.édetotal desrespeito e ofensa ao EstadoDemocrático deDireito, demonstrandoexplicitamente a real intenção dos apelantes, qual seja: o enriquecimentoilícito.

Ademais,oônusdaprovaé,comosesabe,daquelequealegaodireito,nessesentidoaliçãodoProfessorVicenteGrecoFilho:

“O autor, na inicial, afirma certos fatosporque deles pretende determinadaconsequênciadedireito;essessãoosfatosconstitutivos que lhe incumbe provar sobpenadeperderademanda.”

[...]

“Ojuizjulgaráopedidoimprocedenteseoautor não provar suficientemente o fatoconstitutivodeseudireito.”(DireitoProcessualCivilBrasileiro,2.v.11.ed.Saraiva,p.204)

Nessa vereda, também no mesmo sentido a lição doProfessorNelsonNeryJúnior,aduzindoque:

“Ônus de provar. A palavra vem do latim,ônus, que significa carga, fardo, peso,gravame. Não existe obrigação quecorresponda ao descumprimento do ônus.O não atendimento doônus de provarcoloca a parte em desvantajosa posição

para aobtenção do ganho de causa. Aproduçãoprobatória,notempoenaformaprescrita em lei, é ônus da condição departe.” (Código de Processo Civil Comentado elegislaçãoextravagante,9.ed.,Ed.RT,p.530/531)

Nomesmosentidoajurisprudência:

“PRESTAÇÃODESERVIÇOS. INDENIZAÇÃO.Adúvidaouinsuficiênciadeprovaquantoafato constitutivo milita contra o autor.Sentença mantida. Recurso improvido”(Recurso de Apelaçãocom Revisão nº1.187.531-0/5,Votonº16.279)

Portanto, consoante demonstrado na sentença de fls.360/364,impossívelsefazcaracterizar-searesponsabilidadedaorarecorridapelaquitaçãodosaldo insertodemonstradonos fragilíssimosdocumentosdefls. 20/23, devendo permanecer a brilhante decisão que decretou aimprocedênciadaação,pois,nãohavendoproduçãodeprovaboaecabaldofatoconstitutivodoseudireito.

DoPedido:

Diantedetodooexposto, emais pelas razões queesse Egrégio Tribunal saberá lançar sobre o tema, requer-se oimprovimentodorecursodeapelaçãointerpostopelosautores.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00deabrilde0000.

GedielClaudinodeAraujoJúnior

OAB/SP000.000

15.40 CONTRARRAZÕESDEAPELAÇÃOEMAÇÃODEINVESTIGAÇÃODEPATERNIDADE(DNANEGATIVO)

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeInvest.dePaternidadeccAlimentos

J. C. B., já qualificado, por seu Advogado que estasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), vem à presença de Vossa Excelência apresentarcontrarrazões à apelação interposta pela autora N. L. M., consoanterazõesqueapresentaanexo.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,21desetembrode2006.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeInvestigaçãodePaternidadeccAlimentos

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelado:J.C.B.

Apelante:N.L.M.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Emjunhode0000,aapelanteajuizouopresente feitode investigação de paternidade cumulada com alimentos em face dorecorrido, que citado, contestou os fatos, afirmando que não era o pai daautora.Saneadoo feito,determinou-sea realizaçãodoexamedeDNA juntoaoIMESC,sendoo laudooportunamenteenviadoao juízodeprimeirograu,fls.42/49,“excluindo”aalegadapaternidade.

Diante do laudo excludente, o réu e o MinistérioPúblico requereram o julgamento antecipado do feito, o que acabouocorrendo,julgandoojuízoaquoimprocedentesospedidosdarecorrente.

Inconformada,aautoraapelou.

Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

Oinconformismodaapelantenãosejustifica,devendoar.sentençaguerreadasermantidanasuatotalidade.

Nas razões do seu recurso, a recorrente se limita ademonstrarseuinconformismocomolaudonegativo,contudonãoapresentaqualquer fato que tenha condão de colocar em dúvida, ou mesmo sobsuspeita,oresultadonegativo.

Com efeito, a apelante parece crer ser seu direito asimplesrepetiçãodaprova.Ora,talentendimentoéobviamenteequivocado,a repetição de qualquer prova, dessa oude qualquer outra, demanda que ointeressadodemonstreasrazõespelaqualentendesernecessáriaarepetição;apontando, por exemplo, eventual nulidade no procedimento adotado nacolheita domaterial. Assim não agiu a recorrente pelo simples fato de quenãohouvernulidades,tendooIMESCagidocomacostumeiracompetência.

Naverdade,aoqueparece,pelavontadedarecorrente,o exame de DNA deveria ser repetido até que finalmente alcançasse o seupropósito,numaconfirmaçãodoantigoditadodequeosvencidosnuncasãoconvencidos.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunalsaberálançarsobreotema,requer-se“nãosejaprovidoorecursodeapelação interposto pela autora”, mantendo-se, na íntegra, a decisãorecorrida.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00desetembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.41 CONTRARRAZÕESDEAPELAÇÃOEMAÇÃODEPARTILHA

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodePartilha

M.deS.N.,jáqualificada,porseuAdvogadoqueestasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquemoveemfacedeH.deS.F.,vemàpresençadeVossaExcelênciaapresentarcontrarrazõesaorecursode apelação interposto pela ré em razão da r. sentença de fls. 137/139,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00deagostode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodePartilha

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:H.deS.F.,pormeiodeCuradorEspecial

Apelado:M.deS.N.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Oapeladoajuizouaçãodepartilhaemfacedaapeladacomescopode ver declarado, por sentença, os seusdireitos sobre o imóvelsituadonaRuaJoséCuriAnderi,apartamento00,Bloco00,VilaCléo,cidadedeMogidasCruzes-SP,vezqueadquiridoapós longaseparação fáticadoex-casal.

Regularmente citada por edital, fls. 30, a apelanteapresentou,pormeiodeCuradorEspecial,contestação,fls.92/94.

Durante a instrução colheram-se os depoimentos detrêstestemunhas,fls.118/124.

Encerradaa instrução,odoutoJuízodeprimeirograujulgouprocedenteopedido,fls.137/139.

Inconformada, a ré, por meio do Curador Especial,apresentourecursodeapelação,fls.145/149.

Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

Oinconformismodaapelantenãosejustifica,devendoar.sentençaguerreadasermantidanasuatotalidade.

Como bem argumentou o ilustre Magistrado deprimeirograu,o simples fatodeodivórcio ter sidodecretadoemagostode0000 permite deduzir-se que o casal já estava separado de fato quando daassinaturadocontratodefinanciamentocomaCDHU(julhode0000,fls.17),mormenteaolembrar-sedaexigêncialegaldeseparaçãofáticasuperioradoisanosparaconcessãododivórcio(naquelaépoca).

Embora tenham encontrado alguma dificuldade, emrazão da idade avançada e por tratar-se de fatos antigos, as testemunhasouvidas também foram firmes em afirmar que o primeiro casamento doapelantedurouapenasalgunspoucosanos,sendoquearéH.saiudavidadorecorridoparanuncamaisvoltar.

Evidenciada a separação fática do casal, demonstradoaindatersidooapeladooúnicoafirmarocontratocomaCDHU,bemcomooúnico que arcou comos custos do financiamento,mais do que acertada adecisão de primeiro grau que reconheceu ser ele o único proprietário doimóvelapontadonaexordial.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunal saberá lançar sobreo tema, requer-senãosejaprovidoorecursodeapelaçãointerpostopelaré,viaCuradorEspecial,mantendo-se,naíntegra,adecisãorecorrida.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00deagostode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.42 CONTRARRAZÕESDEAPELAÇÃOEMAÇÃODEOBRIGAÇÃODEFAZERMOVIDAEMFACEDEPLANODESAÚDE

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeObrigaçãodeFazer

F. B. T., já qualificada, por seu Advogado que estasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquemoveemfacedeS.A.M.eO.S.A., vemàpresençadeVossaExcelência apresentarcontrarrazõesaorecurso de apelação interposto pela ré em razão da r. sentença de fls.107/108,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dejunhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeObrigaçãodeFazer

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelante:S.A.M.eO.

Apelada:F.B.T.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Aapelada ajuizou açãodeobrigaçãode fazer em facedaapelante,comescopodequeessafossecondenadaafornecerautorização,eosmeios,pararealizaçãodecirurgiadeartroplastiadequadrilcomprótesetotaldoquadrilnãocimentada-partribológicocerâmica.

Recebida a exordial, fls. 38/40, o douto Juízo deprimeiro grau concedeu o pedido de antecipação de tutela, determinando,ademais,acitaçãodaré.

Citadaeintimada,fls.45,aréofertoucontestação,fls.54/90.

Conclusos os autos, o douto Juízo de primeiro graujulgouprocedenteopedido,fls.106/108.

Inconformada,aréapresentourecursodeapelação,fls.111/119.

Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

Oinconformismodoapelantenãosejustifica,devendoar.sentençaguerreadasermantidanasuatotalidade.

Em suas razões, a recorrente novamente invoca acláusula8.1.5,queexcluicoberturaquantoaofornecimentodemedicamentosimportadosnãonacionalizados(fls.81).

Esse argumento foimuito bem respondidopelo doutoJuizdeprimeirograu.Comrazãoeleafirmaque“acláusulaemcomentoédetodo inaplicávelaocasodaautora,umavezqueprótesenãose subsumeaoconceitodemedicamento”;emoutrotrechodesuasentença,oMagistradofazmenção às orientaçõesmédicas no seguinte sentido: “em atestado fornecidoem5.10.2011,omédicoF.A.S.O. informaexpressamenteanecessidadedeimplante de prótese combaixo atrito (cerâmica-cerâmica), para redução dodesgastedoscomponentesesolturaprecocedomaterial”.

Arrimado nesses sólidos argumentos, o sentencianteconcluiupelamanutençãodarecomendaçãomédica, impondoàrecorrenteaobrigaçãodefornecerosmeiosnecessáriosparaarealizaçãodacirurgia.

NessesentidoaremansosajurisprudênciadesseEgrégioTribunal,inver-

bis:

AçãodeObrigaçãodeFazercumuladacompedidode antecipação de tutela. Planodesaúde. Negativa de cobertura de próteserecomendada à autora pelo médicocirurgião. Fundamento em cláusulagenérica de exclusão. Contrato anterior àvigência da Lei nº 9.656/98. Renovaçãoperiódica. Ausência de comprovaçãosatisfatória de que tenha sido ofertadaadaptação à novel legislação – Práticaabusiva à luz do Código de Defesa doConsumidor Contrariedade aos princípiosda lealdadeeboa-fé–Desconsideraçãodacláusula Imposição da obrigação à

requerida sentença de procedênciaRecursonãoprovido.Apelaçãonº9058543-28.2009.8.26.0000.RelatoraMarciaReginaDalla Déa Barone. 10ª Câmara de DireitoPrivadoTJSP.Datadojulgamento5.6.2012.

APELAÇÃO CÍVEL – PLANO DE SAÚDE –OBRIGAÇÃO DE FAZER. Indicação médicado uso de prótese importada. Malgradoexista prótese nacional registrada nosórgãoscompetentes,ocontratoégenéricoquantoà coberturadepróteses, oque,deacordo com o art. 47 do CDC, leva àinterpretaçãomais favorável ao segurado.O art. 10, V, da Lei nº 9.656/98 permiteapenas a restrição quanto amedicamentoimportado, de forma que seria necessáriauma interpretação extensiva quanto àspróteses, mas, ainda assim, a seguradoranãopreviutalrestriçãonaapólice.Questãoquecai,porfim,natentativadaseguradoradeintervirnaescolhamédica,oquenãoélícito.Apelodesprovido.Apelação9060884-27.2009.8.26.0000. Relator José CarlosFerreira Alves. 2ª Câmara de DireitoPrivado TJSP. Data do julgamento12.6.2012.

Plano de saúde. Cobertura de próteseimportada necessária para realização decirurgia ortopédica. Recusa indevida.Aplicação das disposições do Código deDefesa do Consumidor e Enunciado 22desta3ªCâmara.Honoráriosestabelecidosem15%dovalordacondenaçãoquenãosemostraexagerado,poisimplicaráemvalorpouco superior a um salário-mínimo.Recurso não provido. Apelação 0038.973-15.2009.8.26.0000. Relator João PazineNeto. 3ª Câmara de Direito Privado TJSP.

Datadojulgamento19.6.2012.

TUTELAANTECIPADA.Açãodeobrigaçãodefazer. Plano de saúde. Liminar requeridapara determinar a cobertura dos custospara implante de próteses de acetábulo efemoral em procedimento de artroplastiade quadril, bem como dos respectivosmateriaiscirúrgicos,indeferidapelojuízoaquo. Utilização de material protéticoindispensável ao êxito da intervenção,devendo seu custeio estar abrangido pelacoberturageraldocontratodeassistênciamédico-hospitalar – Obrigação daoperadoradoplanodesaúdejápacificadapelajurisprudência.ContratoanterioràLeinº9.656/98.Obrigaçãodetratosucessivo–Aplicabilidade da referida lei Presente opericulum in mora – Recurso provido.Agravo de Instrumento 0100.463-33.2012.8.26.0000.RelatorRuiCascaldi.1ªCâmara de Direito Privado TJSP. Data dojulgamento19.6.2012.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunal saberá lançar sobreo tema, requer-senãosejaprovidoorecursodeapelaçãointerpostopelaré,mantendo-se,naíntegra,adecisãorecorrida.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00dejunhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.43 CONTRARRAZÕESDEAPELAÇÃOEMMANDADODESEGURANÇAONDESEOBTEVEMEDICAMENTOS

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

MandadodeSegurança

L.A.R.A., jáqualificada,porseuAdvogadoqueestasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), vem à presença de Vossa Excelência apresentarcontrarrazõesàapelação interposta peloM.deM.dasC., nos termosdasrazõesqueapresentaanexo.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dejulhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

MandadodeSegurança

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Apelado:L.A.R.A.

Apelante:M.deM.dasC.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

AapeladaimpetroumandadodesegurançaemfacedoSecretárioMunicipaldeSaúdedeMogidasCruzesvezqueesse lhenegouofornecimento dos medicamentos “ursacol” e “frisium”, ambos de usoobrigatórioecontínuo,conformeprescriçãomédica.

Inconformadacomanegativadaautoridadepública,aapelada, que não possui recursos próprios para adquirir os referidosmedicamentos, impetrou mandado de segurança a fim de garantir seusdireitos.

Regularmenteprocessadoowrit,houvedeferimentodaliminar,fls.23.Notificada,aautoridadeprestouinformações,fls.28/77.Apósmanifestação do ilustre representante doMinistério Público, os autos foramconclusosparaasentença,queCONCEDEUAORDEM.

Não se conformando,oMunicípioofereceu recursodeapelação.

Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

Oinconformismodoapelantenãosejustifica,devendoar.sentençaguerreadasermantidanasuatotalidade.

O apelante arrimou, em síntese, seu recurso nosseguintesargumentos:inadequaçãodaviaeleitaeilegitimidadedomunicípioparafigurarnopolopassivo.

Comofartamentedemonstradonaexordial,odireitoàsaúde é direito básico do cidadão, consagrado nos pilares da nossaConstituiçãoFederaleEstadualenalegislaçãoinfraconstitucional.

Partindo-se desta inafastável premissa, a negativa porparte da autoridade impetrada de fornecer os medicamentos necessários àsobrevivênciadaapeladarepresentaGRAVEAFRONTAaoseudireitoàsaúde,direitoreconhecidamente“líquidoecerto”.

Com escopo de proteger seus direitos contra aevidente ilegalidade da referida negativa, que se mantida trariairrecuperáveis prejuízos à saúde do impetrante, quiçá a suamorte, não lherestavaoutraalternativasenãosocorrer-sedopresentemandamus, conformelhefacultaaConstituiçãoFederalnoseuartigo5º,incisoLXIX,inverbis:

Art.5º

LXIX.conceder-se-ámandadodesegurançapara proteger direito líquido e certo, nãoamparado por habeas corpus ou habeasdata, quando o responsável pelailegalidade ou abuso de poder forautoridade pública ou agente de pessoajurídica no exercício de atribuições doPoderPúblico.

Tratando-se de direito fundamental do cidadão, o usodo mandado de segurança se impunha, mormente diante do evidentepericulum inmora.Afinal comopoderiaaapeladaesperarpelos trâmitesdoprocedimentoordinário?

De outro lado, a questão da responsabilidade doMunicípioématériajálongamentesuperadapelajurisprudência.Comefeito,existe, quanto a esse assunto, clara e evidente solidariedade entre os entesfederativos(União,EstadoseMunicípios).

Nessesentido,ajurisprudênciadoSTJ:

“ACartaMagnade1988erigeasaúdecomoumdireitodetodosedeverdoEstado(art.196). Daí, a seguinte conclusão: éobrigaçãodo Estado, no sentido genérico(União, Estados, Distrito FederaleMunicípios), assegurar às pessoasdesprovidas de recursos financeiros oacessoàmedicaçãonecessáriaparaacurade suasmazelas, em especial, as maisgraves.” (STJ, RESP 507.205-PR,RelatorMin.JoséDelgado,DJ17.11.2003,p.213)

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunal saberá lançar sobre o tema, requer-se o “improvimento do recursode apelação interposto peloMunicípio”, mantendo-se, na íntegra, a decisãorecorrida.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dejulhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.44 CONTRARRAZÕESDEAPELAÇÃOEMAÇÃOREVISIONALDEALIMENTOS

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SP.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExoneraçãodeAlimentosccRevisional

J. C., já qualificado, por seu Advogado que estasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquemoveem facedeP.R.C.eoutro, vem à presença de Vossa Excelência apresentar contrarrazões aorecursodeapelação,consoanterazõesqueapresentaanexo.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dejaneirode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDERECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeExoneraçãodeAlimentosccRevisional

TerceiraVaraCíveldoForodeMogidasCruzes-SP

Recorrente:B.C.R.C.

Recorrido:J.C.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Em agosto de 0000, o apelado ajuizou ação deexoneraçãodealimentoscumuladacomrevisionalemfacedeseusfilhosP.eB.;asseverou,emapertadasíntese,quesua filhaP.nãosóestavacomtrintaanos,mastambémviviaemuniãoestável;jáquantoaoseufilhoB.,declarouo alimentante que tinha sofrido diminuição na sua renda, assim comoinformouonascimentodeoutrofilho.Emrazãodestes fatos,requereufosseexoneradodapensãodevidaàsuafilhaP.e,quantoaofilhoB.,fosserevistoapensãodevida,comescopodeadequá-laasuanovasituaçãofinanceira.

Recebida a inicial, o douto Juízo de primeiro grauindeferiu o pedido de antecipação de tutela e designou audiência deconciliação,instruçãoejulgamento.

Nareferidaaudiência,nãofoipossívelacordoentreaspartes, sobrevindo sentença de PROCEDÊNCIA quanto aos pedidos doalimentante.

Inconformado, o réu B. apresentou recurso deapelação,fls.00/00.Emsíntese,osfatos.

DoMérito:

O inconformismo do recorrente não se justifica,devendoar.sentençaimpugnadasermantidanasuatotalidade.

Preocupado com o bem-estar de seus filhos, orecorrido, quando de sua separação judicial ocorrida no ano de 0000,concordou em pagar pensão alimentícia no valor de 2 (dois) salários-mínimos,umparacadafilho.Contudo,passadosmaisde10(dez)anos,nãosóosalário-mínimosubiumuitomaisdoquea inflação,comoasituaçãodoalimentantemudouporcompleto.

Antesautônomo,hojeoapeladotrabalhacomcarteiraassinada (registrado), vivendo exclusivamente do seu salário; não fosse issosuficiente para justificar a revisão e adequação do valor da pensãoalimentícia,háaindaofatodonascimentodeoutrafilha,L.G.F.deP.C.,eoconsequentepagamentodepensãoalimentícia,conformefixadonosautosdoprocesso 000/0000, que tramitou junto à Primeira Vara Judicial do ForoDistritaldeBrásCubas,fls.00.

Observe-se, neste particular, que ambas as pensões,devidaaofilhoB.eàfilhaL.,sãonaporcentagemde16,5%(dezesseisemeiopor cento), e estão sendo descontadas diretamente em folha de pagamento,fls.66.

Estasituação,estabelecidapelar.sentençadeprimeirograu, respeita binômio possibilidade/necessidade, razão pela qual deve sermantida.Alémdomais,elasecoadunacomoentendimentoquevemsendoadotadoporesteEgrégioTribunaldeJustiça.

Em recente voto proferido no julgamento dosEmbargos de Declaração nº 0165201-93.2013.8.26.0000, o eminente JOSÉPERCIVAL ALBANO NOGUEIRA JUNIOR, declarou, ao apreciar situaçãosemelhante, ser “impositiva a redução para a quantia sugerida(16,66%),de formaa continuarauxiliandono sustentodomenorréusemsobrecarregardemaisoapelante(e,emconsequência,seufilhomaisnovo)”.

DoPedido:

Anteoexposto,emaispelasrazõesqueesseEgrégioTribunal saberá lançar sobre o tema, requer-se seja improvido o recurso deapelaçãointerposto,mantendo-se,naíntegra,adecisãorecorrida.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00dejaneirode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.45 CONTRARRAZÕESDERECURSOESPECIALINTERPOSTOCONTRAACÓRDÃOQUEDECIDIUAGRAVODEINSTRUMENTO

EgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo,ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorRelator

AgravodeInstrumentonº0000000-00.0000.0.00.0000

Comarca:MogidasCruzes(VaradaFazenda)

Recorrente:MunicípiodeMogidasCruzes

Recorrida:N.A.B.

N.A.B., já qualificada, por seu Advogado, que essasubscreve(mandato incluso),comescritórionaRuaJoãoVicenteAmaral,nº00, Centro, Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, onde recebe intimações (e-mail: gediel@gsa.com.br), nos autos do agravo de instrumento indicado naepígrafe,vemrespeitosamenteàpresençadeVossaExcelênciaapresentarsuascontrarrazõesaorecursoespecialinterposto,conformerazõesanexas.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00dejulhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúnior

OAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDERECURSO

AgravodeInstrumentonº0000000-00.0000.0.00.0000

Comarca:MogidasCruzes(VaradaFazenda)

Recorrente:MunicípiodeMogidasCruzes

Recorrida:N.A.B.

EgrégioTribunal

ColendaCâmara

DosFatos:

Impossibilitada de adquirir com suas próprias forçasaparelhoauditivoindicadoporseumédico,arecorridaajuizou,apósnegativaadministrativa da recorrente, ação de obrigação de fazer em face dela,requerendo fossecompelida,mediantemulta,a fornecero referidoaparelhonecessário ao seu tratamento de saúde. Distribuída a ação, os autos foramconclusos ao ilustre Magistrado de primeiro grau que deferiu o pedido deantecipação de tutela, com escopo de determinar que oMunicípio deMogidas Cruzes entregasse o aparelho auditivo, sob pena demulta diária de R$200,00(duzentosreais).

Informada,arecorrenteinterpôs“recursodeagravodeinstrumento”,quefoirecebidonoduploefeito,fls.61.

Apresentadas contrarrazões, fls. 68/76, e ouvido oMinistério Público, fls. 84/85, o recurso foi a julgamento, onde se NEGOUPROVIMENTO,fls.87/93.

Novamente inconformado, o Município apresentou“recurso especial”, fls. 100/109, com arrimo no art. 105, III, letra “a”, daConstituiçãoFederal.

msíntese,estesosfatos.

DonãoCabimentodoRecursoEspecial:

Orecorrenteargumentaquer.acórdãodoTribunaldeJustiçadeSãoPauloafrontaoart.17, inciso III,daLeinº8.080/90eoart.300doCódigodeProcessoCivil,noentanto,nãodemonstracomoadecisãojudicialestariaafrontandoasreferidasnormaslegais.

Para ter o seu recurso especial conhecido, não bastaque a parte declare que ela contraria a lei federal; cabe ao interessadodemonstrar analiticamente o confronto entre a norma citada e a decisãoatacada,oqueorecorrentenãofeznopresentecaso.

NestesentidoajurisprudênciadoSTJ,inverbis:

“ÉpacíficooentendimentodestaCortenosentido de que a parte agravante deveinfirmar, especificamente, todos osfundamentos da decisão agravada,demonstrandooseudesacerto,demodoajustificarocabimentodoRecursoEspecialinterposto,sobpenadenãoserconhecidooAgravo”(STJ,AgRgnoAREspno664.869-SP, Ministra Assusete Magalhães (1151),SegundaTurma,DJe01.07.2015).

Oart.17, II,daLeinº8.080/90,queNÃOÉCITADOnar.decisãodefls.87/93,declaraapenasquecabeàdireçãoestadualdoSUSprestar apoio técnico e financeiro aos Municípios, nada diz sobre aresponsabilidade ou não do Município de cumprir o que determina aConstituição Federal quanto ao direito do cidadão de ter acesso aos meiosnecessáriosaoseutratamento,conformeordensmédicas.

Nãodemonstrou,ademais,emqueoacórdãorecorridocontrariaoart.300doCódigodeProcessoCivil.

Na verdade, a recorrente se limita a reiterarargumentosquemostramapenasoseuinconformismocomaobrigaçãolegal

e constitucional de prover osmeios necessários ao tratamento de saúde darecorrida, sem sepreocupar efetivamente comos aspectos legaisdo recursoespecial.

Nomais,orecursoespecialnãodeveserconhecidoporqueoacórdãoatacadofundamenta-se,quantoaoseumérito,principalmentena Constituição Federal. Com efeito, o nobre relator, Desembargador JoséLuizGermano,começaoseuvotodaseguinteforma:“nostermosdoart.196,daConstituiçãoFederal,‘asaúdeédireitodetodosedeverdoEstado’”;ouseja,todooarrimodadecisãoguerreadavemdiretamentedaConstituiçãoFederale não há nos autos registro de que o recorrente tenha interposto recursoextraordinário.

Neste sentido a lição de Nelson Nery Junior no seulivroCódigodeProcessoCivilComentado,13ªedição,p.541:“Havendodecisãosobrequestãoconstitucionalefederalnoacórdão,apartedeverá,desdelogo,interpor simultaneamente o RE e o REsp. Interposto apenas o REsp, não émais admissível RE depois do julgamento do REsp para impugnar matériapreexistente, decidida no acórdão que fora impugnado somente pelo REsp(JSTF186/210)”.

Sendo assim, o recurso especial interposto peloMunicípiodeMogidasCruzes-SPnãodeveserconhecidovistoque lhe faltaos pressupostos essenciais, bem como pela razão de que o acórdão atacadofundamenta-se principalmente na Constituição Federal, não tendo havida ainterposiçãoderecursoextraordinário.

DoMérito:

Naremotahipótesedorecursoespecialserconhecido,fato que se aceita apenas em respeito ao princípio da eventualidade, a r.decisãoguerreadadevesermantidanasuatotalidade.

Nãoobstanteos respeitáveisargumentos trazidospeloIlustreProcuradordoMunicípiodeMogidasCruzes,averdade inexoráveléque cabe aoMunicípio fornecermedicamentos, ou insumos terapêuticos, àspessoasquedelenecessitem.

De início, registre-se que a recorrida demonstrou nos

autos por meio de laudo médico não só a existência de sua doença, mastambémaurgênciaeanecessidadedoreferidoaparelho.Ademoradatutelajurisdicional poderia agravar a doença da paciente, que tem 73 (setenta etrês) anos de idade. O douto Magistrado de primeiro grau analisou osdocumentoseseconvenceudaurgênciadamedidacomoformadegarantirosdireitosbásicosdocidadão,concedendoamedidaliminar,sendoestadecisãoconfirmadapeloacórdãodefls.87/93.

Nomais,ainterpretaçãocorretadosarts.196e198daConstituiçãoFederalimpõeobrigaçãoconcorrentenaprestaçãoeexecuçãodeserviçosdesaúde.Adescentralizaçãodosistemaúnicodesaúdenãoafastaaresponsabilidade concorrente das três pessoas públicas de nossa Federação,muito menos impõe uma obrigação exclusiva na prestação de serviços desaúdeaumdosentes,comoqueroMunicípiodeMogidasCruzes,carreandoobrigaçãosuaaoEstadodeSãoPauloouàUnião.

AdescentralizaçãodoSistemaÚnicodeSaúderefere-seapenasaomododeexecuçãodosserviçosdesaúde,afimdemelhoratenderaos interesses da população. Por outras palavras, a descentralizaçãodoSUSvisafacilitaroacessodapopulaçãoaosserviçosdesaúdeenãorestringi-lo.

Aseencamparoraciocíniodorecorrenteteríamosnãouma rede descentralizada de saúde,mas uma estrutura estanque e estática,em que, levando o argumento ao extremo, somente à União caberia aprestação de serviços de saúde, nestes incluídos o fornecimento demedicamentos e insumos terapêuticos. Isso, obviamente, vai de encontro àtendênciademunicipalizaçãodosserviçosdesaúde,inclusivecomrepassedeverbasdeoutrosentesfederadosaoMunicípio,ematençãoàrealidadedequeapessoavivenoMunicípio,eéneleeporelequeeladeveveratendidassuasnecessidadessociaisevitais,dentreelasasaúde.

Recorde-se que a Constituição Federal coloca comocompetência material comum de todos os entes federados cuidar dasaúde e da assistência pública (art. 23, II), o que, por si só, derruba osargumentosdorecorrente.

Nessesentido,ajurisprudência:

“Recursoespecial.Processual civil.Ofensaao art. 535, II, do CPC. Inexistência.

Fornecimento de medicamentos parapessoacarente. LegitimidadedaUnião,doEstado e do Município para figurarem nopolo passivo da demanda. 1. Inexisteofensa ao art. 535, II, do CPC, quando asquestões levadas ao conhecimento doÓrgão Julgador foram por ele apreciadas.2.RecursonoqualsediscutealegitimidadepassivadaUniãoparafiguraremfeitocujapretensão é o fornecimento demedicamentos imprescindíveis àmanutenção de pessoa carente, portadoradeatrofiacerebralgravíssima(ausênciadeatividade cerebral, coordenação motora efala). 3. A Carta Magna de 1988 erige asaúdecomoumdireitodetodosedeverdoEstado(art.196).Daí,aseguinteconclusão:éobrigação do Estado, no sentido genérico(União, Estados, Distrito Federal e Municípios),assegurar às pessoas desprovidas de recursosfinanceirosoacessoàmedicaçãonecessáriaparaa cura de suas mazelas, em especial, as maisgraves.4.SendooSUScompostopelaUnião,Estados e Municípios, impõe-se asolidariedadedostrêsentesfederativosnopolo passivo da demanda. 5. Recursoespecial desprovido.”(STJ, REsp no507.205/PR,PrimeiraTurma,rel.Min.JoséDelgado;DJ17.11.2003,p.213).

Trata-se,pois,deobrigaçãosolidáriadetodososentescomponentes da Federação, de garantir a saúde, inclusive no aspectofarmacêutico,atodososcidadãos,podendotalobrigaçãosercarreadaatodososentesouacadaumdeles,separadamente.

Nãobastasseoart.196daConstituiçãoFederal,normade eficácia plena e aplicação imediata, que por si só garantiria ao cidadãoacessoaomedicamento,ou insumos,dequenecessita, vemaLeiOrdinária,

de número 8.080/90, e preceitua, no art. 6º, inciso I, alínea “d”, que estãoincluídasnocampodeatuaçãodoSistemaÚnicodeSaúde(SUS)aexecuçãodeaçõesdeassistênciaterapêuticaintegral.

Ao lado do art. 6º, inciso I, alínea “d”, da Lei no

8.080/90,oart.22daLeino8.078/90determinaqueosórgãospúblicossãoobrigados a fornecer serviços adequados, eficientes, seguros e,quandoessenciais,contínuos.

Dos dispositivos constitucionais e infraconstitucionaisacima apresentados, conclui-se, de fato, que o Município tem o dever defornecer o medicamento ou insumos terapêuticos, que for necessário aqualquercidadãoqueopeça.

Poroutraspalavras,ofornecimentodemedicamentosàpopulaçãodeveseruniversal,contínuoegratuito.

Napiordashipóteses,osdispositivosacimapoderiamser interpretados de forma a garantir apenas à população carente o acessogratuito e imediato a qualquer tipo de medicamento. Interpretar-se dessaforma,porém,é contrariar,quandonãoo textoexpressodaLei,oprincípiodamáxima efetividade das normas constitucionais e o princípio de que, naaplicação das leis, o juiz atenderá aos fins sociais a que ela se dirige e àsexigênciasdobemcomum(LINDB,art.5º).

Nessesentido,ajurisprudência:

Mandado de segurança – Ação CautelarPreparatória julgada improcedente com aconsequente revogação da liminar –Mandado de Segurança impetradoconcomitantementecomainterposiçãodorecurso de Apelação, com o propósito deasseguraracontinuidadedotratamentoaoimpetrante – Liminar concedida peloEminente Quarto Vice-Presidente doTribunal de Justiça – Manutenção –Impetrante portador de tumor cerebral(câncer), que necessita de medicamento

específico para sua sobrevivência – Ainterrupçãonofornecimentodamedicaçãoseria o mesmo que condená-lo à morte –Obrigatoriedade de o Estado fornecer omedicamento–artigos5º,caput,196e203,inciso IV, todosdaConstituiçãoFederalde1988 – Incumbe ao Estado (gênero)proporcionar meios visando a alcançar asaúde – O Sistema Único de Saúde (SUS)tornaaresponsabilidadelinearalcançandoaUnião,osEstados,oDistritoFederaleosMunicípios – Entendimento pacífico noSupremo Tribunal Federal e SuperiorTribunal de Justiça – Mandado desegurançaprovido.(MandadodeSegurançano 298.623-5/1, São Paulo, Nona Câmarade Direito Público, Relator: Antonio Rulli,12.02.2003.V.U.)

Saúde–MandadodeSegurança–Obtençãodemedicamentos – Paciente que não temcondições financeiras de adquiri-los –Obrigação do Estado – A vida é direitosubjetivo indisponível e tem fundamentono Direito Natural – O direito à vida estáconstitucionalmenteasseguradoaocidadão– Recursos não providos. (Apelação Cívelno108.455-5,Araçatuba,OitavaCâmaradeDireito Público, Relator: Toledo Silva,29.03.2000,V.U.)

Mandamus – Direito líquido e certo aorecebimento gratuito de medicamentoinibidordarejeição–Transplantadorenal–Proteçãoàinviolabilidadedodireitoàvida– Segurança outorgada. (Mandado deSegurança no 127.279-5, São Paulo,Segunda Câmara de Direito Público,Relator:AlvesBevilacqua,17.11.1999,V.U.)

Dessarte, não há como acolher a argumentação doagravantedenãohaverdeverdoEstado,nestecasooMunicípio,defornecermedicamentos, ou insumos terapêuticos, de forma gratuita, à população,principalmenteparaosquenãodispõemderecursosfinanceirosparacustearosgastoscomasaúde.

Cabesalientar,ademais,quenãodevemserlevadasemconta considerações orçamentárias para restringir o direito do cidadão, emrazão de uma suposta afronta ao princípio da igualdade: beneficia-se arecorrida, retirando recursos que seriam para a preservação da saúde deoutroscidadãos.

Naverdade, édeverdoEstadopreservar eproteger avida de todas as pessoas, cuidando da saúde delas e fornecendomedicamentos,ouinsumosterapêuticos,comosesustentouacima.NãopodeoMunicípio garantir a saúde de alguns cidadãos, fornecendomedicamentosque estariam padronizados em lista, e não garantir a saúde de outroscidadãos,quenecessitemdemedicamentosquenãoestãoarroladosemlista.Aí,sim,haveriaafrontaaoprincípiodaigualdade,poisseestariatratandodeforma desigual (não fornecendo medicamentos) pessoas que estão emsituaçãoidêntica(pessoasquenecessitamdemedicamentos,eeventualmentenãotêmcondiçõesdecomprá-los).

Novamente,ajurisprudência:

Medicamentos–AIDS–DeverdoEstadoemfornecer omedicamento apropriado, parao tratamento da moléstia – Descabido ochamamentodaUnião,paraintegraropolopassivo da ação (artigo 77, inciso III doCódigo de Processo Civil) – Descumprido,nasce para o prejudicado o interesse deagir, que não se demonstrou inexistir –Regradeordemconstitucionalde eficáciaimediata – Inocorrência de afronta aoprincípio da separação dos poderes, ou,ainda, a necessidade de previsãoorçamentária e sujeição a procedimentoslicitatório – Preliminares afastadas –

Recurso da Fazenda e remessa necessárianãoprovidos.(ApelaçãoCívelno52.031-5,São Paulo, Sétima Câmara de DireitoPúblico, Relator: Sérgio Pitombo,17.04.2000,V.U.)

De outro lado, o impacto que o não fornecimento doaparelhoauditivopeloMunicípioterianavidadarecorridaseriaenorme.Nomais,opacientedemonstrouserpessoacarente,semcondiçõesdeadquiriroreferidoaparelhonecessárioaoseutratamentodesaúde.

DoPedido:

Anteoexposto, requer-se, se conhecido o recurso, oseudesprovimento,confirmando-se,emsuatotalidade,ar.decisãorecorrida.

Termosemque,

p.deferimento.

SãoPaulo,00dejulhode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.46 CONTRARRAZÕESDERECURSOINOMINADOEMAÇÃODECONDENAÇÃOEMDINHEIRO

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitodoJuizadoEspecialCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SP.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeCondenaçãoemDinheiro

L.M.B.M.,jáqualificada,porseuAdvogadoqueestasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosemepígrafequemoveemfacedeB.C.S/A.,atual denominação de C. B. S/A., vem à presença de Vossa Excelênciaoferecercontrarrazões ao recurso inominado interpostopela ré, conformerazõesqueapresentaanexo.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00demarçode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

CONTRARRAZÕESDORECURSO

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeCondenaçãoemDinheiro

JuizadoEspecialCíveldaComarcadeMogidasCruzes–SP

Apelante:B.C.S/A.

Apelada:L.M.B.M.

EgrégioColégioRecursal

ColendaTurma

DosFatos:

A recorrida propôs o presente feito em face darecorrente asseverando, em apertada síntese, que no mês de novembro de0000foicontatadapelarecorrenteque,namesmaoportunidade,ofereceuumcartãodecrédito, tendoarecorridaaceitadooserviçooferecido,porémnãochegouareceberocartãosolicitado,aopassoque,nomêsdemarçode0000recebeuumafaturareferenteaumacompranovalordeR$323,00,realizadaem um estabelecimento comercial, na cidade de São Paulo, com o supostocartão de crédito, compra essa que jamais foi realizada pela recorrida, hajavistanãoterrecebidoomesmo.

Recebidaaação,designou-seaudiênciadeconciliação,que restou infrutífera, tendo em vista que a recorrente compareceu naaudiênciasempreposto.

Conclusos os autos, o Magistrado de primeiro grausentenciou o feito, julgando parcialmente procedente o pedido, tãosomente para determinar a inexigibilidade do débito apontado na fatura,condenandoarecorrenteemobrigaçãodefazerconsistentenocancelamentodo cartão, e em obrigação de não fazer, com o escopo de impedir o

apontamentoemórgãosdeproteçãoaocréditosobreodébitoinexigível.

Inconformada,arérecorreu.

Essesosfatos.

DoMérito:

O inconformismo da ré, expressado no recursoinominadodefls.56/71,nãosejustifica,nãomereceprovimento.

Emsuasrazões,emcaráterpreliminar,aréselimitaarepetir os mesmos batidos argumentos apontados em sua manifestaçãoanterior; ou seja, que houve o cerceamento de defesa pela decretação darevelia, entendendo não ser obrigatório o vínculo empregatício da empresaparacomopreposto.

Entretanto,asituaçãofáticaelegalébemoutra,comojá demonstrou a r. sentença ao trazer os ensinamentos do ProfessorMozartVictor Russomano, que defende ser “imprescindível que o preposto mantenhavínculoempregatíciocomaem-presa”.

Na verdade, comomuito bem observou o Douto Juizdeprimeirograu,nãoháquesefalaremcerceamentodedefesa,hajavistaaausênciadaréouderepresentante legalemaudiência,caracterizandoassimsuarevelia.

Nessa esteira, os MM. Juízes da 4ª Turma Cível doColégioRecursaldosJuizadosEspeciaisCíveiseCriminaisdoEstadodeSãoPaulofirmaramoseguinteentendimento:

“CERCEAMENTO DE DEFESA – Nãocaracterização – Efeitos darevelia quedecorremdaausênciadoréunaaudiência,onde suapresença é obrigatória – Pessoajurídica só está presentequandorepresentada por representantelegal, nos termos do artigo 12 doCPC, oupor preposto com vínculo empregatício –

Necessidadedeobservânciadoprincípiodaigualdadedaspartes:seapessoafísicanãopodesefazerrepresentadaporprocuradoremaudiência,apessoajurídicatambémnãopode – Inadmissível a concessãode prazopara credenciamento de preposto –Sentençamantida.”(RecursoInominadonº10.836,votonº579)

Não bastasse a incabível alegação de cerceamento dedefesa, a recorrente alega ainda em suas razões que a responsabilidade emarcarcomovalorcobradonainicialédoestabelecimentocomercial,quenãoconferiuatitularidadedocartãodecréditonoatodacompra.

Nessesentido,necessáriosefaztrazeremtelaalgumasponderações no tocante à responsabilidade civil das instituições financeiras,expressamente previstas na Lei nº 8.078/90 (Código de Defesa doConsumidor), onde regula que a responsabilidade civil destas é objetiva,senãovejamos:

“Art. 14. O fornecedor de serviçosresponde,independentementedaexistênciade culpa, pela reparação dos danoscausados aosconsumidores por defeitosrelativos à prestação dos serviços,bemcomoporinformaçõesinsuficientesouinadequadassobresuafruiçãoeriscos.”

Nesta vereda, a fim de dar mais clareza àaplicabilidadedetaisdisposiçõesàsinstituiçõesfinanceiras,apróprialei,emseu artigo 3º, caput e respectivo § 2º, traz o conceito de fornecedor e deserviço,conformesegue:

“Art.3ºFornecedorétodapessoafísicaoujurídica, pública ou privada, nacional ouestrangeira, bem como os entesdespersonaliza-dos, que desenvolvematividades de produção, montagem,criação, construção, transformação,

importação, exportação, distribuição oucomercialização de produtos ou prestaçãodeserviço.”

[...]

“§ 2º Serviço é qualquer atividadefornecida no mercado de consumo,mediante remuneração, inclusive as denaturezabancária,financeira,decréditoesecuritária, salvo as decorrentes dasrelaçõesdecarátertrabalhista.”

Assim, fica evidente que nosso ordenamento jurídicoadota a teoria da responsabilidade objetiva para as instituições financeiras,quesãoconfiguradascomofornecedorasdeserviços,devendoarecorrenteserresponsabilizada pela cobrança indevida, reparando assimo dano causado àrecorrida,conformeregulaoartigo927doCódigoCivil.

Dessa forma, a Sétima Câmara de Direito Privado doTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPauloproferiuaseguintedecisão:

“Ação Declaratória cumulada com DanosMorais – Cobrança indevida de fatura decartão de crédito – Inexistência decontratação– Faturas emitidasirregularmente – Declaração deinexistênciaderelaçãojurídicacontratual–Dano Moral não demonstrado –Merosdissabores que não configuram o danomoral – Honoráriosadvocatícios – Apeladaque deu causa a Ação e deve pagarintegralmente os ônus da sucumbência.Recurso parcialmente provido.” (ApelaçãoCívelnº557.579-4/3-00,votonº09/3.274)

DoPedido:

Diantedetodooexposto,requer-seoimprovimento

do recurso inominado interposto pela ré, mantendo-se a r. sentençaexatamentecomoproferida.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00demarçode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.47 EMBARGOSDEDECLARAÇÃOCONTRADECISÃOINTERLOCUTÓRIAQUERECEBEUAPETIÇÃOINICIALNORITOERRADOEDEIXOUDEAPRECIARPEDIDODEANTECIPAÇÃODETUTELA

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãoRevisionaldeAlimentos

L.R.P.R., jáqualificado,por seuAdvogadoqueestasubscreve, comescritórionaRua JoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações (e-mail:gediel@gsa.com.br),e,nosautosdoprocessoquemoveemfacedeA.L.M.e/o, vem à presença de Vossa Excelência interpor embargos dedeclaração,observando-seoprocedimentoprevistonosarts.1.022a1.026doCódigodeProcessoCivil,pelosmotivosde fatoededireitoqueaseguirexpõe:

1. A respeitável decisão de fls. 00, que recebeu apetiçãoinicial,determinouacitaçãodosréuspararespondernoprazode15(quinze) dias, isto é, adotando o procedimento comum, gera, não obstantesuasimplicidade,uma“dúvida”euma“omis-são”.

2. A “dúvida” diz respeito ao recebimento da petiçãopelo “procedimento comum”; como se pode perceber da análise da petiçãoinicial,opresentefeitotratadeumaaçãorevisionaldealimentos,tendosidoatribuídoàcausaovalordeR$2.160,00(doismil,centoesessentareais),oque,salvomelhorjuízo,indicaqueeladeveseguiroritoespecialprevistono

artigo13daLeinº5.478/68-LA.

3. A “omissão” diz respeito ao pedido expresso feitopeloautordealimentosprovisórios(antecipaçãodetutela,fls.4),quenãofoiregularmenteapreciadoporessedoutoJuízo.

Anteoexposto, requer-seoacolhimentodopresenteembargo,comescopodequesecorrijaoprocedimentopeloqualfoirecebidoopresentefeito,passando-sedo“procedimentocomum”parao“ritoespecialprevisto na Lei nº 5.478/68-LA”, conforme informado na petição inicial, fls.02,determinando-senova citaçãodos réus, e paraque “aprecie” esse doutoJuízoopedidodeliminar,deferindo-onosexatostermosemquefoifeito.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dedezembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.48 EMBARGOSDEDECLARAÇÃOCONTRADECISÃOINTERLOCUTÓRIAEMAÇÃOREVISIONALDEALIMENTOS

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãoRevisionaldeAlimentos

B.R.deL.,representadaporsuagenitoraR.A.R.,jáqualificada, por seu Advogado que esta subscreve (mandato incluso), comescritórionaRuaJoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira, cidadedeMogidas Cruzes-SP, CEP 00000-000, onde recebe intimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), nos autos do processo que lhe move E. S. L., vem àpresença de Vossa Excelência interpor embargos de declaração,observando-seoprocedimentoprevistonosarts.1.022a1.026doCódigodeProcessoCivil,pelosmotivosdefatoededireitoqueaseguirexpõe:

1. A respeitável decisão de fls. 110, que saneou oprocesso, designando audiência de conciliação, instrução e julgamento,OMITIU-SE quanto aos expressos pedidos de produção de provas, fls. 107,especialmentenoquetangeadepoimentopessoaleexpediçãodeofíciosparaReceitaFederal,BACENeCIRETRAN.

2. Registre-se que a produção das referidas provas éfundamental para possibilitar à embargante a capacidade financeira doalimentante.

Anteoexposto, requer-seoacolhimentodopresenteembargo, com escopo de que seja apreciado e “deferido” os pedidos deprodução de provas, fls. 107, determinando-se a expedição dos ofícios

requeridoseintimando-seoautorparaprestardepoimentopessoal.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00deagostode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.49 EMBARGOSDEDECLARAÇÃOCONTRADECISÃOINTERLOCUTÓRIAQUEDEIXOUDEAPRECIARPEDIDODEPRODUÇÃODEPROVA

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeGuarda

I.deJ.dosS., já qualificado,por seuAdvogadoqueesta subscreve (mandato incluso), com escritório na Rua José UrbanoSanches,nº00,VilaOliveira,cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onderecebeintimações(e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquemoveemfacedeM.A.daS., vemàpresençadeVossaExcelência interporembargosdedeclaração,observando-seoprocedimentoprevistonosarts.1.022a1.026doCódigodeProcessoCivil,pelosmotivosdefatoededireitoqueaseguirexpõe:

1.Arespeitáveldecisãodefls.91,quesaneouofeito,OMITIU-SE quanto ao expresso pedido de produção “perícia social” (estudosocial)nasresidênciastantodoautorquantodaré,fls.85,verso,efls.88.

2. Registre-se que a perícia social na residência daspartesé,noentenderdoembargante,provaindispensávelparaestabelecer-sequaldospaisapresentamelhorcondiçãoparacuidardosfilhosdocasal.

Anteoexposto, requer-seo acolhimentodopresenteembargo, com escopo de que seja apreciado e “deferido” o pedido deprodução de “perícia social” (estudo social) na residência das partes,

tomando-seasprovidênciasnecessárias.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dedezembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.50 EMBARGOSDEDECLARAÇÃOCONTRASENTENÇAQUEDEIXOUDEAPRECIARPEDIDODEJUSTIÇAGRATUITA

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeDespejoporFaltadePagamento

J. F. M., já qualificada, por seu Advogado que estasubscreve(mandatoincluso),comescritórionaRuaJoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira, cidadedeMogidasCruzes-SP,CEP00000-000,onde recebeintimações(e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoque lhemoveN. M. M., vem à presença de Vossa Excelência interpor embargos dedeclaração,observando-seoprocedimentoprevistonosarts.1.022a1.026doCódigodeProcessoCivil,pelosmotivosde fatoededireitoqueaseguirexpõe:

1. A respeitável sentença de fls. 44/46, que julgouprocedenteopedidoexordial,decretandoodespejodainquilina,incidiu,nãoobstanteonotóriobrilhantismodeseuprolator,emuma“omissão”.

2.A“omissão”darespeitávelsentençaserefereànãoapreciaçãodopedidodeconcessãodosbenefíciosdajustiçagratuitafeitopeloembargante, fls.29e35,arrimadoemdeclaraçãodepobreza juntadaàs fls.36.No caso desse douto Juízo conceder o pedido, deve ainda semanifestarnostermosdoart.98,§3º,CPC.

Anteoexposto, requer-seoacolhimentodopresenteembargo,comescopodequesejaapreciadoopedidodejustiçagratuitafeitapelaré,devendoaindaoJuízomanifestar-senostermosdoart.98,§3º,CPC.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dedezembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.51 EMBARGOSDEDECLARAÇÃOCONTRASENTENÇAPROFERIDAEMAÇÃODEINVESTIGAÇÃODEPATERNIDADEQUESEOMITIUQUANTOAOPEDIDODEALIMENTOS

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitoda3ªVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeInvestigaçãodePaternidadeccAlimentos

W.M.dosS.,representadoporsuagenitoraP.C.dosS., já qualificada, por seu Advogado que esta subscreve (mandato incluso),com escritório naRua JoséUrbano Sanches, nº 00, VilaOliveira, cidade deMogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, onde recebe intimações (e-mail:gediel@gsa.com.br),nosautosdoprocessoquemoveem facedeJ.I.A.A.,vem à presença de Vossa Excelência interpor embargos de declaração,observando-seoprocedimentoprevistonosarts.1.022a1.026doCódigodeProcessoCivil,pelosmotivosdefatoededireitoqueaseguirexpõe:

1. A respeitável sentença de fls. 62/66, que julgouprocedentes os pedidos do embargante, “deixou”, omitiu-se, de mencionarexpressamente na parte dispositiva da sentença o valor da condenação emalimentoseadatadeiníciodestaobrigação.

2. Com efeito, embora no corpo da sentença esteilustre Juízo mencione fosse imperativo a procedência do pedido dealimentos, na parte dispositiva, que começa em seguida, nada mencionousobreotema,comoseriaderigor.

Anteoexposto, requer-seoacolhimentodopresenteembargo,comescopodequesesupraamencionada“omissão”dar.sentença,devendo este douto Juízo apreciar o pedido exordial, com escopo dedisciplinarovalormensaldapensãoalimentíciadevidapeloréuaoseufilho,assimcomoadatadeiníciodareferidaobrigação.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes,00dejaneirode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.52 EMBARGOSDEDECLARAÇÃOEMRAZÃODEERROMATERIAL

ExcelentíssimoSenhorDoutorJuizdeDireitodaVaradaFazendadoForoeComarcadeMogidasCruzes,SãoPaulo.

Processonº0000000-00.0000.0.00.0000

AçãodeObrigaçãodeFazer

V. C. S., já qualificado, por seu Advogado, que essasubscreve(mandato incluso),comescritórionaRuaJoãoVicenteAmaral,nº00, Centro, Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000, onde recebe intimações (e-mail: gediel@gsa.com.br), nos autos do processo que move em face doMunicípio de Mogi das Cruzes, vem à presença de Vossa Excelênciainterporembargosdedeclaração,observando-seoprocedimentoprevistonosarts.1.022a1.026doCódigodeProcessoCivil,pelosmotivosdefatoededireitoqueaseguirexpõe:

1. A respeitável sentença de fls. 207/212, que julgouprocedente o pedido de condenação do embargado ao fornecimento domedicamento insulina “determir (flex pen) 30U”, incidiu, não obstante seuacertoebrilhantismo,empequeno“erromaterial”nasuapartedispositiva.

2. Embora no relatório da sentença este douto JuízomencionequeoembargantedemandaemfacedoMUNICÍPIODEMOGIDASCRUZES,napartedispositivadeclaraquejulgaprocedenteopedidoafimdecondenaraFAZENDADOESTADODESÃOPAULO;trata-se,obviamente,deerromaterial quando da elaboração da sentença e sua impressão, visto queefetivamenteoprocessoémovidoem facedocitadoMunicípiodeMogidasCruzes,queéquemdevesofrerasucumbência.

Ante o exposto, “requer-se” o acolhimento dospresentes embargos, com escopo de que conste na parte dispositiva dasentençaqueacondenaçãoéemfacedoMUNICÍPIODEMOGIDASCRUZES,mantendo-senomaisodecidido.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00dedezembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

15.53 RECURSOESPECIALCONTRAACÓRDÃOQUEJULGOUAPELAÇÃOEMAÇÃODEEXECUÇÃODEALIMENTOS

ExcelentíssimoSenhorDoutorDesembargadorPresidentedoEgrégioTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.

ApelaçãoCívelnº0000000-00.0000.0.00.0000

ComarcadeMogidasCruzes-SP.

P.H.deO.,representadoporsuagenitoraS.deO.,jáqualificada, por seu Advogado que esta subscreve (mandato incluso), comescritórionaRuaJoséUrbanoSanches,nº00,VilaOliveira, cidadedeMogidas Cruzes-SP, CEP 00000-000, onde recebe intimações (e-mail:gediel@gsa.com.br), nos autos do processo que move em face deA.A. N.,vem perante Vossa Excelência, não se conformando, data venia, com o r.acórdão proferido pela “Oitava Câmara de Direito Privado deste EgrégioTribunal”, que negou provimento a recurso de apelação interposto pelorecorrente, interporrecursoespecial para o Superior Tribunal de Justiça,com arrimo no artigo 105, inciso III, letra a da Constituição Federal, emconformidadecomasinclusasrazões.

Requer,para tanto, sejaopresente recurso recebidoeregularmenteprocessado.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00dedezembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

RAZÕESDORECURSO

ApelaçãoCívelno0000000-00.0000.0.00.0000

TerceiraVaraCíveldaComarcadeMogidasCruzes–SP

recorrente:P.H.deO.

recorrido:A.A.N.

EgrégioTribunal

ColendaTurma

DosFatos:

Emmaiode0000,o recorrente requereuacitaçãodorecorrido para que efetuasse o pagamento de duas parcelas da pensãoalimentíciaqueestavamematraso, referentesaosmesesdeabril emaiode0000. Indicou,ademais,ovalor totaldodébito,que,naquelemomento,eradeR$130,00(centoetrintareais).

Citado, fls. 88, o executado apresentou justificativasquenãoforamacolhidaspeloJuízo,decretando-sesuaprisãocivilpeloprazodetrinta(30)dias.Coagido,oexecutadoefetuouopagamentodovalorqueconstaradomandadodecitação.

Emseguida,odoutoJuízoaquoabriuvistaparaqueoexequente se manifestasse. Por cota, esse informou que o pagamento foraparcial,vezqueoexecutadodeixaradepagarasparcelasvencidasduranteotrâmitedoprocesso,apresentandooscálculoserequerendonovacitaçãoparapagamento.

Em sentença de fls. 114, após ouvir o ilustrerepresentante do Ministério Público, o Julgador monocrático extinguiu aexecução, determinando que as parcelas vencidas durante o trâmite doprocessofossemcobradasemoutroprocessodeexecução.

Inconformado, o alimentando apelou, argumentandoque as parcelas vencidas durante o trâmite do feito estariam incluídas nopedido.O Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo conheceu dorecurso,porémlhenegouprovimento,mantendoaextemporâneaextinçãodoprocessodeexecução.

Emsíntese,osfatos.

DoCabimentodoRecursoEspecial:

O r. acórdão de fls. 00/00, que negou provimento aorecurso de apelação do exequente contraria expressamente os artigos 323 e924,II,doCódigodeProcessoCivil,inverbis:

Art. 323. Na ação que tiver por objetocumprimento de obrigação em prestaçõessucessivos, essas serão consideradasincluídas no pedido, independentementede declaração expressa do autor, e serãoincluídasnacondenação,enquantoduraraobrigação, se o devedor, no curso doprocesso, deixar de pagá-las ou deconsigná-las.

Art.924.Extingue-seaexecuçãoquando:

II–aobrigaçãoforsatisfeita.

A contrariedade fica expressamente caracterizadaquandoorespeitávelacórdãodeclaraque“seoapelanteentendequeexistemoutros e novos créditos não satisfeitos, deve intentar outra demanda emapartado”. Ora, o que o recorrente está cobrando são as parcelas quevenceram durante o trâmite do feito (execução de alimentos), portantoincluídas,segundoanormasupra,nopedido.

Poroutro lado,não tendooexecutadosatisfeitoa suaobrigação integralmente, o processo de execução não poderia ter sidoextinguido com arrimo no artigo 924, II, do CPC, como se demonstrará aseguir.

DoMérito:

Diante da inadimplência do executado, o recorrentebuscouatutelajurisdicionalcomescopodequeessefossecoagidoacumprircomsuasobrigaçõesalimentícias.Comonãopodia serdiferente,apresentouoscálculosdodébitoatéomomentoemqueinterpôsapetiçãodeexecução.

Entretanto, a inadimplência continuou enquanto seaguardava pelos procedimentos legais. Tendo sido finalmente decretada suaprisãocivil;quaseseismesesapósadistribuiçãodaação,oexecutadoefetuouo pagamento apenas do valor que lhe era cobrado na exordial,ostensivamente ignorandoasparcelasquesevenceramduranteotrâmitedofeito.

É cediço que a pensão alimentícia é obrigação denatureza continuativa, ou seja, é devida até ordem judicial em contrário.Destarte, o pedido necessariamente incluía as pensões vincendas, conformenormadoartigo323doCPC,inverbis:

Na ação que tiver por objeto cumprimento deobrigação em prestações sucessivas, essas serãoconsideradas incluídas no pedido,independentemente de declaração expressa doautor, e serão incluídas na condenação, enquantodurar a obrigação, se o devedor, no curso doprocesso,deixardepagá-lasoudeconsigná-las.

Nestesentidoajurisprudência,inverbis:

“As prestações vencidas no curso daexecução,ajuizadasoboritodoartigo733doCPC, integramopedido,nostermosdoartigo 290domesmo diploma, e, por isso,devem ser adimplidas sob penade prisão.Proveram.Unânime.(APCnº70000240705,7ª CâmaraCível, TJRS, Relator Des. LuizFelipeBrasilSantos).”*(grifonosso)

Não tendo o executado satisfeito integralmente sua

obrigação, não poderia o Juiz de primeiro grau extinguir, com arrimo noartigo924, II,doCPC,oprocessoexecutivo.Neste sentidoa jurisprudência,inverbis:

“Para extinção do processo, pelopagamento,impõe-seaoexecutadoefetuarodepósitointegraldodébito,regularmenteatualizado.” (RSTJ 98/177. In: TheotonioNegrão,30.ed.Ed.Saraiva).

“Nãoseextingueaexecuçãoseodevedornãosatisfezodébitonasuaintegralidade.”(RSTJ 100/103. In: Theotonio Negrão, 30.ed.,Ed.Saraiva).

Além do aspecto legal, não se pode deixar demencionar que a decisão guerreada contraria o “bom-senso” e os princípiosprocessuais, mormente o da economia processual, vez que põe fim a umprocesso extremamente custoso para o Estado, quando está perfeitamentecaracterizadaamoraemá-fédoexecutadonosautos.

Hodiernamente, encontra-se consagrado em nossostribunais o entendimento no sentido de que tão somente o pagamento dastrêsúltimaspensões,acontardadistribuiçãodapetiçãoinicialdeexecução,sujeita o devedor à prisão civil. Ora, tendo o procedimento no Juízo a quodemorado quase seis meses para decretar a prisão do executado, fica fácilperceber que esse estará praticamente livre do pagamento das pensões quevenceram nos meses de junho e julho de 0000, que, segundo a referidajurisprudência,teriamquesercobradasemnovoprocesso.

Em outras palavras, o exequente, que necessita dapensão e buscou a tutela jurisdicional no tempo adequado, verá seu direitoprejudicado, vez que o ilustre Magistrado (com incompreensível aval doTribunal de Justiça), ignorando tais fatos, preferiu extinguir o feito edeterminar que outro fosse ajuizado, mesmo estando ciente de que aobrigaçãodoexecutadoaindanãoforaquitadanasuaintegralidade.

Asentençaeoacórdãoclaramenteafrontamasnormaslegaissobreotema,conformeinterpretaçãomajoritáriadajurisprudência.

DoPedido:

Anteoexposto, requer-se o provimento do presenterecurso, com escopo de anular-se a r. sentença que extinguiuextemporaneamenteoprocessodeexecução,determinando-seaintimaçãodoexecutado para que efetue o pagamento vencidas durante o trâmite doprocesso,devidamentecorrigidaseacrescidasdosjurosdemora,sobpenadeserdecretadasuaprisãocivil,nostermosdo§3ºdoartigo528doCPC.

Termosemque,

p.deferimento.

MogidasCruzes/SãoPaulo,00dedezembrode0000.

GedielClaudinodeAraujoJúniorOAB/SP000.000

*Ocitadoart.733doCPC/1973correspondeaoart.528doNCPC,assimcomooart.290doCPC/1973correspondeaoart.323doNCPC.

PARTEVSÚMULAS

SúmulasdoSuperiorTribunaldeJustiça

001. O foro do domicílio ou da residência do alimentando é o competentepara a ação de investigação de paternidade, quando cumulada com a dealimentos.

002.Nãocabeohabeasdata(CF,art.5,LXXII,letra“a”)senãohouverecusadeinformaçõesporpartedaautoridadeadministrativa.

003. Compete ao Tribunal Regional Federal dirimir conflito de competênciaverificado,narespectivaregião,entrejuizfederalejuizestadualinvestidodejurisdiçãofederal.

004.Competeàjustiçaestadualjulgarcausadecorrentedoprocessoeleitoralsindical.

005. A simples interpretação de cláusula contratual não enseja recursoespecial.

006.Competeà justiça comumestadualprocessar e julgardelitodecorrentedeacidentedetrânsitoenvolvendoviaturadepolíciamilitar,salvoseautorevítimaforempoliciaismilitaresemsituaçãodeatividade.

007.Apretensãodesimplesreexamedeprovanãoensejarecursoespecial.

008. Aplica-se a correçãomonetária aos créditos habilitados em concordatapreventiva,salvoduranteoperíodocompreendidoentreasdatasdevigênciadaLeino7.274,de10.12.84,edoDecreto-leino2.283,de27.2.86.

009. A exigência da prisão provisória, para apelar, não ofende a garantiaconstitucionaldapresunçãodeinocência.

010. Instalada a junta de conciliação e julgamento, cessa a competência dojuizdedireitoemmatériatrabalhista,inclusiveparaaexecuçãodassentençasporeleproferidas.

011.ApresençadaUniãooudequalquerdeseusentes,naaçãodeusucapiãoespecial,nãoafastaacompetênciadoforodasituaçãodoimóvel.

012.Emdesapropriação,sãocumuláveisjuroscompensatóriosemoratórios.

013. A divergência entre julgados do mesmo tribunal não enseja recursoespecial.

014. Arbitrados os honorários advocatícios em percentual sobre o valor dacausa,acorreçãomonetáriaincideapartirdorespectivoajuizamento.

015.Competeà justiçaestadualprocessare julgaros litígiosdecorrentesdeacidentedotrabalho.

016. A legislação ordinária sobre crédito rural não veda a incidência dacorreçãomonetária.

017.Quandoofalsoseexaurenoestelionato,semmaispotencialidadelesiva,époresteabsorvido.

018.A sentença concessiva do perdão judicial é declaratória da extinção dapunibilidade,nãosubsistindoqualquerefeitocondenatório.

019. A fixação do horário bancário, para atendimento ao público, é dacompetênciadaunião.

020. Amercadoria importada de país signatário do GATT é isenta do ICM,quandocontempladocomessefavorosimilarnacional.

021. Pronunciado o réu, fica superada a alegaçãodo constrangimento ilegaldaprisãoporexcessodeprazonainstrução.

022.NãoháconflitodecompetênciaentreotribunaldejustiçaetribunaldealçadadomesmoEstado-membro.

023. O Banco Central do Brasil é parte legítima nas ações fundadas naResoluçãono1.154,de1986.

024.Aplica-seao crimedeestelionato, emque figure comovítimaentidadeautárquica da Previdência Social, a qualificadora do § 3o, do art. 171 doCódigoPenal.

025. Nas ações da lei de falências o prazo para a interposição de recursoconta-sedaintimaçãodaparte.

026.Oavalistado títulode crédito vinculadoa contratodemútuo tambémresponde pelas obrigações pactuadas, quando no contrato figurar como

devedorsolidário.

027.Podea execução fundar-se emmaisdeum título extrajudicial relativosaomesmonegócio.

028.Ocontratodealienaçãofiduciáriaemgarantiapodeterporobjetobemquejáintegravaopatrimôniododevedor.

029. No pagamento em juízo para elidir falência, são devidos correçãomonetária,jurosehonoráriosdeadvogado.

030.Acomissãodepermanênciaeacorreçãomonetáriasãoinacumuláveis.

031. A aquisição, pelo segurado, de mais de um imóvel financiado pelosistema financeirodahabitação, situadosnamesma localidade,nãoeximeaseguradoradaobrigaçãodepagamentodosseguros.

032. Compete à justiça federal processar justificações judiciais destinadas ainstruir pedidos perante entidades que nela têm exclusividade de foro,ressalvadaaaplicaçãodoart.15,IIdaLeino5010/66.

033.Aincompetênciarelativanãopodeserdeclaradadeofício.

034. Compete à justiça estadual processar e julgar causa relativa àmensalidadeescolar,cobradaporestabelecimentoparticulardeensino.

035. Incide correção monetária sobre as prestações pagas, quando de suarestituição, em virtude da retirada ou exclusão do participante de plano deconsórcio.

036. A correção monetária integra o valor da restituição, em caso deadiantamentodecâmbio,requeridaemconcordataoufalência.

037. São cumuláveis as indenizações por dano material e dano moraloriundosdomesmofato.

038.Competeàjustiçaestadualcomum,navigênciadaConstituiçãode1988,o processo por contravenção penal, ainda que praticada em detrimento debens,serviçosouinteressedauniãooudesuasentidades.

039. Prescreve em vinte anos a ação para haver indenização, porresponsabilidadecivil,desociedadedeeconomiamista.

040. Para obtenção dos benefícios de saída temporária e trabalho externo,considera-seotempodecumprimentodapenanoregimefechado.

041. O Superior Tribunal de Justiça não tem competência para processar e

julgar,originariamente,mandadodesegurançacontraatodeoutrostribunaisoudosrespectivosórgãos.

042.Competeàjustiçacomumestadualprocessarejulgarascausascíveisemque é parte sociedade de economia mista e os crimes praticados em seudetrimento.

043.Incidecorreçãomonetáriasobredívidaporatoilícitoapartirdadatadoefetivoprejuízo.

044. A definição, em ato regulamentar, de grau mínimo de disacusia, nãoexclui,porsisó,aconcessãodobenefícioprevidenciário.

045. No reexame necessário, é defeso, ao tribunal, agravar a condenaçãoimpostaàfazendapública.

046.Naexecuçãoporcarta,osembargosdodevedorserãodecididosnojuízodeprecante, salvo se versarem unicamente vícios ou defeitos da penhora,avaliaçãooualienaçãodosbens.

047.Competeà justiçamilitarprocessare julgarcrimecometidopormilitarcontra civil, com emprego de arma pertencente à corporação, mesmo nãoestandoemserviço.

048.Competeao juízodo localdaobtençãodavantagem ilícitaprocessarejulgarcrimedeestelionatocometidomediantefalsificaçãodecheque.

049.Naexportaçãodecaféemgrão,nãoseincluinabasedecálculodoICMaquotadecontribuição,aqueserefereoart.2odoDecreto-leino2.295,de21.11.86.

050. O adicional de tarifa portuária incide apenas nas operações realizadascommercadoriasimportadasouexportadas,objetodocomérciodenavegaçãodelongocurso.

051. A punição do intermediador, no jogo do bicho, independe daidentificaçãodo“apostador”oudo“banqueiro”.

052. Encerrada a instrução criminal, fica superada a alegação deconstrangimentoporexcessodeprazo.

053. Compete à justiça comum estadual processar e julgar civil acusado depráticadecrimecontrainstituiçõesmilitaresestaduais.

054. Os juros moratórios fluem a partir do evento danoso, em caso deresponsabilidadeextracontratual.

055. Tribunal Regional Federal não é competente para julgar recurso dedecisãoproferidaporjuizestadualnãoinvestidodejurisdiçãofederal.

056.Nadesapropriaçãopara instituir servidãoadministrativasãodevidososjuroscompensatóriospelalimitaçãodeusodapropriedade.

057. Compete à justiça comum estadual processar e julgar ação decumprimento fundada em acordo ou convenção coletiva não homologadospelajustiçadotrabalho.

058. Proposta a execução fiscal, a posterior mudança de domicílio doexecutadonãodeslocaacompetênciajáfixada.

059. Não há conflito de competência se já existe sentença com trânsito emjulgado,proferidaporumdosjuízosconflitantes.

060. É nula a obrigação cambial assumida por procurador do mutuáriovinculadoaomutuante,noexclusivointeressedeste.

061.Osegurodevidacobreosuicídionãopremeditado.

062.Competeà justiçaestadualprocessare julgarocrimedefalsaanotaçãonacarteiradetrabalhoeprevidênciasocial,atribuídoàempresaprivada.

063.Sãodevidosdireitosautoraispelaretransmissãoradiofônicademúsicasemestabelecimentoscomerciais.

064. Não constitui constrangimento ilegal o excesso de prazo na instrução,provocadopeladefesa.

065.Ocancelamento,previstonoart.29doDecreto-lei2.303,de21.11.86,nãoalcançaosdébitosprevidenciários.

066.Compete à justiça federal processar e julgar execução fiscal promovidaporconselhodefiscalizaçãoprofissional.

067.Nadesapropriação,cabeaatualizaçãomonetária,aindaquepormaisdeumavez,independentedodecursodeprazosuperioraumanoentreocálculoeoefetivopagamentodaindenização.

068.Aparcelarelativaaoicminclui-senabasedecálculodoPIS.

069.Nadesapropriaçãodireta,os juros compensatórios sãodevidosdesdeaantecipadaimissãonapossee,nadesapropriaçãoindireta,apartirdaefetivaocupaçãodoimóvel.

070. Os juros moratórios, na desapropriação direta ou indireta, contam-se

desdeotrânsitoemjulgadodasentença.

071.ObacalhauimportadodepaíssignatáriodoGATTéisentodoICM.

072.A comprovaçãodamora é imprescindível à busca e apreensãodobemalienadofiduciariamente.

073. A utilização de papel-moeda grosseiramente falsificado configura, emtese,ocrimedeestelionato,dacompetênciadaJustiçaEstadual.

074. Para efeitos penais, o reconhecimento da menoridade do réu requerprovapordocumentohábil.

075.Compete à justiça comumestadual processar e julgar opolicialmilitarporcrimedepromoveroufacilitarafugadepresodeestabelecimentopenal.

076. A falta de registro do compromisso de compra e venda de imóvel nãodispensaapréviainterpelaçãoparaconstituiremmoraodevedor.

077.ACaixaEconômicaFederaléparteilegítimaparafigurarnopolopassivodasaçõesrelativasàscontribuiçõesparaofundoPIS/PASEP.

078. Compete à justiça militar processar e julgar policial de corporaçãoestadual, ainda que o delito tenha sido praticado em outra unidadefederativa.

079. Os bancos comerciais não estão sujeitos a registro nos conselhosregionaisdeeconomia.

080.AtaxademelhoramentodosportosnãoseincluinabasedecálculodoICMS.

081.Nãoseconcedefiançaquando,emconcursomaterial,asomadaspenasmínimascominadasforsuperioradoisanosdereclusão.

082. Compete à Justiça Federal, excluídas as reclamações trabalhistas,processarejulgarosfeitosrelativosàmovimentaçãodoFGTS.

083. Não se conhece do recurso especial pela divergência, quando aorientaçãodotribunalsefirmounomesmosentidodadecisãorecorrida.

084.Éadmissívelaoposiçãodeembargosdeterceiro fundadosemalegaçãodeposse advindado compromissode compra e vendade imóvel, aindaquedesprovidodoregistro.

085.Nasrelaçõesjurídicasdetratosucessivoemqueafazendapúblicafigurecomodevedora,quandonãotiversidonegadooprópriodireitoreclamado,a

prescriçãoatingeapenasasprestaçõesvencidasantesdoquinquênioanterioràproposituradaação.

086.Caberecursoespecialcontraacordãoproferidonojulgamentodeagravodeinstrumento.

087.AisençãodoICMSrelativaaraçõesbalanceadasparaanimaisabrangeoconcentradoeosuplemento.

088.Sãoadmissíveisembargosinfringentesemprocessofalimentar.

089.Aaçãoacidentáriaprescindedoexaurimentodaviaadministrativa.

090.Competeà JustiçaEstadualMilitarprocessar e julgaropolicialmilitarpela prática do crime militar, e à comum pela prática do crime comumsimultâneoàquele.

091.CompeteàJustiçaFederalprocessarejulgaroscrimespraticadoscontraafauna.(Cancelada)

092.Aterceirodeboa-fénãoéoponívelaalienaçãofiduciárianãoanotadanocertificadoderegistrodoveículoautomotor.

093.Alegislaçãosobrecédulasdecréditorural,comercialeindustrialadmiteopactodecapitalizaçãodejuros.

094.AparcelarelativaaoICMSinclui-senabasedecálculodoFinsocial.

095.AreduçãodaalíquotadoimpostosobreprodutosindustrializadosoudoimpostodeimportaçãonãoimplicareduçãodoICMS.

096. O crime de extorsão consuma-se independentemente da obtenção davantagemindevida.

097.Competeàjustiçadotrabalhoprocessarejulgarreclamaçãodeservidorpúblico relativamente a vantagens trabalhistas anteriores à instituição doregimejurídicoúnico.

098. Embargos de declaração manifestados com notório propósito deprequestionamentonãotêmcaráterprotelatório.

099.OMinistérioPúblicotemlegitimidadepararecorrernoprocessoemqueoficioucomofiscaldalei,aindaquenãohajarecursodaparte.

100. É devido o adicional ao frete para renovação damarinhamercante naimportaçãosoboregimedebenefíciosfiscaisaexportação(Befiex).

101. A ação de indenização do segurado em grupo contra a seguradora

prescreveemumano.

102. A incidência dos juros moratórios sobre os compensatórios, nas açõesexpropriatórias,nãoconstituianatocismovedadoemlei.

103. Incluem-se entre os imóveis funcionais que podem ser vendidos osadministradospelasforçasarmadaseocupadospelosservidorescivis.

104. Compete à Justiça Estadual o processo e julgamento dos crimes defalsificaçãoeusodedocumentofalsorelativoaestabelecimentoparticulardeensino.

105. Na ação de mandado de segurança não se admite condenação emhonoráriosadvocatícios.

106. Proposta a ação no prazo fixado para o seu exercício, a demora nacitação, por motivos inerentes ao mecanismo da justiça, não justifica oacolhimentodaarguiçãodeprescriçãooudecadência.

107. Compete à justiça comum estadual processar e julgar crime deestelionato praticado mediante falsificação das guias de recolhimento dasContribuições Previdenciárias, quando não ocorrente lesão à autarquiafederal.

108.Aaplicaçãodemedidassocioeducativasaoadolescente,pelapráticadeatoinfracional,édacompetênciaexclusivadojuiz.

109. O reconhecimento do direito à indenização, por falta de mercadoriatransportadaviamarítima,independedevistoria.

110. A isenção do pagamento de honorários advocatícios, nas açõesacidentárias,érestritaaosegurado.

111.Oshonoráriosadvocatícios,nasaçõesprevidenciárias,nãoincidemsobreasprestaçõesvencidasapósasentença.

112.Odepósitosomentesuspendeaexigibilidadedocréditotributárioseforintegraleemdinheiro.

113.Os juroscompensatórios,nadesapropriaçãodireta, incidemapartirdaimissão na posse, calculados sobre o valor da indenização, corrigidomonetariamente.

114.Osjuroscompensatórios,nadesapropriaçãoindireta,incidemapartirdaocupação, calculados sobre o valor da indenização, corrigidomonetariamente.

115.Nainstânciaespecialéinexistenterecursointerpostoporadvogadosemprocuraçãonosautos.

116. A Fazenda Pública e o Ministério Público têm prazo em dobro parainterporagravoregimentalnoSuperiorTribunaldeJustiça.

117.A inobservânciadoprazode48horas,entreapublicaçãodepautaeojulgamentosemapresençadaspartes,acarretanulidade.

118.Oagravodeinstrumentoéorecursocabíveldadecisãoquehomologaaatualizaçãodocálculodaliquidação.

119.Aaçãodedesapropriaçãoindiretaprescreveemvinteanos.

120.Ooficialde farmácia, inscritonoConselhoRegionaldeFarmácia,podeserresponsáveltécnicopordrogaria.

121.Naexecuçãofiscalodevedordeveráserintimado,pessoalmente,dodiaehoradarealizaçãodoleilão.

122.CompeteàJustiçaFederaloprocessoejulgamentounificadodoscrimesconexosdecompetência federaleestadual,não seaplicandoa regradoart.78,II,“a”,doCódigodeProcessoPenal.

123.Adecisãoqueadmite,ounão,orecursoespecialdeveserfundamentada,comoexamedosseuspressupostosgeraiseconstitucionais.

124. A taxa de melhoramento dos portos tem base de cálculo diversa doimpostodeimportação,sendolegítimaasuacobrançasobreaimportaçãodemercadoriasdepaísessignatáriosdoGATT,daALALCouALADI.

125.OpagamentodefériasnãogozadaspornecessidadedoserviçonãoestásujeitoàincidênciadoImpostodeRenda.

126.Éinadmissívelrecursoespecial,quandooacordãorecorridoassentaemfundamentos constitucional e infraconstitucional, qualquer deles suficiente,por si só, para mantê-lo, e a parte vencida não manifesta recursoextraordinário.

127.Éilegalcondicionararenovaçãodalicençadeveículoaopagamentodemulta,daqualoinfratornãofoinotificado.

128. Na execução fiscal haverá segundo leilão, se no primeiro não houverlançosuperioràavaliação.

129. O exportador adquire o direito de transferência de crédito do icmsquandorealizaaexportaçãodoprodutoenãoaoestocaramatéria-prima.

130.Aempresaresponde,peranteocliente,pelareparaçãodedanooufurtodeveículoocorridosemseuestacionamento.

131.Nasaçõesdedesapropriaçãoincluem-senocálculodaverbaadvocatíciaas parcelas relativas aos juros compensatórios e moratórios, devidamentecorrigidas.

132. A ausência de registro da transferência não implica a responsabilidadedoantigoproprietáriopordanoresultantedeacidentequeenvolvaoveículoalienado.

133.Arestituiçãoda importânciaadiantada,acontadecontratodecâmbio,independe de ter sido a antecipação efetuada nos quinze dias anteriores aorequerimentodaconcordata.

134. Embora intimado da penhora em imóvel do casal, o cônjuge doexecutadopodeoporembargosdeterceiroparadefesadesuameação.

135.OICMSnãoincidenagravaçãoedistribuiçãodefilmesevideoteipes.

136.Opagamentode licença-prêmionãogozadapornecessidadedoserviçonãoestásujeitoaoimpostoderenda.

137. Compete à justiça comum estadual processar e julgar ação de servidorpúblicomunicipal,pleiteandodireitosrelativosaovínculoestatutário.

138.OISSincidenaoperaçãodearrendamentomercantildecoisasmóveis.

139. Cabe à Procuradoria da Fazenda Nacional propor execução fiscal paracobrançadecréditorelativoaoITR.

140. Compete à justiça comum estadual processar e julgar crime em que oindígenafigurecomoautorouvítima.

141. Os honorários de advogado em desapropriação direta são calculadossobreadiferençaentreaindenizaçãoeaoferta,corrigidasmonetariamente.

142.Prescreveemvinteanosaaçãoparaexigiraabstençãodousodemarcacomercial.(Cancelada)

143. Prescreve em cinco anos a ação de perdas e danos pelo uso demarcacomercial.

144.Oscréditosdenaturezaalimentíciagozamdepreferência,desvinculadososprecatóriosdaordemcronológicadoscréditosdenaturezadiversa.

145. No transporte desinteressado, de simples cortesia, o transportador só

será civilmente responsável por danos causados ao transportado quandoincorreremdoloouculpagrave.

146. O segurado, vítima de novo infortúnio, faz jus a um único benefíciosomadoaosaláriodecontribuiçãovigentenodiadoacidente.

147.Competeàjustiçafederalprocessarejulgaroscrimespraticadoscontrafuncionáriopúblicofederal,quandorelacionadoscomoexercíciodafunção.

148.Osdébitosrelativosabenefícioprevidenciário,vencidosecobradosemjuizo após a vigência da Lei no 6.899/81, devem ser corrigidosmonetariamentenaformaprevistanessediplomalegal.

149. A prova exclusivamente testemunhal não basta à comprovação daatividaderurícola,paraefeitodaobtençãodebenefícioprevidenciário.

150.CompeteàJustiçaFederaldecidirsobreaexistênciadeinteressejurídicoquejustifiqueapresença,noprocesso,daunião,suasautarquiasouempresaspúblicas.

151.Acompetênciaparaoprocessoe julgamentoporcrimedecontrabandoou descaminho define-se pela prevenção do juízo federal do lugar daapreensãodosbens.

152.Navendapelo segurador,debens salvadosde sinistros, incideo ICMS.(Cancelada)

153.Adesistênciadaexecuçãofiscal,apósooferecimentodosembargos,nãoeximeoexequentedosencargosdasucumbência.

154.OsoptantespeloFGTS,nostermosdaLeino5.958,de1973,têmdireitoàtaxaprogressivadosjuros,naformadoart.4odaLeino5.107,de1966.

155.O ICMS incide na importação de aeronave, por pessoa física, para usopróprio.

156. A prestação de serviço de composição gráfica, personalizada e sobencomenda, ainda que envolva fornecimento de mercadorias, está sujeita,apenas,aoISS.

157.Éilegítimaacobrançadetaxa,pelomunicípio,narenovaçãodelicençaparalocalizaçãodeestabelecimentocomercialouindustrial.(Cancelada)

158. Não se presta a justificar embargos de divergência o dissídio comacórdãode turmaou seçãoquenãomais tenhacompetênciaparaamatérianelesversada.

159. O benefício acidentário, no caso de contribuinte que percebaremuneraçãovariável,deve ser calculadocombasenamédiaaritméticadosúltimosdozemesesdecontribuição.

160. É defeso, ao município, atualizar o IPTU, mediante decreto, empercentualsuperioraoíndiceoficialdecorreçãomonetária.

161. É da competência da Justiça Estadual autorizar o levantamento dosvalores relativos ao PIS/PASEP e FGTS, em decorrência do falecimento dotitulardaconta.

162.Narepetiçãodeindébitotributário,acorreçãomonetáriaincideapartirdopagamentoindevido.

163.Ofornecimentodemercadoriascomasimultâneaprestaçãodeserviçosembares,restauranteseestabelecimentossimilaresconstituifatogeradordoICMSaincidirsobreovalortotaldaoperação.

164. O Prefeito Municipal, após a extinção do mandato, continua sujeito aprocessoporcrimeprevistonoart.1odoDecreto-leino201,de27.2.67.

165.CompeteàJustiçaFederalprocessarejulgarcrimedefalsotestemunhocometidonoprocessotrabalhista.

166. Não constitui fato gerador do icms o simples deslocamento demercadoriadeumparaoutroestabelecimentodomesmocontribuinte.

167. O fornecimento de concreto, por empreitada, para construção civil,preparado no trajeto até a obra em betoneiras acopladas a caminhões, eprestaçãodeserviço,sujeitando-seapenasàincidênciadoISS.

168. Não cabem embargos de divergência, quando a jurisprudência dotribunalsefirmounomesmosentidodoacordãoembargado.

169. São inadmissíveis embargos infringentes no processo de mandado desegurança.

170. Compete ao juízo onde primeiro for intentada a ação envolvendoacumulaçãodepedidos,trabalhistaeestatutário,decidi-lanoslimitesdasuajurisdição, sem prejuízo do ajuizamento de nova causa, com o pedidoremanescente,nojuízopróprio.

171. Cominadas cumulativamente, em lei especial, penas privativa deliberdadeepecuniária,edefesoasubstituiçãodaprisãopormulta.

172.Competeàjustiçacomumprocessarejulgarmilitarporcrimedeabuso

deautoridade,aindaquepraticadoemserviço.

173. Compete à Justiça Federal processar e julgar o pedido de reintegraçãoemcargopúblicofederal,aindaqueoservidortenhasidodispensadoantesdainstituiçãodoregimejurídicoúnico.

174.Nocrimederoubo,aintimidaçãofeitacomarmadebrinquedoautorizaoaumentodapena.(Cancelada)

175.DescabeodepósitoprévionasaçõesrescisóriaspropostaspeloINSS.

176. É nula a cláusula contratual que sujeita o devedor à taxa de jurosdivulgadapelaANBID/CETIP.

177.OSuperiorTribunalde Justiça é incompetenteparaprocessar e julgar,originariamente, mandado de segurança contra ato de órgão colegiadopresididoporMinistrodeEstado.

178.OINSSnãogozadeisençãodopagamentodecustaseemolumentos,nasaçõesacidentáriasedebenefícios,propostasnaJustiçaEstadual.

179.Oestabelecimentodecréditoquerecebedinheiro,emdepósitojudicial,responde pelo pagamento da correção monetária relativa aos valoresrecolhidos.

180. Na lide trabalhista, compete ao Tribunal Regional do Trabalho dirimirconflitodecompetênciaverificado,narespectivaregião,entrejuizestadualejuntadeconciliaçãoejulgamento.

181. É admissível açãodeclaratória, visando a obter certeza quanto à exatainterpretaçãodecláusulacontratual.

182. É inviável o agravo do art. 545 do CPC que deixa de atacarespecificamenteosfundamentosdadecisãoagravada.

183.Competeao juizestadual,nascomarcasquenãosejamsededevaradaJustiçaFederal,processarejulgaraçãocivilpública,aindaqueauniãofigurenoprocesso.(Cancelada)

184. A microempresa de representação comercial é isenta do Imposto deRenda.

185. Nos depósitos judiciais, não incide o imposto sobre operaçõesfinanceiras.

186.Nasindenizaçõesporatoilícito,osjuroscompostossomentesãodevidosporaquelequepraticouocrime.

187. É deserto o recurso interposto para o Superior Tribunal de Justiça,quandoo recorrentenão recolhe,naorigem,a importânciadasdespesasderemessaeretornodosautos.

188.Os jurosmoratórios,na repetiçãodo indébito tributário, sãodevidosapartirdotrânsitoemjulgadodasentença.

189. É desnecessária a intervenção do Ministério Público nas execuçõesfiscais.

190. Na execução fiscal, processada perante a justiça estadual, cumpre àFazendaPúblicaanteciparonumeráriodestinadoaocusteiodasdespesascomotransportedosoficiaisdejustiça.

191.Apronúnciaécausainterruptivadaprescrição,aindaqueoTribunaldoJúrivenhaadesclassificarocrime.

192.Competeaojuízodasexecuçõespenaisdoestadoaexecuçãodaspenasimpostas a sentenciados pela justiça federal, militar ou eleitoral, quandorecolhidosaestabelecimentossujeitosàadministraçãoestadual.

193.Odireitodeusodelinhatelefônicapodeseradquiridoporusucapião.

194. Prescreve em vinte anos a ação para obter, do construtor, indenizaçãopordefeitosdaobra.

195. Em embargos de terceiro não se anula ato jurídico, por fraude contracredores.

196.Aoexecutadoque,citadoporeditalouporhoracerta,permanecerrevel,será nomeado curador especial, com legitimidade para apresentação deembargos.

197.Odivórciodiretopode ser concedido semquehajapréviapartilhadosbens.

198. Na importação de veículo por pessoa física, destinado a uso próprio,incideoICMS.

199.Na execução hipotecária de crédito vinculado ao sistema financeiro dahabitação,nostermosdaLeino5.741/71,apetiçãoinicialdeveserinstruídacom,pelomenos,doisavisosdecobrança.

200.OJuízoFederalcompetenteparaprocessarejulgaracusadodecrimedeusodepassaportefalsoeodolugarondeodelitoseconsumou.

201.Oshonoráriosadvocatíciosnãopodemserfixadosemsalários-mínimos.

202. A impetração de segurança por terceiro, contra ato judicial, não secondicionaàinterposiçãoderecurso.

203.NãocaberecursoespecialcontradecisãoproferidaporórgãodesegundograudosJuizadosEspeciais.

204. Os juros de mora nas ações relativas a benefícios previdenciáriosincidemapartirdacitaçãoválida.

205.ALeino8.009/90aplica-seàpenhorarealizadaantesdesuavigência.

206. A existência de vara privativa, instituída por lei estadual, não altera acompetênciaterritorialresultantedasleisdeprocesso.

207. É inadmissível recurso especial quando cabíveis embargos infringentescontraoacordãoproferidonotribunaldeorigem.

208. Compete à Justiça Federal processar e julgar prefeito municipal pordesviodeverbasujeitaàprestaçãodecontasperanteÓrgãoFederal.

209. Compete à justiça estadual processar e julgar prefeito por desvio deverbatransferidaeincorporadaaopatrimôniomunicipal.

210.AaçãodecobrançadascontribuiçõesparaoFGTSprescreveemtrinta(30)anos.

211. Inadmissível recurso especial quanto à questão que, a despeito daoposiçãodeembargosdeclaratórios,nãofoiapreciadapeloTribunalaquo.

212. A compensação de créditos tributários não pode ser deferida em açãocautelaroupormedidaliminarcautelarouantecipatória.

213.Omandadodesegurançaconstituiaçãoadequadaparaadeclaraçãododireitoàcompensaçãotributária.

214. O fiador na locação não responde por obrigações resultantes deaditamentoaoqualnãoanuiu.

215.Aindenizaçãorecebidapelaadesãoaprogramadeincentivoàdemissãovoluntárianãoestásujeitaàincidênciadoimpostoderenda.

216.AtempestividadederecursointerpostonoSuperiorTribunaldeJustiçaéaferidapeloregistronoprotocolodaSecretariaenãopeladatadaentreganaagênciadocorreio.

217. Não cabe agravo de decisão que indefere o pedido de suspensão daexecuçãodaliminar,oudasentençaemmandadodesegurança.(Cancelada)

218. Compete à Justiça dos Estados processar e julgar ação de servidorestadualdecorrentededireitosevantagensestatutáriasnoexercíciodecargoemcomissão.

219.Oscréditosdecorrentesdeserviçosprestadosàmassafalida,inclusivearemuneraçãodosíndico,gozamdosprivilégiosprópriosdostrabalhistas.

220.Areincidêncianãoinfluinoprazodaprescriçãodapretensãopunitiva.

221.Sãocivilmente responsáveispelo ressarcimentodedano,decorrentedepublicaçãopela imprensa, tantooautordoescritoquantooproprietáriodoveículodedivulgação.

222. Compete à Justiça Comum processar e julgar as ações relativas àcontribuiçãosindicalprevistanoartigo578daCLT.

223.Acertidãodeintimaçãodoacórdãorecorridoconstituipeçaobrigatóriadoinstrumentodeagravo.

224.Excluídodo feitooente federal, cujapresença levaráoJuizEstadualadeclinardacompetência,deveoJuizFederalrestituirosautosenãosuscitarconflito.

225. Compete ao Tribunal Regional do Trabalho apreciar recurso contrasentença proferida por órgão de primeiro grau da Justiça Trabalhista, aindaqueparadeclarar-lheanulidadeemvirtudedeincompetência.

226.OMinistérioPúblicotemlegitimidadepararecorrernaaçãodeacidentedotrabalho,aindaqueoseguradoestejaassistidoporadvogado.

227.Apessoajurídicapodesofrerdanomoral.

228.Éinadmissívelointerditoproibitórioparaaproteçãododireitoautoral.

229.Opedidodopagamentode indenizaçãoà seguradora suspendeoprazodeprescriçãoatéqueoseguradotenhaciênciadadecisão.

230. Compete à Justiça Estadual processar e julgar ação movida portrabalhadoravulsoportuário,emqueseimpugnaatodoórgãogestordemãodeobradequeresulteóbiceaoexercíciodesuaprofissão.(Cancelada)

231.Aincidênciadacircunstânciaatenuantenãopodeconduziràreduçãodapenaabaixodomínimolegal.

232.AFazendaPública,quandopartenoprocesso,ficasujeitaàexigênciadodepósitopréviodoshonoráriosdoperito.

233.Ocontratodeaberturadecrédito,aindaqueacompanhadodeextratodaconta-corrente,nãoétítuloexecutivo.

234.A participação demembro doMinistério Público na fase investigatóriacriminalnãoacarretaoseu impedimentooususpeiçãoparaoferecimentodadenúncia.

235. A conexão não determina a reunião dos processos, se um deles já foijulgado.

236. Não compete ao Superior Tribunal de Justiça dirimir conflitos decompetência entre juízes trabalhistas vinculados a Tribunais do Trabalhodiversos.

237. Nas operações com cartão de crédito, os encargos relativos aofinanciamentonãosãoconsideradosnocálculodoICMS.

238.Aavaliaçãodaindenizaçãodevidaaoproprietáriodosolo,emrazãodealvará de pesquisa mineral, é processada no Juízo Estadual da situação doimóvel.

239. O direito à adjudicação compulsória não se condiciona ao registro docompromissodacompraevendanocartóriodeimóveis.

240.Aextinçãodoprocesso,porabandonodacausapeloautor,dependederequerimentodoréu.

241. A reincidência penal não pode ser considerada como circunstânciaagravantee,simultaneamente,comocircunstânciajudicial.

242.Cabe açãodeclaratória para reconhecimentode tempode serviço parafinsprevidenciários.

243. O benefício da suspensão do processo não é aplicável em relação àsinfrações penais cometidas em concurso material, concurso formal oucontinuidadedelitiva,quandoàpenamínimacominada,sejapelosomatório,sejapelaincidênciadamajorante,ultrapassarolimitedeum(01)ano.

244. Compete ao foro do local da recusa processar e julgar o crime deestelionatomediantechequesemprovisãodefundos.

245.Anotificaçãodestinadaacomprovaramoranasdívidasgarantidasporalienaçãofiduciáriadispensaaindicaçãodovalordodébito.

246. O valor do seguro obrigatório deve ser deduzido da indenizaçãojudicialmentefixada.

247.Ocontratodeaberturadecréditoemconta-corrente,acompanhadododemonstrativo, constitui documento hábil para o ajuizamento da açãomonitória.

248. Comprovada a prestação dos serviços, a duplicada não aceita, masprotestada,étítulohábilparainstruirpedidodefalência.

249. A Caixa Econômica Federal tem legitimidade passiva para integrarprocessoemquesediscutecorreçãomonetáriadoFGTS.

250. É legítima a cobrança de multa fiscal de empresa em regime deconcordata.

251. A meação só responde pelo ato ilícito quando o credor, na execuçãofiscal,provarqueoenriquecimentodeleresultanteaproveitouaocasal.

252. Os saldos das contas do FGTS, pela legislação infraconstitucional, sãocorrigidos em42,72% (IPC) quanto às perdas de janeiro de 1989 e 44,80%(IPC) quanto às de abril de 1990, acolhidos pelo STJ os índices de 18,02%(LBC)quantoàsperdasdejunhode1987,de5,38%(BTN)paramaiode1990e7,00%(TR)parafevereirode1991,deacordocomoentendimentodoSTF(RE226.855-7-RS).

253.Oartigo557doCPC,queautorizaorelatoradecidirorecurso,alcançaoreexamenecessário.

254.Adecisãodojuízofederalqueexcluidarelaçãoprocessualentefederalnãopodeserreexaminadanojuízoestadual.

255.Cabemembargosinfringentescontraacórdão,proferidopormaioria,emagravoretido,quandosetratardematériademérito.

256.Osistemade“protocolo integrado”nãoseaplicaaosrecursosdirigidosaoSuperiorTribunaldeJustiça.(Cancelada)

257.Afaltadepagamentodoprêmiodoseguroobrigatóriodedanospessoaiscausados por veículos automotores de vias terrestres (DPVAT) não émotivoparaarecusadopagamentodaindenização.

258.Anotapromissóriavinculadaacontratodeaberturadecréditonãogozadeautonomiaemrazãodailiquidezdotítuloqueaoriginou.

259.Aaçãodeprestaçãodecontaspode serpropostapelo titulardeconta-correntebancária.

260.Aconvençãodecondomínioaprovada,aindaquesemregistro,éeficaz

pararegularasrelaçõesentreoscondôminos.

261. A cobrança de direitos autorais pela retransmissão radiofônica demúsicas, em estabelecimentos hoteleiros, deve ser feita conforme a taxamédiadeutilizaçãodoequipamento,apuradaemliquidação.

262. Incide o impostode renda sobre o resultadodas aplicações financeirasrealizadaspelascooperativas.

263.Acobrançaantecipadadovalorresidual(VRG)descaracterizaocontratodearrendamentomercantil,transformando-oemcompraevendaaprestação.(Cancelada)

264. É irrecorrível o ato judicial que apenasmanda processar a concordatapreventiva.

265.Énecessáriaaoitivadomenorinfratorantesdedecretar-searegressãodamedidasocioeducativa.

266. O diploma ou habilitação legal para o exercício do cargo deve serexigidonaposseenãonainscriçãoparaoconcursopúblico.

267. A interposição de recurso, sem efeito suspensivo, contra decisãocondenatórianãoobstaaexpediçãodemandadodeprisão.

268.O fiadorquenão integroua relaçãoprocessualnaaçãodedespejonãorespondepelaexecuçãodojulgado.

269.É admissível a adoçãodo regimeprisional semiaberto aos reincidentescondenados a pena igual ou inferior a quatro anos se favoráveis ascircunstânciasjudiciais.

270.Oprotestopelapreferênciadecrédito,apresentadoporentefederalemexecuçãoque tramitanaJustiçaEstadual,nãodeslocaacompetênciaparaaJustiçaFederal.

271. A correção monetária dos depósitos judiciais independe de açãoespecíficacontraobancodepositário.

272. O trabalhador rural, na condição de segurado especial, sujeito àcontribuiçãoobrigatória sobreaprodução rural comercializada, somente fazjus à aposentadoria por tempo de serviço, se recolher contribuiçõesfacultativas.

273. Intimada a defesa da expedição da carta precatória, torna-sedesnecessáriaintimaçãodadatadaaudiêncianojuízodeprecado.

274.OISSincidesobreovalordosserviçosdeassistênciamédica,incluindo-senelesasrefeições,osmedicamentoseasdiáriashospitalares.

275.Oauxiliardefarmácianãopodeserresponsáveltécnicoporfarmáciaoudrogaria.

276.AssociedadescivisdeprestaçãodeserviçosprofissionaissãoisentasdaCofins,irrelevanteoregimetributárioadotado.(Cancelada)

277. Julgada procedente a investigação de paternidade, os alimentos sãodevidosapartirdacitação.

278.Otermoinicialdoprazoprescricional,naaçãodeindenização,éadataemqueoseguradoteveciênciainequívocadaincapacidadelaboral.

279.ÉcabívelexecuçãoportítuloextrajudicialcontraaFazendaPública.

280. O art. 35 do Decreto-lei no 7.661, de 1945, que estabelece a prisãoadministrativa, foi revogado pelos incisos LXI e LXVII do art. 5o daConstituiçãoFederalde1988.

281.AindenizaçãopordanomoralnãoestásujeitaàtarifaçãoprevistanaLeideImprensa.

282.Cabeacitaçãoporeditalemaçãomonitória.

283. As empresas administradoras de cartão de crédito são instituiçõesfinanceirase,porisso,osjurosremuneratóriosporelascobradosnãosofremaslimitaçõesdaLeideUsura.

284.Apurgadamora,nos contratosdealienação fiduciária, sóépermitidaquandojápagos40%(quarentaporcento)dovalorfinanciado.

285.NoscontratosbancáriosposterioresaoCódigodeDefesadoConsumidorincideamultamoratórianeleprevista.

286. A renegociação de contrato bancário ou a confissão da dívida nãoimpede a possibilidade de discussão sobre eventuais ilegalidades doscontratosanteriores.

287.ATaxaBásicaFinanceira (TBF)nãopode serutilizada como indexadordecorreçãomonetárianoscontratosbancários.

288. A Taxa de Juros de Longo Prazo (TJLP) pode ser utilizada comoindexadordecorreçãomonetárianoscontratosbancários.

289.Arestituiçãodasparcelaspagasaplanodeprevidênciaprivadadeveser

objetodecorreçãoplena,poríndicequerecomponhaaefetivadesvalorizaçãodamoeda.

290.Nosplanosdeprevidênciaprivada,nãocabeaobeneficiárioadevoluçãodacontribuiçãoefetuadapelopatrocinador.

291. A ação de cobrança de parcelas de complementação de aposentadoriapelaprevidênciaprivadaprescreveemcincoanos.

292. A reconvenção é cabível na ação monitória, após a conversão doprocedimentoemordinário.

293. A cobrança antecipada do Valor Residual Garantido (VRG) nãodescaracterizaocontratodearrendamentomercantil.

294. Não é potestativa a cláusula contratual que prevê a comissão depermanência, calculada pela taxa média de mercado apurada pelo BancoCentraldoBrasil,limitadaàtaxadocontrato.

295.ATaxaReferencial(TR)éindexadorválidoparacontratosposterioresàLeino8.177/91,desdequepactuada.

296. Os juros remuneratórios, não cumuláveis com a comissão depermanência, são devidos no período de inadimplência, à taxa média domercado estipulada pelo Banco Central do Brasil, limitada ao percentualcontratado.

297. O Código de Defesa do Consumidor é aplicável às instituiçõesfinanceiras.

298. O alongamento de dívida originada de crédito rural não constituifaculdadedainstituiçãofinanceira,masdireitododevedornostermosdalei.

299.Éadmissívelaaçãomonitóriafundadaemchequeprescrito.

300.O instrumentodeconfissãodedívida,aindaqueorigináriodecontratodeaberturadecrédito,constituitítuloexecutivoextrajudicial.

301.Emaçãoinvestigatória,arecusadosupostopaiasubmeter-seaoexamedeDNAinduzpresunçãojuristantumdepaternidade.

302.Éabusivaacláusulacontratualdeplanodesaúdequelimitanotempoainternaçãohospitalardosegurado.

303. Em embargos de terceiro, quemdeu causa à construção indevida devearcarcomoshonoráriosadvocatícios.

304. É ilegal a decretação da prisão civil daquele que não assumeexpressamenteoencargodedepositáriojudicial.

305.Édescabidaaprisãocivildodepositárioquando,decretadaafalênciadaempresa,sobrevémaarrecadaçãodobempelosíndico.

306. Os honorários advocatícios devem ser compensados quando houversucumbência recíproca, assegurado o direito autônomo do advogado àexecuçãodosaldosemexcluiralegitimidadedaprópriaparte.

307.Arestituiçãodeadiantamentodecontratodecâmbio,nafalência,deveseratendidaantesdequalquercrédito.

308.Ahipotecafirmadaentreaconstrutoraeoagentefinanceiro,anteriorouposterior à celebração da promessa de compra e venda, não tem eficáciaperanteosadquirentesdoimóvel.

309.O débito alimentar que autoriza a prisão civil do alimentante é o quecompreende as três prestações anteriores ao ajuizamento da execução e asquevenceremnocursodoprocesso.

310.Oauxílio-crechenãointegraosaláriodecontribuição.

311.Osatosdopresidentedotribunalquedisponhamsobreprocessamentoepagamentodeprecatórionãotêmcaráterjurisdicional.

312. No processo administrativo para imposição de multa de trânsito sãonecessáriasasnotificaçõesdaautuaçãoedaaplicaçãodapenadecorrentedainfração.

313. Em ação de indenização, procedente o pedido, é necessária aconstituição de capital ou caução fidejussória para a garantia de pagamentodapensão,independentementedasituaçãofinanceiradodemandado.

314. Em execução fiscal, não localizados bens penhoráveis, suspende-se oprocessoporumano,findooqualseiniciaoprazodaprescriçãoquinquenalintercorrente.

315. Não cabem embargos de divergência no âmbito do agravo deinstrumentoquenãoadmiterecursoespecial.

316. Cabem embargos de divergência contra acórdão que, em agravoregimental,deciderecursoespecial.

317. É definitiva a execução de título extrajudicial, ainda que pendenteapelaçãocontrasentençaquejulgueimprocedenteosembargos.

318.Formuladopedido certoedeterminado, somenteoautor tem interesserecursalemarguirovíciodasentençailíquida.

319.O encargo de depositário de bens penhorados pode ser expressamenterecusado.

320. A questão federal somente ventilada no voto vencido não atende aorequisitodoprequestionamento.

321.OCódigodeDefesadoConsumidoréaplicávelàrelaçãojurídicaentreaentidadedeprevidênciaprivadaeseusparticipantes.(Cancelada)

322. Para a repetição de indébito, nos contratos de abertura de crédito emconta-corrente,nãoseexigeaprovadoerro.

323. A inscrição do nome do devedor pode ser mantida nos serviços deproteçãoaocréditoatéoprazomáximodecincoanos,independentementedaprescriçãodaexecução.

324. Compete à Justiça Federal processar e julgar ações de que participa aFundaçãoHabitacionaldoExército,equiparadaàentidadeautárquicafederal,supervisionadapeloMinistériodoExército.

325.AremessaoficialdevolveaoTribunaloreexamedetodasasparcelasdacondenação suportadas pela Fazenda Pública, inclusive dos honorários deadvogado.

326. Na ação de indenização por dano moral, a condenação em montanteinferioraopostuladonainicialnãoimplicasucumbênciarecíproca.

327. Nas ações referentes ao Sistema Financeiro da Habitação, a caixaEconômica Federal tem legitimidade como sucessora do Banco Nacional deHabitação.

328. Na execução contra instituição financeira, é penhorável o numeráriodisponível,excluídasasreservasbancáriasmantidasnoBancoCentral.

329.OMinistérioPúblicotemlegitimidadeparaproporaçãocivilpúblicaemdefesadopatrimôniopúblico.

330. É desnecessária a resposta preliminar de que trata o artigo 514 doCódigodeProcessoPenal,naaçãopenalinstruídaporinquéritopolicial.

331.Aapelaçãointerpostacontrasentençaquejulgaembargosàarremataçãotemefeitomeramentedevolutivo.

332. A fiança prestada sem autorização de um dos cônjuges implica a

ineficáciatotaldagarantia.

333. Cabe mandado de segurança contra ato praticado em licitaçãopromovidaporsociedadedeeconomiamistaouempresapública.

334.OICMSnãoincidenoserviçodosprovedoresdeacessoàInternet.

335.Noscontratosdelocação,éválidaacláusuladerenúnciaà indenizaçãodasbenfeitoriaseaodireitoderetenção.

336.Amulherquerenunciouaosalimentosnaseparaçãojudicialtemdireitoàpensãoprevidenciáriapormortedoex-marido, comprovadaanecessidadeeconômicasuperveniente.

337. É cabível a suspensão condicional do processo na desclassificação docrimeenaprocedênciaparcialdapretensãopunitiva.

338.Aprescriçãopenaléaplicávelnasmedidassocioeducativas.

339.ÉcabívelaçãomonitóriacontraaFazendaPública.

340.Aleiaplicávelàconcessãodepensãoprevidenciáriapormorteéaquelavigentenadatadoóbitodosegurado.

341.A frequência a cursode ensino formal é causade remiçãodepartedotempodeexecuçãodepenasobregimefechadoousemiaberto.

342. No procedimento para aplicação de medida socioeducativa, é nula adesistênciadeoutrasprovasemfacedeconfissãodoadolescente.

343. É obrigatória a presença de advogado em todas as fases do processoadministrativodisciplinar.

344.Aliquidaçãoporformadiversadaestabelecidanasentençanãoofendeacoisajulgada.

345.SãodevidoshonoráriosadvocatíciospelaFazendaPúblicanasexecuçõesindividuais de sentença proferida em ações coletivas, ainda que nãoembargadas.

346. É vedada aos militares temporários, para aquisição de estabilidade, acontagememdobrodefériaselicençasnãogozadas.

347.Oconhecimentoderecursodeapelaçãodoréuindependedesuaprisão.

348. Compete ao Superior Tribunal de Justiça decidir os conflitos decompetência entre juizado especial federal e juízo federal, ainda que damesmaseçãojudiciária.(cancelada)

349. Compete à Justiça Federal ou aos juízes com competência delegada ojulgamentodasexecuçõesfiscaisdecontribuiçõesdevidaspeloempregadoraoFGTS.

350.OICMSnãoincidesobreoserviçodehabilitaçãodetelefonecelular.

351.AalíquotadecontribuiçãoparaoSegurodeAcidentedoTrabalho(SAT)é aferida pelo grau de risco desenvolvido em cada empresa, individualizadapelo seu CNPJ, ou pelo grau de risco da atividade preponderante quandohouverapenasumregistro.

352. A obtenção ou a renovação de Certificado de Entidade Beneficente deAssistência Social (Cebas) não exime a entidade do cumprimento dosrequisitoslegaissupervenientes.

353. As disposições do Código Tributário Nacional não se aplicam àscontribuiçõesparaoFGTS.

354. A invasão do imóvel é causa de suspensão do processo expropriatórioparafinsdereformaagrária.

355. É válida a notificaçãodo ato de exclusãodo programade recuperaçãofiscaldoRefispeloDiárioOficialoupelaInternet.

356.Élegítimaacobrançadatarifabásicapelousodosserviçosdetelefoniafixa.

357. A pedido do assinante, que responderá pelos custos, é obrigatório, apartir de 1o de janeiro de 2006, a discriminação de pulsos excedentes eligaçõesdetelefonefixoparacelular.(Cancelada)

358.Ocancelamentodepensãoalimentíciadefilhoqueatingiuamaioridadeestásujeitoàdecisãojudicial,mediantecontraditório,aindaquenosprópriosautos.

359. Cabe ao órgão mantenedor do Cadastro de Proteção ao Crédito anotificaçãododevedorantesdeprocederàinscrição.

360.Obenefíciodadenúnciaespontâneanãoseaplicaaostributossujeitosalançamento por homologação regularmente declarados, mas pagos adestempo.

361. A notificação do protesto, para requerimento de falência da empresadevedora,exigeaidentificaçãodapessoaquearecebeu.

362. A correção monetária do valor da indenização do dano moral incide

desdeadatadoarbitramento.

363. Compete à Justiça estadual processar e julgar a ação de cobrançaajuizadaporprofissionalliberalcontracliente.

364.Oconceitode impenhorabilidadedebemdefamíliaabrangetambémoimóvelpertencenteapessoassolteiras,separadaseviúvas.

365.AintervençãodaUniãocomosucessoradaRedeFerroviáriaFederalS/A(RFFSA)desloca a competênciapara a Justiça Federal aindaque a sentençatenhasidoproferidaporJuízoestadual.

366. Compete à Justiça estadual processar e julgar ação indenizatóriapropostapor viúvae filhosde empregado falecidoemacidentede trabalho.(Cancelada)

367. A competência estabelecida pela EC no 45/2004 não alcança osprocessosjásentenciados.

368. Compete à Justiça comum estadual processar e julgar os pedidos deretificaçãodedadoscadastraisdaJustiçaEleitoral.

369. No contrato de arrendamento mercantil (leasing), ainda que hajacláusularesolutivaexpressa,énecessáriaanotificaçãopréviadoarrendatárioparaconstituí-loemmora.

370.Caracterizadanomoralaapresentaçãoantecipadadechequepré-datado.

371. Nos contratos de participação financeira para a aquisição de linhatelefônica, o Valor Patrimonial da Ação (VPA) é apurado com base nobalancetedomêsdaintegralização.

372. Na ação de exibição de documentos, não cabe a aplicação de multacominatória.

373. É ilegítima a exigência de depósito prévio para admissibilidade derecursoadministrativo.

374.CompeteàJustiçaEleitoralprocessarejulgaraaçãoparaanulardébitodecorrentedemultaeleitoral.

375.Oreconhecimentodafraudeàexecuçãodependedoregistrodapenhoradobemalienadooudaprovademá-fédoterceiroadquirente.

376. Compete à turma recursal processar e julgar omandado de segurançacontraatodejuizadoespecial.

377.O portador de visãomonocular temdireito de concorrer, em concursopúblico,àsvagasreservadasaosdeficientes.

378.Reconhecidoodesviodefunção,oservidorfazjusàsdiferençassalariaisdecorrentes.

379. Nos contratos bancários não regidos por legislação específica, os jurosmoratóriospoderãoserconvencionadosatéolimitede1%aomês.

380. A simples propositura da ação de revisão de contrato não inibe acaracterizaçãodamoradoautor.

381. Nos contratos bancários, é vedado ao julgador conhecer, de ofício, daabusividadedascláusulas.

382.Aestipulaçãode juros remuneratórios superiores a12%aoano,por sisó,nãoindicaabusividade.

383.Acompetênciaparaprocessare julgarasaçõesconexasde interessedemenoré,emprincípio,doforododomicíliododetentordesuaguarda.

384. Cabe açãomonitória para haver saldo remanescente oriundo de vendaextrajudicialdebemalienadofiduciariamenteemgarantia.

385. Da anotação irregular em cadastro de proteção ao crédito, não cabeindenização por dano moral, quando preexistente legítima inscrição,ressalvadoodireitoaocancelamento.

386.Sãoisentasdeimpostoderendaasindenizaçõesdefériasproporcionaiseorespectivoadicional.

387.Élícitaacumulaçãodasindenizaçõesdedanoestéticoedanomoral.

388.Asimplesdevoluçãoindevidadechequecaracterizadanomoral.

389. A comprovação do pagamento do “custo do serviço” referente aofornecimento de certidão de assentamentos constantes dos livros dacompanhiaérequisitodeprocedibilidadedaaçãodeexibiçãodedocumentosajuizadaemfacedasociedadeanônima.

390. Nas decisões por maioria, em reexame necessário, não se admitemembargosinfringentes.

391.OICMSincidesobreovalordatarifadeenergiaelétricacorrespondenteàdemandadepotênciaefetivamenteutilizada.

392.AFazendaPúblicapodesubstituiracertidãodedívidaativa(CDA)atéa

prolação da sentença de embargos, quando se tratar de correção de erromaterialouformal,vedadaamodificaçãodosujeitopassivodaexecução.

393. A exceção de pré-executividade é admissível na execução fiscalrelativamente àsmatérias conhecíveis de ofício que não demandem dilaçãoprobatória.

394.Éadmissível,emembargosàexecução,compensarosvaloresdeimpostoderendaretidosindevidamentenafontecomosvaloresrestituídosapuradosnadeclaraçãoanual.

395.OICMSincidesobreovalordavendaaprazoconstantedanotafiscal.

396. A ConfederaçãoNacional da Agricultura tem legitimidade ativa para acobrançadacontribuiçãosindicalrural.

397.OcontribuintedoIPTUénotificadodolançamentopeloenviodocarnêaoseuendereço.

398.Aprescriçãodaaçãoparapleitearos jurosprogressivossobreossaldosde conta vinculada do FGTS não atinge o fundo de direito, limitando-se àsparcelasvencidas.

399.CabeàlegislaçãomunicipalestabelecerosujeitopassivodoIPTU.

400.Oencargode20%previstonoDecreto-leino 1.025/1969é exigível naexecuçãofiscalpropostacontraamassafalida.

401. O prazo decadencial da ação rescisória só se inicia quando não forcabívelqualquerrecursodoúltimopronunciamentojudicial.

402.Ocontratode seguropordanospessoais compreendeosdanosmorais,salvocláusulaexpressadeexclusão.

403. Independe de prova do prejuízo a indenização pela publicação nãoautorizadadeimagemdepessoacomfinseconômicosoucomerciais.

404.Édispensáveloavisoderecebimento(AR)nacartadecomunicaçãoaoconsumidor sobre a negativação de seu nome em bancos de dados ecadastros.

405. A ação de cobrança do seguro obrigatório (DPVAT) prescreve em trêsanos.

406. A Fazenda Pública pode recusar a substituição do bem penhorado porprecatório.

407. É legítima a cobrança da tarifa de água fixada de acordo com ascategoriasdeusuárioseasfaixasdeconsumo.

408.Nasaçõesdedesapropriação,osjuroscompensatóriosincidentesapósaMedidaProvisóriano1.577,de11.6.1997,devemser fixadosem6%aoanoaté13.9.2001e,apartirdeentão,em12%aoano,na formadaSúmulano

618doSupremoTribunalFederal.

409.Emexecução fiscal, aprescriçãoocorridaantesdaproposituradaaçãopodeserdecretadadeofício(art.219,§5o,doCPC).

410. A prévia intimação pessoal do devedor constitui condição necessáriaparaacobrançademultapelodescumprimentodeobrigaçãodefazerounãofazer.

411. É devida a correção monetária ao creditamento do IPI quando háoposiçãoaoseuaproveitamentodecorrentederesistênciailegítimadoFisco.

412.Aaçãoderepetiçãodeindébitodetarifasdeáguaeesgotosujeita-seaoprazoprescricionalestabelecidonoCódigoCivil.

413. O farmacêutico pode acumular a responsabilidade técnica por umafarmáciaeumadrogariaouporduasdrogarias.

414. A citação por edital na execução fiscal é cabível quando frustradas asdemaismodalidades.

415.Operíododesuspensãodoprazoprescricionaléreguladopelomáximodapenacominada.

416.Édevidaapensãopormorteaosdependentesdoseguradoque,apesardeterperdidoessaqualidade,preencheuosrequisitoslegaisparaaobtençãodeaposentadoriaatéadatadoseuóbito.

417.Naexecuçãocivil,apenhoradedinheironaordemdenomeaçãodebensnãotemcaráterabsoluto.

418. É inadmissível o recurso especial interposto antes da publicação doacórdãodosembargosdedeclaração,semposteriorratificação.

419.Descabeaprisãocivildodepositáriojudicialinfiel.

420. Incabível, emembargosdedivergência,discutiro valorde indenizaçãopordanosmorais.

421.OshonoráriosadvocatíciosnãosãodevidosàDefensoriaPúblicaquandoelaatuacontraapessoajurídicadedireitopúblicoàqualpertença.

422. O art. 6o, e, da Lei no 4.380/1964 não estabelece limitação aos jurosremuneratóriosnoscontratosvinculadosaoSFH.

423.AContribuiçãoparaFinanciamentodaSeguridadeSocial–Cofins,incidesobreasreceitasprovenientesdasoperaçõesdelocaçãodebensmóveis.

424.ÉlegítimaaincidênciadeISSsobreosserviçosbancárioscongêneresdalistaanexaaoDLno406/1968eàLCno56/1987.

425. A retenção da contribuição para a seguridade social pelo tomador doserviçonãoseaplicaàsempresasoptantespeloSimples.

426. Os juros de mora na indenização do seguro DPVAT fluem a partir dacitação.

427. A ação de cobrança de diferenças de valores de complementação deaposentadoriaprescreveemcincoanoscontadosdadatadopagamento.

428. Compete ao Tribunal Regional Federal decidir os conflitos decompetência entre juizado especial federal e juízo federal da mesma seçãojudiciária.

429. A citação postal, quando autorizada por lei, exige o aviso derecebimento.

430.Oinadimplementodaobrigaçãotributáriapelasociedadenãogera,porsisó,aresponsabilidadesolidáriadosócio-gerente.

431.ÉilegalacobrançadeICMScombasenovalordamercadoriasubmetidoaoregimedepautafiscal.

432.AsempresasdeconstruçãocivilnãoestãoobrigadasapagarICMSsobremercadoriasadquiridascomoinsumosemoperaçõesinterestaduais.

433.Oprodutosemielaborado,parafinsdeincidênciadeICMS,éaquelequepreenchecumulativamenteostrêsrequisitosdoart.1odaLeiComplementarno65/1991.

434. O pagamento da multa por infração de trânsito não inibe a discussãojudicialdodébito.

435.Presume-sedissolvidairregularmenteaempresaquedeixardefuncionarno seu domicílio fiscal, sem comunicação aos órgãos competentes,legitimandooredirecionamentodaexecuçãofiscalparaosócio-gerente.

436. A entrega de declaração pelo contribuinte reconhecendo débito fiscalconstitui o crédito tributário, dispensada qualquer outra providência por

partedofisco.

437.AsuspensãodaexigibilidadedocréditotributáriosuperioraquinhentosmilreaisparaopçãopeloRefispressupõeahomologaçãoexpressadocomitêgestoreaconstituiçãodegarantiapormeiodoarrolamentodebens.

438.É inadmissível a extinçãodapunibilidadepelaprescriçãodapretensãopunitiva com fundamento em pena hipotética, independentemente daexistênciaousortedoprocessopenal.

439. Admite-se o exame criminológico pelas peculiaridades do caso, desdequeemdecisãomotivada.

440. Fixada a pena-base no mínimo legal, é vedado o estabelecimento deregimeprisionalmaisgravosodoqueocabívelemrazãodasançãoimposta,combaseapenasnagravidadeabstratadodelito.

441. A falta grave não interrompe o prazo para obtenção de livramentocondicional.

442.Éinadmissívelaplicar,nofurtoqualificado,peloconcursodeagentes,amajorantedoroubo.

443. O aumento na terceira fase de aplicação da pena no crime de roubocircunstanciado exige fundamentação concreta, não sendo suficiente para asuaexasperaçãoameraindicaçãodonúmerodemajorantes.

444. É vedada a utilização de inquéritos policiais e ações penais em cursoparaagravarapena-base.

445. As diferenças de correção monetária resultantes de expurgosinflacionáriossobreossaldosdeFGTStêmcomotermoinicialadataemquedeveriamtersidocreditadas.

446.Declaradoenãopagoodébitotributáriopelocontribuinte,élegítimaarecusadeexpediçãodecertidãonegativaoupositivacomefeitodenegativa.

447. Os Estados e o Distrito Federal são partes legítimas na ação derestituiçãodeimpostoderendaretidonafontepropostaporseusservidores.

448. A opção pelo Simples de estabelecimentos dedicados às atividades decreche, pré-escola e ensino fundamental é admitida somente a partir de24.10.2000,datadevigênciadaLeino10.034/2000.

449.Avagadegaragemquepossuimatrículapróprianoregistrodeimóveisnãoconstituibemdefamíliaparaefeitodepenhora.

450. Nos contratos vinculados ao SFH, a atualização do saldo devedorantecedesuaamortizaçãopelopagamentodaprestação.

451.Élegítimaapenhoradasededoestabelecimentocomercial.

452. A extinção das ações de pequeno valor é faculdade da AdministraçãoFederal,vedadaaatuaçãojudicialdeofício.

453. Os honorários sucumbenciais, quando omitidos em decisão transitadaemjulgado,nãopodemsercobradosemexecuçãoouemaçãoprópria.

454.PactuadaacorreçãomonetárianoscontratosdoSFHpelomesmoíndiceaplicávelàcadernetadepoupança, incideataxareferencial(TR)apartirdavigênciadaLeino8.177/1991.

455.Adecisãoquedeterminaaproduçãoantecipadadeprovascombasenoart. 366 do CPP deve ser concretamente fundamentada, não a justificandounicamenteomerodecursodotempo.

456. É incabível a correção monetária dos salários de contribuiçãoconsiderados no cálculo do salário de benefício de auxílio-doença,aposentadoria por invalidez, pensão ou auxílio-reclusão concedidos antes davigênciadaCF/1988.

457.OsdescontosincondicionaisnasoperaçõesmercantisnãoseincluemnabasedecálculodoICMS.

458.Acontribuiçãoprevidenciária incide sobreacomissãopagaaocorretordeseguros.

459. A Taxa Referencial (TR) é o índice aplicável, a título de correçãomonetária, aos débitos com o FGTS recolhidos pelo empregador, mas nãorepassadosaofundo.

460. É incabível o mandado de segurança para convalidar a compensaçãotributáriarealizadapelocontribuinte.

461.O contribuinte pode optar por receber, pormeio de precatório ou porcompensação, o indébito tributário certificado por sentença declaratóriatransitadaemjulgado.

462.Nas ações emque representa o FGTS, aCEF, quando sucumbente, nãoestáisentadereembolsarascustasantecipadaspelapartevencedora.

463. Incide imposto de renda sobre os valores percebidos a título deindenizaçãoporhorasextraordinárias trabalhadas,aindaquedecorrentesde

acordocoletivo.

464.Aregradeimputaçãodepagamentosestabelecidanoart.354doCódigoCivilnãoseaplicaàshipótesesdecompensaçãotributária.

465.Ressalvadaahipótesedeefetivoagravamentodorisco,aseguradoranãose eximedodeverde indenizar em razãoda transferênciado veículo semasuapréviacomunicação.

466. O titular da conta vinculada ao FGTS tem o direito de sacar o saldorespectivo quando declarado nulo seu contrato de trabalho por ausência depréviaaprovaçãoemconcursopúblico.

467. Prescreve em cinco anos, contados do término do processoadministrativo, a pretensão da Administração Pública de promover aexecuçãodamultaporinfraçãoambiental.

468. A base de cálculo do PIS, até a edição da MP no 1.212/1995, era ofaturamentoocorridonosextomêsanterioraodofatogerador.

469.Aplica-seoCódigodeDefesadoConsumidoraoscontratosdeplanodesaúde.

470.OMinistério Públiconão tem legitimidadepara pleitear, emação civilpública, a indenização decorrente do DPVAT em benefício do segurado.(CANCELADA)

471.OscondenadosporcrimeshediondosouassemelhadoscometidosantesdavigênciadaLeino11.464/2007sujeitam-seaodispostonoart.112daLeino7.210/1984(LeideExecuçãoPenal)paraaprogressãoderegimeprisional.

472. A cobrança de comissão de permanência – cujo valor não podeultrapassar a soma dos encargos remuneratórios e moratórios previstos nocontrato – exclui a exigibilidade dos juros remuneratórios,moratórios e damultacontratual.

473. O mutuário do SFH não pode ser compelido a contratar o segurohabitacional obrigatório com a instituição financeira mutuante ou com aseguradoraporelaindicada.

474. A indenização do seguro DPVAT, em caso de invalidez parcial dobeneficiário,serápagadeformaproporcionalaograudainvalidez.

475. Responde pelos danos decorrentes de protesto indevido o endossatárioque recebe por endosso translativo título de crédito contendo vício formal

extrínsecoouintrínseco,ficandoressalvadoseudireitoderegressocontraosendossanteseavalistas.

476. O endossatário de título de crédito por endosso-mandato só respondepor danos decorrentes de protesto indevido se extrapolar os poderes demandatário.

477.Adecadênciadoart. 26doCDCnãoé aplicável àprestaçãode contaspara obter esclarecimentos sobre cobrança de taxas, tarifas e encargosbancários.

478. Na execução de crédito relativo a cotas condominiais, esse tempreferênciasobreohipotecário.

479.Asinstituiçõesfinanceirasrespondemobjetivamentepelosdanosgeradospor fortuito interno relativo a fraudes e delitos praticados por terceiros noâmbitodeoperaçõesbancárias.

480.O juízo da recuperação judicial não é competente para decidir sobre aconstriçãodebensnãoabrangidospeloplanoderecuperaçãodaempresa.

481.Fazjusaobenefíciodajustiçagratuitaapessoajurídicacomousemfinslucrativos que demonstrar sua impossibilidade de arcar com os encargosprocessuais.

482.A falta de ajuizamento da ação principal no prazo do art. 806doCPCacarreta a perda da eficácia da liminar deferida e a extinção do processocautelar.

483.OINSSnãoestáobrigadoaefetuardepósitopréviodopreparoporgozardasprerrogativaseprivilégiosdaFazendaPública.

484.Admite-sequeopreparosejaefetuadonoprimeirodiaútilsubsequente,quandoainterposiçãodorecursoocorrerapósoencerramentodoexpedientebancário.

485. A Lei de Arbitragem aplica-se aos contratos que contenham cláusulaarbitral,aindaquecelebradosantesdasuaedição.

486.Éimpenhoráveloúnicoimóvelresidencialdodevedorqueestejalocadoa terceiros, desde que a renda obtida com a locação seja revertida para asubsistênciaouamoradiadasuafamília.

487. O parágrafo único do art. 741 do CPC não se aplica às sentençastransitadasemjulgadoemdataanterioràdasuavigência.

488. O § 2o do art. 6o da Lei no 9.469/1997, que obriga a repartição doshonoráriosadvocatícios,éinaplicávelaacordosoutransaçõescelebradosemdataanterioràsuavigência.

489. Reconhecida a continência, devem ser reunidas na Justiça Federal asaçõescivispúblicaspropostasnessaenaJustiçaEstadual.

490.Adispensadereexamenecessário,quandoovalordacondenaçãooudodireitocontrovertidoforinferiorasessentasalários-mínimos,nãoseaplicaasentençasilíquidas.

491.Éinadmissívelachamadaprogressãopersaltumderegimeprisional.

492. O ato infracional análogo ao tráfico de drogas, por si só, não conduzobrigatoriamente à imposição de medida socioeducativa de internação doadolescente.

493. É inadmissível a fixação de pena substitutiva (art. 44 do CP) comocondiçãoespecialaoregimeaberto.

494.ObenefíciofiscaldoressarcimentodocréditopresumidodoIPIrelativoàsexportaçõesincidemesmoquandoasmatérias-primasouosinsumossejamadquiridosdepessoafísicaoujurídicanãocontribuintedoPIS/PASEP.

495. A aquisição de bens integrantes do ativo permanente da empresa nãogeradireitoacreditamentodeIPI.

496.Os registrosdepropriedadeparticularde imóveis situadosemterrenosdemarinhanãosãooponíveisàUnião.

497. Os créditos das autarquias federais preferem aos créditos da Fazendaestadualdesdequecoexistampenhorassobreomesmobem.

498.NãoincideImpostodeRendasobreaindenizaçãopordanosmorais.

499. As empresas prestadoras de serviços estão sujeitas às contribuições aoSesceSenac,salvoseintegradasnoutroserviçosocial.

500.A configuraçãodo crimedo art. 244-BdoECA independeda provadaefetivacorrupçãodomenor,porsetratardedelitoformal.

501. É cabível a aplicação retroativa da Lei no 11.343/2006, desde que oresultado da incidência das suas disposições, na íntegra, sejamais favorávelaoréudoqueoadvindodaaplicaçãodaLeino6.368/1976,sendovedadaacombinaçãodeleis.

502. Presentes amaterialidade e a autoria, afigura-se típica, em relação ao

crime previsto no art. 184, § 2o, do CP, a conduta de expor à venda CDs eDVDspiratas.

503. O prazo para ajuizamento de ação monitória em face do emitente dechequesemforçaexecutivaéquinquenal,acontardodiaseguinteàdatadeemissãoestampadanacártula.

504. O prazo para ajuizamento de ação monitória em face do emitente denotapromissóriasemforçaexecutivaéquinquenal,acontardodiaseguinteaovencimentodotítulo.

505.Acompetênciaparaprocessare julgarasdemandasquetêmporobjetoobrigações decorrentes dos contratos de planos de previdência privadafirmadoscomaFundaçãoRedeFerroviáriadeSeguridadeSocial–ReferédaJustiçaEstadual.

506.AAnatelnãoéparte legítimanasdemandasentreaconcessionáriaeousuáriodetelefoniadecorrentesderelaçãocontratual.

507. A acumulação de auxílio-acidente com aposentadoria pressupõe que alesão incapacitante e a aposentadoria sejam anteriores a 11.11.1997,observado o critério do art. 23 da Lei no 8.213/1991 para definição domomentodalesãonoscasosdedoençaprofissionaloudotrabalho.

508. A isenção da Cofins concedida pelo art. 6o, II, da LC no 70/1991 àssociedades civisdeprestaçãode serviçosprofissionais foi revogadapeloart.56daLeino9.430/1996.

509. É lícito ao comerciante de boa-fé aproveitar os créditos de ICMSdecorrentes de nota fiscal posteriormente declarada inidônea, quandodemonstradaaveracidadedacompraevenda.

510. A liberação de veículo retido apenas por transporte irregular depassageirosnãoestácondicionadaaopagamentodemultasedespesas.

511.Épossívelo reconhecimentodoprivilégioprevistono§2o do art. 155do CP nos casos de crime de furto qualificado, se estiverem presentes aprimariedade do agente, o pequeno valor da coisa e a qualificadora for deordemobjetiva.

512.Aaplicaçãodacausadediminuiçãodepenaprevistanoart.33,§4o,daLeino11.343/2006nãoafastaahediondezdocrimedetráficodedrogas.

513.Aabolitio criminis temporáriaprevistanaLeino 10.826/2003 aplica-se

aocrimedepossedearmadefogodeusopermitidocomnumeração,marcaou qualquer outro sinal de identificação raspado, suprimido ou adulterado,praticadosomenteaté23.10.2005.

514. A CEF é responsável pelo fornecimento dos extratos das contasindividualizadas vinculadas ao FGTS dos Trabalhadores participantes doFundodeGarantiadoTempodeServiço, inclusivepara finsde exibição emjuízo,independentementedoperíodoemdiscussão.

515. A reunião de execuções fiscais contra o mesmo devedor constituifaculdadedoJuiz.

516. A contribuição de intervenção no domínio econômico para o Incra(Decreto-Leino1.110/70),devidaporempregadoresruraiseurbanos,nãofoiextinta pelas Leis nos 7.787/89, 8.212/91 e 8.213/91, não podendo sercompensadacomacontribuiçãoaoINSS.

517.Sãodevidoshonoráriosadvocatíciosnocumprimentode sentença,hajaou não impugnação, depois de escoado o prazo para pagamento voluntário,queseiniciaapósaintimaçãodoadvogadodaparteexecutada.

518. Para fins do art. 105, III, “a”, da Constituição Federal, não é cabívelrecursoespecialfundadoemalegadaviolaçãodeenunciadodesúmula.

519. Na hipótese de rejeição da impugnação ao cumprimento de sentença,nãosãocabíveishonoráriosadvocatícios.

520. O benefício de saída temporária no âmbito da execução penal é atojurisdicional insuscetível de delegação à autoridade administrativa doestabelecimentoprisional.

521.A legitimidadeparaaexecução fiscaldemultapendentedepagamentoimposta em sentença condenatória é exclusiva da Procuradoria da FazendaPública.

522. A conduta de atribuir-se falsa identidade perante autoridade policial étípica,aindaqueemsituaçãodealegadaautodefesa.

523.A taxade jurosdemora incidentena repetiçãode indébitode tributosestaduais deve corresponder à utilizada para cobrança do tributo pago ematraso, sendo legítima a incidência da taxa Selic, em ambas as hipóteses,quando prevista na legislação local, vedada sua cumulação com quaisqueroutrosíndices.

524. No tocante à base de cálculo, o ISSQN incide apenas sobre a taxa de

agenciamento quando o serviço prestado por sociedade empresária detrabalho temporário for de intermediação, devendo, entretanto, englobartambémosvaloresdos salários eencargos sociaisdos trabalhadoresporelacontratadosnashipótesesdefornecimentodemãodeobra.

525. A Câmara de Vereadores não possui personalidade jurídica, apenaspersonalidadejudiciária,somentepodendodemandaremjuízoparadefenderosseusdireitosinstitucionais.

526. O reconhecimento de falta grave decorrente do cometimento de fatodefinido como crime doloso no cumprimento da pena prescinde do trânsitoemjulgadodesentençapenalcondenatórianoprocessopenalinstauradoparaapuraçãodofato.

527. O tempo de duração da medida de segurança não deve ultrapassar olimitemáximodapenaabstratamentecominadaaodelitopraticado.

528. Compete ao juiz federal do local da apreensão da droga remetida doexteriorpelaviapostalprocessarejulgarocrimedetráficointernacional.

529.Noseguroderesponsabilidadecivil facultativo,nãocabeoajuizamentode ação pelo terceiro prejudicado direta e exclusivamente em face daseguradoradoapontadocausadordodano.

530. Nos contratos bancários, na impossibilidade de comprovar a taxa dejuros efetivamente contratada – por ausência de pactuação ou pela falta dejuntada do instrumento aos autos –, aplica-se a taxa média de mercado,divulgadapeloBacen,praticadanasoperaçõesdamesmaespécie, salvoseataxacobradaformaisvantajosaparaodevedor.

531. Em ação monitória fundada em cheque prescrito ajuizada contra oemitente,édispensávelamençãoaonegóciojurídicosubjacenteàemissãodacártula.

532. Constitui prática comercial abusiva o envio de cartão de crédito semprévia e expressa solicitação do consumidor, configurando-se ato ilícitoindenizávelesujeitoàaplicaçãodemultaadministrativa.

533. Para o reconhecimento da prática de falta disciplinar no âmbito daexecução penal, é imprescindível a instauração de procedimentoadministrativopelodiretordoestabelecimentoprisional,asseguradoodireitode defesa, a ser realizado por advogado constituído ou defensor públiconomeado.

534. A prática de falta grave interrompe a contagem do prazo para a

progressãoderegimedecumprimentodepena,oqualsereiniciaapartirdocometimentodessainfração.

535.Apráticadefaltagravenãointerrompeoprazoparafimdecomutaçãodepenaouindulto.

536.AsuspensãocondicionaldoprocessoeatransaçãopenalnãoseaplicamnahipótesededelitossujeitosaoritodaLeiMariadaPenha.

537.Emaçãode reparaçãodedanos, a seguradoradenunciada, seaceitaradenunciação ou contestar o pedido do autor, pode ser condenada, direta esolidariamentejuntocomosegurado,aopagamentodaindenizaçãodevidaàvítima,noslimitescontratadosnaapólice.

538. As administradoras de consórcio têm liberdade para estabelecer arespectiva taxadeadministração,aindaque fixadaempercentual superioradezporcento.

539.Épermitidaacapitalizaçãode juroscomperiodicidade inferioràanualem contratos celebrados com instituições integrantes do Sistema FinanceiroNacionalapartirde31/3/2000(MPno1.963-17/00, reeditadacomoMPno

2.170-36/01),desdequeexpressamentepactuada.

540. Na ação de cobrança do seguro DPVAT, constitui faculdade do autorescolher entre os foros do seu domicílio, do local do acidente ou ainda dodomicíliodoréu.

541. A previsão no contrato bancário de taxa de juros anual superior aoduodécuplo damensal é suficiente para permitir a cobrança da taxa efetivaanualcontratada.

542.Aaçãopenalrelativaaocrimedelesãocorporalresultantedeviolênciadomésticacontraamulherépúblicaincondicionada.

543.Nahipótesederesoluçãodecontratodepromessadecompraevendadeimóvel submetido ao Código de Defesa do Consumidor, deve ocorrer aimediata restituição das parcelas pagas pelo promitente comprador –integralmente, em caso de culpa exclusiva do promitentevendedor/construtor, ou parcialmente, caso tenha sido o comprador quemdeucausaaodesfazimento.

544.ÉválidaautilizaçãodetabeladoConselhoNacionaldeSegurosPrivadosparaestabeleceraproporcionalidadedaindenizaçãodoseguroDPVATaograude invalidez tambémnahipótesedesinistroanteriora16/12/2008,datada

entradaemvigordaMedidaProvisóriano451/08.

545.Quandoaconfissão forutilizadaparaa formaçãodoconvencimentodojulgador, o réu fará jus à atenuante prevista no art. 65, III, “d”, do CódigoPenal.

546. A competência para processar e julgar o crime de uso de documentofalso é firmada em razão da entidade ou órgão ao qual foi apresentado odocumentopúblico,nãoimportandoaqualificaçãodoórgãoexpedidor.

547.Nasaçõesemquesepleiteiaoressarcimentodosvalorespagosatítulode participação financeira do consumidor no custeio de construção de redeelétrica, o prazo prescricional é de 20 anos na vigência do Código Civil de1916.NavigênciadoCódigoCivilde2002,oprazoédecincoanossehouverprevisão contratual de ressarcimento e de três anos na ausência de cláusulanessesentido,observadaaregradetransiçãodisciplinadaemseuart.2.028.

548.Incumbeaocredoraexclusãodoregistrodadívidaemnomedodevedornocadastrodeinadimplentesnoprazodecincodiasúteis,apartirdointegraleefetivopagamentododébito.

549.Éválidaapenhoradebemde famíliapertencentea fiadordecontratodelocação.

550. A utilização de escore de crédito, método estatístico de avaliação derisco que não constitui banco de dados, dispensa o consentimento doconsumidor, que terá o direito de solicitar esclarecimentos sobre asinformações pessoais valoradas e as fontes dos dados considerados norespectivocálculo.

551.Nasdemandasporcomplementaçãodeaçõesdeempresasde telefonia,admite-se a condenação ao pagamento de dividendos e juros sobre capitalpróprioindependentementedepedidoexpresso.Noentanto,somentequandoprevistos no título executivo, poderão ser objeto de cumprimento desentença.

552. O portador de surdez unilateral não se qualifica como pessoa comdeficiênciaparaofimdedisputarasvagasreservadasemconcursospúblicos.

553. Nos casos de empréstimo compulsório sobre o consumo de energiaelétrica, é competente a Justiça estadual para o julgamento de demandaproposta exclusivamente contra a Eletrobras. Requerida a intervenção daUnião no feito após a prolação de sentença pelo juízo estadual, os autosdevem ser remetidos ao Tribunal Regional Federal competente para o

julgamentodaapelaçãosedeferidaaintervenção.

554. Na hipótese de sucessão empresarial, a responsabilidade da sucessoraabrangenãoapenasostributosdevidospelasucedida,mastambémasmultasmoratóriasoupunitivas referentesa fatosgeradoresocorridosatéadatadasucessão.

555. Quando não houver declaração do débito, o prazo decadencialquinquenal para o Fisco constituir o crédito tributário conta-seexclusivamente na forma do art. 173, I, do CTN, nos casos em que alegislação atribui ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento semprévioexamedaautoridadeadministrativa.

556. É indevida a incidência de imposto de renda sobre o valor dacomplementaçãodeaposentadoriapagoporentidadedeprevidênciaprivadaeemrelaçãoaoresgatedecontribuições recolhidasparareferidasentidadespatrocinadorasnoperíodode1º/1/1989a31/12/1995,emrazãodaisençãoconcedidapeloart.6º,VII, “b”,daLein.7.713/1988,naredaçãoanterioràquelhefoidadapelaLeino9.250/95.

557.Arendamensal inicial(RMI)alusivaaobenefíciodeaposentadoriaporinvalidezprecedidodeauxílio-doençaseráapuradanaformadoart.36,§7º,doDecretono3.048/99,observando-se,porém,oscritériosprevistosnoart.29,§5º,daLeino8.213/91,quandointercaladosperíodosdeafastamentoedeatividadelaboral.

558. Em ações de execução fiscal, a petição inicial não pode ser indeferidasob o argumento da falta de indicação do CPF e/ou RG ou CNPJ da parteexecutada.

559. Em ações de execução fiscal, é desnecessária a instrução da petiçãoinicial como demonstrativo de cálculo do débito, por tratar-se de requisitonãoprevistonoart.6ºdaLeino6.830/80.

560.A decretação da indisponibilidade de bens e direitos, na formado art.185-A do CTN, pressupõe o exaurimento das diligências na busca por benspenhoráveis, o qual fica caracterizado quando infrutíferos o pedido deconstrição sobre ativos financeiros e a expedição de ofícios aos registrospúblicosdodomicíliodoexecutado,aoDenatranouDetran.

561.OsConselhosRegionaisdeFarmáciapossuematribuiçãoparafiscalizareautuar as farmácias e drogarias quanto ao cumprimento da exigência demanter profissional legalmente habilitado (farmacêutico) durante todo o

períododefuncionamentodosrespectivosestabelecimentos.

562.Épossívelaremiçãodepartedotempodeexecuçãodapenaquandoocondenado, em regime fechado ou semiaberto, desempenha atividadelaborativa,aindaqueextramuros.

563.OCódigodeDefesadoConsumidoréaplicávelàsentidadesabertasdeprevidência complementar, não incidindo nos contratos previdenciárioscelebradoscomentidadesfechadas.

564.Nocasodereintegraçãodeposseemarrendamentomercantilfinanceiro,quandoasomadaimportânciaantecipadaatítulodevalorresidualgarantido(VRG) com o valor da venda do bem ultrapassar o total do VRG previstocontratualmente, o arrendatário terá direito de receber a respectivadiferença, cabendo, porém, se estipulado no contrato, o prévio desconto deoutrasdespesasouencargospactuados.

565. A pactuação das tarifas de abertura de crédito (TAC) e de emissão decarnê (TEC), ou outra denominação para o mesmo fato gerador, é válidaapenasnoscontratosbancáriosanterioresaoiníciodavigênciadaResolução-CMNno3.518/07,em30/4/2008.

566.Noscontratosbancáriosposterioresao iníciodavigênciadaResolução-CMNno 3.518/07, em30/4/2008,pode ser cobradaa tarifade cadastronoiníciodorelacionamentoentreoconsumidoreainstituiçãofinanceira.

567. Sistema de vigilância realizado por monitoramento eletrônico ou porexistênciade segurançano interior de estabelecimento comercial, por si só,nãotornaimpossívelaconfiguraçãodocrimedefurto.

SúmulasVinculantesdoSupremoTribunalFederal

1.Ofendeagarantiaconstitucionaldoatojurídicoperfeitoadecisãoque,semponderar as circunstâncias do caso concreto, desconsidera a validez e aeficácia de acordo constante de termo de adesão instituído pela LeiComplementarno110/2001.

2.Éinconstitucionalaleiouatonormativoestadualoudistritalquedisponhasobresistemasdeconsórciosesorteios,inclusivebingoseloterias.

3. Nos processo perante o Tribunal de Contas da União asseguram-se ocontraditórioeaampladefesaquandodadecisãopuderresultaranulaçãoourevogação de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada aapreciação da legalidade do ato de concessão inicial de aposentadoria,reformaepensão.

4.Salvonos casosprevistosnaConstituição, o salário-mínimonãopode serusadocomoindexadordebasedecálculodevantagemdeservidorpúblicooudeempregado,nemsersubstituídopordecisãojudicial.

5. A falta de defesa técnica por advogado no processo administrativodisciplinarnãoofendeaConstituição.

6. Não viola a Constituição o estabelecimento de remuneração inferior aosalário-mínimoparaaspraçasprestadoresdeserviçomilitarinicial.

7. A norma do § 3o do artigo 182 da Constituição, revogada pela EmendaConstitucionalno40/2003,que limitavaa taxade jurosreaisa12%aoano,tinhasuaaplicaçãocondicionadaàediçãodeLeiComplementar.

8. São inconstitucionais o parágrafo único do artigo 5o do Decreto-lei no

1.569/1977 e os artigos 45 e 46 da Lei no 8.212/1991, que tratam de

prescriçãoedecadênciadecréditotributário.

9.Odispostonoartigo127daLeino7.210/194(LeideExecuçãoPenal) foirecebido pela ordem constitucional vigente, e não se lhe aplica o limitetemporalprevistonocaputdoartigo58.

10.Violaacláusuladereservadeplenário(CF,artigo97)adecisãodeórgãofracionário de tribunal que, embora não declare expressamente ainconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder público, afasta suaincidência,notodoouemparte.

11.Sóélícitoousodealgemasemcasosderesistênciaedefundadoreceiodefugaoudeperigoàintegridadefísicaprópriaoualheia,porpartedopresoou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena deresponsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e denulidade da prisão ou do ato processual a que se refere, sem prejuízo daresponsabilidadecivildoEstado.

12. A cobrança de taxa de matrícula nas universidades públicas viola odispostonoart.

206,IV,daConstituiçãoFederal.

13.Anomeaçãodecônjuge,companheiroouparenteemlinhareta,colateralouporafinidade,atéoterceirograu,inclusive,daautoridadenomeanteoudeservidor damesmapessoa jurídica investido em cargodedireção, chefia ouassessoramento,parao exercíciode cargoemcomissãooude confiançaou,ainda, de função gratificada na administração pública direta e indireta emqualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dosMunicípios, compreendido o ajustemediante designações recíprocas, viola aConstituiçãoFederal.

14.Édireitododefensor,nointeressedorepresentado,teracessoamploaoselementos de prova que, já documentados em procedimento investigatóriorealizadoporórgãocomcompetênciadepolíciajudiciária,digamrespeitoaoexercíciododireitodedefesa.

15. O cálculo de gratificações e outras vantagens do Servidor Público nãoincidesobreoabonoutilizadoparaseatingirosalário-mínimo.

16. Os artigos 7o, IV, e 39, § 3o (redação da EC 19/98), da Constituição,referem-seaototaldaremuneraçãopercebidapeloServidorPúblico.

17. Durante o período previsto no § 1o do artigo 100 da Constituição, não

incidemjurosdemorasobreosprecatóriosquenelesejampagos.

18.Adissoluçãodasociedadeoudovínculoconjugal,nocursodomandato,não afasta a inelegibilidade prevista no § 7o do artigo 14 da ConstituiçãoFederal.

19.Ataxacobradaexclusivamenteemrazãodosserviçospúblicosdecoleta,remoção e tratamento ou destinação de lixo ou resíduos provenientes deimóveis,nãoviolaoartigo145,II,daConstituiçãoFederal.

20. A gratificação de desempenho de atividade técnico-administrativa –GDATA,instituídapelaLeino10.404/2002,deveserdeferidaaosinativosnosvalorescorrespondentesa37,5(trintaesetevírgulacinco)pontosnoperíododefevereiroamaiode2002e,nostermosdoartigo5o,parágrafoúnico,daLeino10.404/2002,noperíododejunhode2002atéaconclusãodosefeitosdoúltimociclodeavaliaçãoaqueserefereoartigo1odaMedidaProvisóriano198/2004,apartirdaqualpassaaserde60(sessenta)pontos.

21. É inconstitucional a exigência de depósito ou arrolamento prévios dedinheirooubensparaadmissibilidadederecursoadministrativo.

22. A justiça do trabalho é competente para processar e julgar as ações deindenização por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente detrabalhopropostasporempregadocontraempregador, inclusiveaquelasqueainda não possuíam sentença de mérito em primeiro grau quando dapromulgaçãodaEmendaConstitucionalno45/04.

23. A justiça do trabalho é competente para processar e julgar açãopossessória ajuizada em decorrência do exercício do direito de greve pelostrabalhadoresdainiciativaprivada.

24.Nãosetipificacrimematerialcontraaordemtributária,previstonoart.1o, incisos I a IV, da Lei no 8.137/90, antes do lançamento definitivo dotributo.

25. É ilícita a prisão civil de depositário infiel, qualquer que seja amodalidadedodepósito.

26.Paraefeitodeprogressãode regimenocumprimentodepenaporcrimehediondo, ou equiparado, o juízo da execução observará ainconstitucionalidadedoart.2odaLeino8.072,de25dejulhode1990,semprejuízodeavaliarseocondenadopreenche,ounão,osrequisitosobjetivosesubjetivos do benefício, podendo determinar, para tal fim, de modo

fundamentado,arealizaçãodeexamecriminológico.

27. Compete à Justiça Estadual julgar causas entre consumidor econcessionária de serviço público de telefonia, quando a anatel não sejalitisconsortepassivanecessária,assistente,nemopoente.

28. É inconstitucional a exigência de depósito prévio como requisito deadmissibilidade de ação judicial na qual se pretenda discutir a exigibilidadedecréditotributário.

29. É constitucional a adoção, no cálculo do valor de taxa, de um oumaiselementosdabasedecálculoprópriadedeterminadoimposto,desdequenãohajaintegralidentidadeentreumabaseeoutra.

30.(Suspensa).

31. É inconstitucional a incidência do imposto sobre serviços de qualquernatureza–ISSsobreoperaçõesdelocaçãodebensmóveis.

32. O ICMS não incide sobre alienação de salvados de sinistro pelasseguradoras.

33.Aplicam-seaoservidorpúblico,noquecouber,asregrasdoregimegeraldaprevidênciasocialsobreaposentadoriaespecialdequetrataoartigo40,§4o, inciso III, da Constituição Federal, até a edição de lei complementarespecífica.

34. A Gratificação de Desempenho de Atividade de Seguridade Social e doTrabalho–GDASST,instituídapelaLeino10.483/02,deveserestendidaaosinativosnovalorcorrespondentea60(sessenta)pontos,desdeoadventodaMedida Provisória no 198/04, convertida na Lei no 10.971/04, quando taisinativosfaçamjusàparidadeconstitucional(ECnos20/98,41/03e47/05).

35.Ahomologaçãodatransaçãopenalprevistanoart.76daLeino9.099/95não faz coisa julgada material e, descumpridas suas cláusulas, retoma-se asituação anterior, possibilitando-se ao Ministério Público a continuidade dapersecução penal mediante oferecimento de denúncia ou requisição deinquéritopolicial.

36. Compete à Justiça Federal comum processar e julgar civil denunciadopeloscrimesdefalsificaçãoedeusodedocumentofalsoquandosetratardefalsificação da Caderneta de Inscrição e Registro (CIR) ou de Carteira deHabilitaçãodeAmador(CHA),aindaqueexpedidaspelaMarinhadoBrasil.

37.Não cabeaoPoder Judiciário, quenão tem função legislativa, aumentar

vencimentosdeservidorespúblicossobofundamentodeisonomia.

38. É competente o Município para fixar o horário de funcionamento deestabelecimentocomercial.

39.CompeteprivativamenteàUniãolegislarsobrevencimentosdosmembrosdas polícias civil e militar e do corpo de bombeiros militar do DistritoFederal.

40. A contribuição confederativa de que trata o art. 8º, IV, da ConstituiçãoFederal,sóéexigíveldosfiliadosaosindicatorespectivo.

41.Oserviçodeiluminaçãopúblicanãopodeserremuneradomediantetaxa.

42.É inconstitucionalavinculaçãodoreajustedevencimentosdeservidoresestaduaisoumunicipaisaíndicesfederaisdecorreçãomonetária.

43. É inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie aoservidorinvestir--se,sempréviaaprovaçãoemconcursopúblicodestinadoaoseuprovimento, emcargoquenão integraa carreiranaqual anteriormenteinvestido.

44. Só por lei se pode sujeitar a exame psicotécnico a habilitação decandidatoacargopúblico.

45.AcompetênciaconstitucionaldoTribunaldoJúriprevalecesobreo foropor prerrogativa de função estabelecido exclusivamente pela constituiçãoestadual.

46. A definição dos crimes de responsabilidade e o estabelecimento dasrespectivas normasdeprocesso e julgamento sãoda competência legislativaprivativadaUnião.

47. Os honorários advocatícios incluídos na condenação ou destacados domontante principal devido ao credor consubstanciam verba de naturezaalimentar cuja satisfação ocor-rerá com a expedição de precatório ourequisição de pequeno valor, observada ordem especial restrita aos créditosdessanatureza.

48.Naentradademercadoriaimportadadoexterior,élegítimaacobrançadoICMSporocasiãododesembaraçoaduaneiro.

49. Ofende o princípio da livre concorrência lei municipal que impede ainstalação de estabelecimentos comerciais domesmo ramo emdeterminadaárea.

50.Norma legal quealteraoprazode recolhimentodeobrigação tributárianãosesujeitaaoprincípiodaanterioridade.

51.O reajuste de 28,86%, concedido aos servidoresmilitares pelas Leis nos

8.622/93 e 8.627/93, estende-se aos servidores civis do Poder Executivo,observadasaseventuaiscompensaçõesdecorrentesdosreajustesdiferenciadosconcedidospelosmesmosdiplomaslegais.

52. Ainda quando alugado a terceiros, permanece imune ao IPTU o imóvelpertencente a qualquer das entidades referidas pelo art. 150, VI, “c”, daConstituição Federal, desde que o valor dos aluguéis seja aplicado nasatividadesparaasquaistaisentidadesforamconstituídas.

53. A competência da Justiça do Trabalho prevista no art. 114, VIII, daConstituição Federal alcança a execução de ofício das contribuiçõesprevidenciáriasrelativasaoobjetodacondenaçãoconstantedassentençasqueproferireacordosporelahomologados.

PARTEVIRECURSOS–CPCANOTADO

Recursos–CPCAnotado

TÍTULOIIDOSRECURSOS

CAPÍTULOIDISPOSIÇÕESGERAIS

Art.994.Sãocabíveisosseguintesrecursos:I–apelação;II–agravodeinstrumento;III–agravointerno;IV–embargosdedeclaração;V–recursoordinário;VI–recursoespecial;VII–recursoextraordinário;VIII–agravoemrecursoespecialouextraordinário;IX–embargosdedivergência.

1.recurso:odireito,afaculdade,queapartevencida,notodoouemparte,temdeprovocaroreexamedadecisãojudicial,comescopodesuareformaoumodificaçãoporórgãohierarquicamentesuperior.

2. princípio da unicidade: também conhecido como princípio dasingularidadeouprincípiodaunirrecorribilidade,representaaproibiçãoda

interposição simultânea demais de um recurso contra amesma decisão;exceçãoaessaregraéapossibilidadedainterposiçãosimultâneadorecursoextraordinário e especial, que, no entanto, devem ser interpostos empetiçõesdistintas;admitidosambososrecursos,primeiroseráprocessadoorecursoespecial.

3.Jurisprudência:Súmula267doSTF: “Não cabemandadode segurança contra ato judicialpassívelderecursooucorreição”.

“Oprincípiodaunirrecorribilidade impedequecontraamesmadecisãoseja manejado, pela mesma parte, mais de um recurso” (STJ, EDcl noAgRg no Ag 1.119.966/SP, Relator Ministro Og Fernandes, T6, DJ18.10.2011).“Conforme a jurisprudência consolidada no âmbito desta Corte, ainterposiçãodedoisrecursospelamesmapartecontraamesmadecisãoimpede o conhecimento do segundo recurso interposto, haja vista apreclusãoconsumativaeaobservânciaaoprincípiodaunirrecorribilidadedas decisões” (STJ, EDcl nos EDcl no AgRg no REsp 1.087.140/TO,RelatorMinistroLuisFelipeSalomão,T4,DJ27.09.2011).“Erro grosseiro que não autoriza o conhecimento como outra espécierecursal pela incidência do princípio da fungibilidade” (STJ, AgRg noREsp1.247.842/PR,RelatorMinistroMauroCampbellMarques,T2,DJ10.04.2012).

Art. 995. Os recursos não impedem a eficácia da decisão, salvodisposiçãolegaloudecisãojudicialemsentidodiverso.

Parágrafo único. A eficácia da decisão recorrida poderá sersuspensa por decisão do relator, se da imediata produção de seusefeitoshouverriscodedanograve,dedifícilouimpossívelreparação,eficardemonstradaaprobabilidadedeprovimentodorecurso.

1.efeitos:alémdeainterposiçãodorecursoobstarotrânsitoemjulgadodadecisão impugnada (art. 502,CPC), fato que impede a formaçãoda coisajulgada,oCPCatribuitradicionalmenteaosrecursosmaisdoisefeitos,quaissejam: efeito devolutivoe suspensivo. Regra geral, os recursos possuemapenasoefeitodevolutivo,salvoorecursodeapelação;emqualquercaso,orelator, atendendo pedido do interessado, pode conceder o efeitosuspensivo.

2.referências:arts.496,I,§1º,1.012,1.019,I,CPC.

Art. 996.O recurso pode ser interposto pela parte vencida, peloterceiro prejudicado e pelo Ministério Público, como parte ou comofiscaldaordemjurídica.

Parágrafo único. Cumpre ao terceiro demonstrar a possibilidadedeadecisãosobrea relação jurídica submetidaàapreciação judicialatingirdireitodequeseafirmetitularouquepossadiscutiremjuízocomosubstitutoprocessual.

1.vencido:éaparte,autorouréu,quetevedesatendidopelojuiz,totalouparcialmente, seu pedido; em outras palavras, aquele que sofreu asucumbência,sejatotalouparcial.Tambémpodeserconsideradovencidoolitisconsorte,oassistente,odenunciadoàlide,ochamadoaoprocessoeoopositor.

2. terceiro prejudicado: é a pessoa estranha ao processo que é atingida,aindaqueporviareflexa,pelasentença,porexemplo:adquirentededireitomateriallitigioso,fiador,avalistaetc.

3.sucumbência:opressupostobásicodequalquerrecursoéasucumbência,quenadamaisédoqueadesconformidadeentreoquefoipedidoeoquefoiconcedidopeloEstado-juiz.

4.jurisprudência:“Alegitimidadepararecorrer(assimcomoointeresse)constituirequisitode admissibilidade dos recursos, razão pela qual não se revelamcognoscíveisosembargosdedeclaraçãoopostosporquemnãosejapartevencidaouterceiroprejudicado,àluzdodispostonoartigo499,doCPC”(STJ,EDclnoREsp1.143.677/RS,Rel.MinistroLuizFux,CorteEspecial,DJe2/9/2010).“Em que pese a jurisprudência desta Corte reconhecer a legitimidaderecursaldosadvogadospararecorrerememnomeprópriodocapítulodadecisãorelativoaoshonoráriosadvocatícios,nãocabeagravoregimentalcontra decisão de órgão colegiado” (STJ, AgRg noREsp 1.247.842/PR,RelatorMinistroMauroCampbellMarques,T2,DJ10.04.2012).

Art.997.Cadaparte interporáorecurso independentemente,noprazoecomobservânciadasexigênciaslegais.

§ 1o Sendo vencidos autor e réu, ao recurso interposto porqualquerdelespo-deráaderirooutro.

§2oOrecursoadesivoficasubordinadoaorecursoindependente,sendo-lheaplicáveisasmesmasregrasdestequantoaosrequisitosdeadmissibilidade e julgamento no tribunal, salvo disposição legaldiversa,observado,ainda,oseguinte:

I–serádirigidoaoórgãoperanteoqualo recurso independenteforainterposto,noprazodequeapartedispõepararesponder;

II – será admissível na apelação, no recurso extraordinário e norecursoespecial;

III–nãoseráconhecido,sehouverdesistênciadorecursoprincipalouseforeleconsideradoinadmissível.

1.natureza:oconhecido“recursoadesivo”nãoénaverdaderecurso(art.994), mas forma, maneira, de interposição dos recursos de apelação,extraordinárioeespecial.

2. cabimento: quando a decisão causar prejuízo a ambas as partes,sucumbência recíproca, qualquer delas poderá recorrer no prazo comum.Nessascircunstâncias,podeacontecerqueumadaspartesseconformecomadecisãoedeixedeinterpororecursocabívelnoprazolegal,que,comosedisse, é comum. Posteriormente, surpreendida com o recurso da outraparte,que impedeo trânsitoem julgadoe temocondãode fazer subirosautosparasuperiorinstância,admite-sequefaçaasuaadesãoaorecursodaparte contrária, isto é, que no prazo para apresentar suas contrarrazõesofereçatambém,empeçaseparada,recursoquantoàpartequesucumbiu,aproveitando-sedainiciativadaoutraparte.

3.jurisprudência:“A orientação desta Corte é firme no sentido de que, em virtude dapreclusão consumativa, não é cabível a interposiçãode recurso adesivoquandoa parte já tenhamanifestado recurso autônomo, aindaque estenão seja conhecido” (STJ, REsp 1.197.761/RJ, Relator MinistroHumbertoMartins,T2,DJ20.03.2012).“Édesertoorecursoadesivosemodevidopreparo,aindaqueorecorrenteprincipaldemandesobabenessedaassistênciajudiciária,poisosrecursossão independentes. A exegese do art. 500 do CPC refere-se ao recurso

independente e não ao principal” (STJ, REsp 730.617/SP, T4, RelatorMinistraMariaIsabelGallotti,DJ28.06.2011).

Art.998.Orecorrentepoderá,aqualquertempo,semaanuênciadorecorridooudoslitisconsortes,desistirdorecurso.

Parágrafoúnico.Adesistênciadorecursonãoimpedeaanálisedequestão cuja repercussão geral já tenha sido reconhecida e daquelaobjeto de julgamento de recursos extraordinários ou especiaisrepetitivos.

1.desistênciadorecurso:éatounilateral, independedaconcordânciadorecorrido ou de terceiros, e impede o juízo de mérito, encerrando oprocedimento recursal; não se deve confundir a desistência, que parte dapremissa de que o recurso foi interposto, com a renúncia ao direito derecorrer,queémanifestação formaldovencidonosentidodequenãovairecorrer.

2.referências:arts.90e117,CPC.

3.jurisprudência:“OSuperiorTribunaldeJustiçaconsiderainválidoopedidodedesistênciadorecursoseosubscritordopedidonãopossuipoderesparatanto,sejaemrelaçãoaodireitosobreoqualsefundaademanda,sejaemrelaçãoaopróprio recurso” (STJ, AgRg nos EDcl no REsp 1.230.482/CE, RelatorMinistroSebastiãoReisJúnior,T6,DJ29.05.2012).“Saliente-se, outrossim, que a desistência do recurso não implicareconheceraausênciadeatividadejurisdicional.Issoporque,emborasejaumatoqueindependedaconcordânciadapartecontrária,estásubmetidoaocontrolepeloJudiciário,sendonecessáriasuahomologaçãoparaqueproduza a totalidadede seus efeitos.Nesse contexto, o art. 26, doCPCexpressamente consigna a necessidade de pagamento das despesasprocessuais,mesmoqueoprocessosejaextintoemrazãodadesistência”(STJ, REsp 1.216.685/SP, Relator Ministro Castro Meira, T2, DJ12.04.2011).

Art.999.Arenúnciaaodireitoderecorrerindependedaaceitaçãodaoutraparte.

1.renúncia:deveserexpressaesópodeocorrerantesda interposiçãodo

recurso,independedaaceitaçãodaoutraparte.

2.jurisprudência:“Adesistênciadorecursoouarenúnciaaodireitoderecorrerconstituemnegóciosjurídicosunilateraisnãoreceptícios,nãodependendo,portanto,deaceitação/anuênciadaparteexadversa,consoantearatioessendi dosarts. 501 e 502, do CPC” (STJ, DESIS nos EDcl no AgRg no Ag1.134.674/GO,RelatorMinistroLuizFux,T1,DJ28.09.2010).

Art.1.000.Apartequeaceitarexpressaoutacitamenteadecisãonãopoderárecorrer.

Parágrafo único. Considera-se aceitação tácita a prática, semnenhumareserva,deatoincompatívelcomavontadederecorrer.

1. característica: envolve a prática de ato que seja incompatível com avontade de recorrer, como, por exemplo: nas ações de cobrança, opagamentodadívida;nasaçõesdereintegraçãodeposseoudedespejo,aentregadaschaves.

2.preclusão lógica: quando a parte perde o direito de praticar o ato emrazãodapráticadeoutroatoquesejacomeleincompatível.

3.jurisprudência:“Aocumprirocontidoemsentençasuspensaemfacedorecebimentodaapelaçãonoduploefeito,aparte renunciaaodireitode recorrer” (STJ,AgRgnoAg1.160.527/RJ,RelatorMinistroJoãoOtáviodeNoronha,T4,DJ14.04.2011).

Art.1.001.Dosdespachosnãocaberecurso.

1.delimitação:osdespachosenglobamtodososatosdo juizque,emboranão tenham caráter decisório (como acontece na decisão interlocutória,sentença e acórdão), têm como propósito dar andamento ao processo(princípiodoimpulsooficial).

2.referências:arts.2ºe203,§3o,CPC.

Art.1.002.Adecisãopodeserimpugnadanotodoouemparte.

1.sucumbênciaparcial:asucumbênciapodesertotalouparcial,conforme

ojuizconcedatotalouparcialmenteopedidodoautor,porexemplo:oautorpede indenização por danosmorais emateriais, sendo ambos os pedidosjulgados improcedentes (o autor sofre sucumbência total); ao contrário,sendoambosospedidosjulgadosprocedentes(oréusofresucumbênciatotal);no entanto, se na mesma situação o juiz julga procedente apenas, porexemplo,opedidodeindenizaçãopelosdanosmateriais,negandoopedidode danosmorais (autor e réu sofrem sucumbência parcial). Observe-se, noentanto,quemesmonoscasosdeemquesucumbênciaétotal,ointeressadopodeimpugnarapenaspartedadecisão,ocorrendopreclusãoconsumativaquantoaoquenãofoiimpugnado;ouseja,nãosepodedepoiscompletarorecurso.2.referências:arts.141,203,485,487,489e492,CPC.

Art.1.003.Oprazoparainterposiçãoderecursoconta-sedadataemqueosadvogados,asociedadedeadvogados,aAdvocaciaPública,aDefensoriaPúblicaouoMinistérioPúblicosãointimadosdadecisão.

§1oOssujeitosprevistosnocaputconsiderar-se-ão intimadosemaudiênciaquandonestaforproferidaadecisão.

§2o Aplica-se o disposto no art. 231, incisos I a VI, ao prazo deinterposição de recurso pelo réu contra decisão proferidaanteriormenteàcitação.

§ 3o No prazo para interposição de recurso, a petição seráprotocolada em cartório ou conforme as normas de organizaçãojudiciária,ressalvadoodispostoemregraespecial.

§ 4o Para aferição da tempestividade do recurso remetido pelocorreio, será considerada como data de interposição a data depostagem.

§5oExcetuadososembargosdedeclaração,oprazoparainterporosrecursosepararesponder-lheséde15(quinze)dias.

§6oOrecorrentecomprovaráaocorrênciadeferiadolocalnoatodeinterposiçãodorecurso.

1. prazos: aqueles legitimados a recorrer devem fazê-lo dentro do prazolegal,vistoquenãoseconhecederecursointerpostoforadoprazo,istoé,

intempestivo. O prazo, que é fatal e peremptório, para recorrer é de 15(quinze)dias,salvonocasodos“embargosdedeclaração”,cujoprazopararecorreréde5(cinco)dias.Tratando-sedeprazofixadoemdiascontam-seapenas os dias úteis. No prazo para interposição, a petição deverá serprotocolada em cartório ou conforme outras normas de organizaçãojudiciária, observando-se que se considera interposto o recurso remetidopelocorreionadatadapostagem.

2.referências:arts.219,224e1.023,CPC.

Art. 1.004. Se, durante o prazo para a interposição do recurso,sobrevier o falecimento da parte ou de seu advogado ou ocorrermotivo de força maior que suspenda o curso do processo, será talprazo restituído em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor,contraquemcomeçaráacorrernovamentedepoisdaintimação.

1.suspensãodoprazo:oimpedimentodoadvogado,como,porexemplo,uma doença ou um acidente, deve ser tal que o impossibilite não só daprática do ato, mas também de outorgar, por exemplo, umsubstabelecimentoaoutrocolega.

2.referências:art.393,p.único,CC;arts.221,313e314,CPC.

3.jurisprudência:“Descabimentoderestituiçãodeprazorecursalquandonãodemonstradoqualquerimpedimentoparaexercíciododireitorecursal”(STJ,AgRgnoREsp1.261.867/RJ,RelatorMinistroPaulodeTarsoSanseverino,T3,DJ26.06.2012).“O pedido de reconsideração, como é cediço, não tem o condão deinterromperoususpenderosprazosrecursaise,portanto,éerrogrosseiroapresentá-lo para alcançar tal desiderato” (STJ, AgRg no Ag1.147.332/BA,RelatoraMinistraLauritaVaz,DJ12.06.2012).

Art.1.005.Orecursointerpostoporumdoslitisconsortesatodosaproveita,salvosedistintosouopostososseusinteresses.

Parágrafo único. Havendo solidariedade passiva, o recursointerpostoporumdevedoraproveitaráaosoutrosquandoasdefesasopostasaocredorlhesforemcomuns.

1. litisconsórcio: ocorre o litisconsórcio nos casos em que a normaprocessual permite, ou determina, que duas ou mais pessoas ocupemconjuntamenteopoloativooupassivodeumprocesso.

2.referências:arts.275a285,CC;art.117,CPC.

Art. 1.006. Certificado o trânsito em julgado, com mençãoexpressadadatadesuaocorrência,oescrivãoouochefedesecretaria,independentementededespacho,providenciaráabaixadosautosaojuízodeorigem,noprazode5(cinco)dias.

1. coisa julgada: coisa julgada, ou res judicata, é a eficácia que tornaimutável e indiscutível a sentença, sejaporqueapartevencida jáusoudetodososrecursosprevistosemlei,sejaporquejáocorreuapreclusãoquantoàpossibilidadedeserecorrerdasentença.

2.prazoparabaixadosautos:esseprazoédenaturezaimprópria,ouseja,nãoestásujeitoapreclusão,sendoquesua inobservâncianãogerasançãoprocessual,masapenasdisciplinarouadministrativa.

3.referências:arts.502a508,CPC.

Art. 1.007. No ato de interposição do recurso, o recorrentecomprovará, quando exigido pela legislação pertinente, o respectivopreparo, inclusive porte de remessa e de retorno, sob pena dedeserção.

§1oSãodispensadosdepreparo,inclusiveportederemessaederetorno, os recursos interpostos peloMinistério Público, pela União,pelo Distrito Federal, pelos Estados, pelos Municípios, e respectivasautarquias,epelosquegozamdeisençãolegal.

§2oAinsuficiêncianovalordopreparo,inclusiveportederemessaederetorno, implicarádeserçãoseo recorrente, intimadonapessoadeseuadvogado,nãovierasupri-lonoprazode5(cinco)dias.

§3oÉdispensadoorecolhimentodoportederemessaederetornonoprocessoemautoseletrônicos.

§4oO recorrentequenão comprovar,noatode interposiçãodorecurso, o recolhimento do preparo, inclusive porte de remessa e de

retorno, será intimado, na pessoa de seu advogado, para realizar orecolhimentoemdobro,sobpenadedeserção.

§5oÉvedadaacomplementaçãosehouverinsuficiênciaparcialdopreparo, inclusive porte de remessa e de retorno, no recolhimentorealizadonaformado§4o.

§6oProvandoorecorrentejustoimpedimento,orelatorrelevaráapena de deserção, por decisão irrecorrível, fixando-lhe prazo de 5(cinco)diasparaefetuaropreparo.

§7oOequívoconopreenchimentodaguiadecustasnãoimplicaráaaplicaçãodapenadedeserção,cabendoaorelator,nahipótesededúvida quanto ao recolhimento, intimar o recorrente para sanar ovícionoprazode5(cinco)dias.

1.preparo: é o recolhimento das custas e despesas processuais, inclusiveporte de remessa e retorno dos autos. Cabe ao recorrente, quando dainterposiçãodorecursoedesdequeexigível,segundolegislaçãoestadualoufederal (Justiça Estadual ou Federal), comprovar o preparo, isto é, opagamento das custas e despesas processuais, sob pena de o recurso serdeclaradodeserto.Apenadedeserçãopodeserrelevada,casoorecorrenteprovequeamoranopreparosedeuporjustacausa.Dadecisãoquerelevaapenadedeserçãonãocaberecurso,segundoentendimentojurisprudencial.

2.isenção:osbeneficiáriosdajustiçagratuita,nostermosdosarts.98a102,estãodispensadosdopreparo.

3.jurisprudência:Súmula 187 do STJ: “É deserto o recurso interposto para o SuperiorTribunal de Justiça, quando o recorrente não recolhe, na origem, aimportânciadasdespesasderemessaeretornodosautos.”

“Tendo sido intimado o recorrente para realizar a complementação dopreparoenãorecolhidoovalordevidonoprazodecincodias, impõe-seaaplicaçãodapenadedeserção” (STJ,AgRgnoAREsp49.349/SC,RelatorMinistroSidneiBeneti,T3,DJ15.12.2011).

Art. 1.008. O julgamento proferido pelo tribunal substituirá adecisãoimpugnadanoquetiversidoobjetoderecurso.

1. objetivo: o objetivo dos recursos é obter a substituição da

decisão judicial desfavorável por outra que, segundo o recorrente,satisfaçaaseusinteresses.

CAPÍTULOIIDAAPELAÇÃO

Art.1.009.Dasentençacabeapelação.

§1oAsquestõesresolvidasnafasedeconhecimento,seadecisãoaseurespeitonãocomportaragravode instrumento,nãosãocobertaspela preclusão e devem ser suscitadas em preliminar de apelação,eventualmenteinterpostacontraadecisãofinal,ounascontrarrazões.

§ 2o Se as questões referidas no § 1o forem suscitadas emcontrarrazões,orecorrenteseráintimadopara,em15(quinze)dias,manifestar-searespeitodelas.

§3oOdispostonocaputdesteartigoaplica-semesmoquandoasquestõesmencionadasnoart.1.015integraremcapítulodasentença.

1.delimitação:apelaçãoéorecursocabívelcontrasentença,definidacomo“opronunciamentopormeiodoqualojuiz,comfundamentonosarts.485e487,põefimàfasecognitivadoprocedimentocomum,bemcomoextingueaexecução”(art.203,§1º,CPC).Suafinalidade,comoosrecursosdemaneirageral, é provocar o reexame da decisão judicial pelo órgão judiciário desegundograu,comescopodesuareformaoumodificação,totalouparcial.

2.admissibilidade:parasuaadmissibilidade,nãoimportaseasentençafoide mérito ou sem julgamento do mérito, bem como a natureza doprocedimentoondefoiprolatada,ouseoprocessoédejurisdiçãovoluntáriaoucontenciosa.Entretanto,háqueseressaltarque,seoprocessoforentre,de um lado, Estado estrangeiro ou organismo internacional e, de outro,Municípiooupessoaresidenteoudomiciliadanopaís,serácabívelorecursoordinário para o STJ, que, neste caso, se equipara ao de apelação (art.1.027,II,b,CPC).Deoutrolado,nãocabeapelaçãocontraasentençaquejulgaparcialmenteomérito(decisãointerlocutóriademérito).Comefeito,o juiz pode julgar parcialmente o mérito quando um ou mais pedidosformulados ou parcela deles: (I)mostrar-se incontroverso; (II) estiver em

condiçõesdeimediatojulgamento,nostermosdoart.355.Nestescasos,orecursocabíveléodoagravodeinstrumento.

3.referências:arts.203,§1º,356,485,487,1.002,1.009,e1.027,II,“b”,CPC.

Art.1.010.Aapelação,interpostaporpetiçãodirigidaaojuízodeprimeirograu,conterá:

I–osnomeseaqualificaçãodaspartes;II–aexposiçãodofatoedodireito;III–asrazõesdopedidodereformaoudedecretaçãodenulidade;IV–opedidodenovadecisão.§1o O apelado será intimado para apresentar contrarrazões no

prazode15(quinze)dias.

§2o Se o apelado interpuser apelação adesiva, o juiz intimará oapelanteparaapresentarcontrarrazões.

§3oApósasformalidadesprevistasnos§§1oe2o,osautosserãoremetidos ao tribunal pelo juiz, independentemente de juízo deadmissibilidade.

1.requisitos:estandoorecorrenteeorecorrido jáqualificadosnosautos,desnecessário contenha a petição de interposição nova qualificação. Poroutro lado, imprescindível apresente o apelante as razões do seuinconformismo,demonstrandoosvícioseerrosdasentença,impugnandoosargumentosquelhedãoarrimoe, finalmente,fazendopedidoexpressoaoórgãoadquemdenovadecisão,quereformetotalouparcialmenteaquelaexpedidapelojuizdeprimeirograu.

Art. 1.011. Recebido o recurso de apelação no tribunal edistribuídoimediatamente,orelator:

I–decidi-lo-ámonocraticamenteapenasnashipótesesdoart.932,incisosIIIaV;

II– senão forocasodedecisãomonocrática,elaboraráseuvotoparajulgamentodorecursopeloórgãocolegiado.

1.referência:osincisosdocitadoart.932informamqueorelatorpoderá:(III) não conhecer de recurso inadmissível, prejudicado ou que não tenhaimpugnadoespecificamenteosfundamentosdadecisãorecorrida;(IV)negarprovimentoarecursoqueforcontrárioa:(a)súmuladoSupremoTribunalFederal,doSuperiorTribunaldeJustiçaoudoprópriotribunal;(b)acórdãoproferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal deJustiçaemjulgamentoderecursosrepetitivos;(c)entendimentofirmadoemincidente de resolução de demandas repetitivas ou de assunção decompetência;(V)depoisdefacultadaaapresentaçãodecontrarrazões,darprovimentoaorecurso se a decisão recorrida for contrária a: (a) súmula do SupremoTribunalFederal,doSuperiorTribunaldeJustiçaoudoprópriotribunal;(b)acórdãoproferidopeloSupremoTribunalFederaloupeloSuperiorTribunaldeJustiçaemjulgamentoderecursosrepetitivos;(c)entendimentofirmadoem incidente de resolução de demandas repetitivas ou de assunção decompetência.

Art.1.012.Aapelaçãoteráefeitosuspensivo.§1oAlémdeoutrashipótesesprevistasemlei,começaaproduzir

efeitosimediatamenteapósasuapublicaçãoasentençaque:I–homologadivisãooudemarcaçãodeterras;II–condenaapagaralimentos;III–extinguesemresoluçãodoméritooujulgaimprocedentesos

embargosdoexecutado;IV–julgaprocedenteopedidodeinstituiçãodearbitragem;V–confirma,concedeourevogatutelaprovisória;VI–decretaainterdição.

§2oNos casos do § 1o, o apeladopoderá promover o pedidodecumprimentoprovisóriodepoisdepublicadaasentença.

§3oOpedidodeconcessãodeefeitosuspensivonashipótesesdo§1opoderáserformuladoporrequerimentodirigidoao:

I – tribunal, no período compreendido entre a interposição daapelação e sua distribuição, ficando o relator designado para seuexamepreventoparajulgá-la;

II–relator,sejádistribuídaaapelação.

§ 4o Nas hipóteses do § 1o, a eficácia da sentença poderá sersuspensa pelo relator se o apelante demonstrar a probabilidade deprovimento do recurso ou se, sendo relevante a fundamentação,houverriscodedanograveoudedifícilreparação.

1.efeitos:alémdeainterposiçãodorecursoobstarotrânsitoemjulgadodadecisão impugnada, fato que impede a formação da coisa julgada, o CPCatribuitradicionalmenteaosrecursosmaisdoisefeitos,quaissejam:efeitodevolutivoesuspensivo.O“efeitodevolutivo”consistenatransferênciaparaojuízoadquemdoconhecimentodetodaamatériaimpugnadae,poróbvio,nolimitedaimpugnação(tantumdevolutumquantumapellatum);já“efeitosuspensivo”impedetodaaeficáciadadecisão,ouseja,mantémasituaçãodecidida,objetodorecurso,nomesmoestadoemqueseencontra,aténovadecisão pelo órgão ad quem. Regra geral, o recurso de apelação possuiambososefeitos(devolutivoesuspensivo).

2.referências:art.58,V,Leino8.245/91;art.502,CPC.

3.jurisprudência:Súmula 331 do STJ: “A apelação interposta contra sentença que julgaembargosàarremataçãotemefeitomeramentedevolutivo.”

Art. 1.013.A apelação devolverá ao tribunal o conhecimento damatériaimpugnada.

§1oSerão,porém,objetodeapreciaçãoejulgamentopelotribunaltodasasquestõessuscitadasediscutidasnoprocesso,aindaquenãotenhamsidosolucionadas,desdequerelativasaocapítuloimpugnado.

§2oQuandoopedidoouadefesativermaisdeumfundamentoeo juiz acolher apenas um deles, a apelação devolverá ao tribunal oconhecimentodosdemais.

§3oSeoprocessoestiveremcondiçõesdeimediatojulgamento,otribunaldevedecidirdesdelogooméritoquando:

I–reformarsentençafundadanoart.485;II – decretar a nulidade da sentença por não ser ela congruente

comoslimitesdopedidooudacausadepedir;

III–constataraomissãonoexamedeumdospedidos,hipóteseemquepo-derájulgá-lo;

IV–decretaranulidadedesentençaporfaltadefundamentação.§4oQuandoreformarsentençaquereconheçaadecadênciaoua

prescrição, o tribunal, se possível, julgará o mérito, examinando asdemais questões, sem determinar o retorno do processo ao juízo deprimeirograu.

§5o O capítulo da sentença que confirma, concede ou revoga atutelaprovisóriaéimpugnávelnaapelação.

Art. 1.014. As questões de fato não propostas no juízo inferiorpoderãosersuscitadasnaapelação,seaparteprovarquedeixoudefazê-lopormotivodeforçamaior.

1. fato novo: não se pode inovar quando da apelação; ou seja, as partesdevemapresentaroseucasoaojuizdeprimeirograu.Orecorrentepode,noentanto, suscitar na apelação questões de fato não propostas no juízo deprimeirograu,desdequeprovequedeixoude fazê-looportunamentepormotivo de forçamaior.Não se pode, no entanto,modificar-se a causa depedir(causapetendi).Aproibiçãode inovar alcança tambéma juntadadenovos documentos; a exceção, a ser justificada, envolve apenas novosdocumentosqueserefiramafatossupervenientes.

CAPÍTULOIIIDOAGRAVODEINSTRUMENTO

Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decisõesinterlocutóriasqueversaremsobre:

I–tutelasprovisórias;II–méritodoprocesso;III–rejeiçãodaalegaçãodeconvençãodearbitragem;IV–incidentededesconsideraçãodapersonalidadejurídica;

V–rejeiçãodopedidodegratuidadedajustiçaouacolhimentodopedidodesuarevogação;

VI–exibiçãooupossededocumentooucoisa;VII–exclusãodelitisconsorte;VIII–rejeiçãodopedidodelimitaçãodolitisconsórcio;IX–admissãoouinadmissãodeintervençãodeterceiros;X–concessão,modificaçãoourevogaçãodoefeitosuspensivoaos

embargosàexecução;XI–redistribuiçãodoônusdaprovanostermosdoart.373,§1o;XII–(VETADO);XIII–outroscasosexpressamentereferidosemlei.Parágrafo único. Também caberá agravo de instrumento contra

decisões interlocutórias proferidasna fasede liquidaçãode sentençaou de cumprimento de sentença, no processo de execução e noprocessodeinventário.

1.delimitação:éorecursocabívelcontradecisõesinterlocutórias,masnãotodas.Comefeito,comomuitasleisantes,onovoCPCtambémpromoveualterações no antigo recurso de agravo, começando por acabar com o“agravo retido”,depoispassandoa indicarexpressamenteas situaçõesemquecabea interposiçãodoagravodeinstrumento.Asquestõesapreciadaspordecisõesjudiciais,nafasedeconhecimento,quenãosejamimpugnáveispor meio do agravo de instrumento, podem ser reiteradas quando dorecursodeapelação(art.1.009,§1º,CPC).

2.outrashipóteses:alémdashipótesesmencionadasnoart.1.015,oCódigode Processo Civil indica que cabe agravo de instrumento nas seguinteshipóteses: (I) contra a chamada “interlocutória de mérito”, sentença queextingueparcialmenteofeitosemapreciaçãodopedidodoautor(art.354,parágrafoúnico,CPC);(II)contrasentençademérito“parcial”(art.356,§5º,CPC);(III)contradecisãoqueindeferepedidodedistinçãodeprocessosobrestadoemincidentederecursosrepetitivos,quandooprocessoestiveremprimeirograu(art.1.037,§13,CPC).

3.mandadodesegurança:maisumavezolegisladormexeucomorecursodeagravo;anteseletornaraoagravoretidopadrão,agoraeleacaboucom

ele.Considerandoqueashipótesesdecabimentoprevistasnestearquivosãoextremamentelimitadas,nãotenhodúvidasdequeassistiremosavoltadomandadodesegurançacontraasdecisõesjudiciaisquecausaremprejuízoàparte,nãoimpugnáveispormeiodemandadodesegurança.

Art.1.016.Oagravodeinstrumentoserádirigidodiretamenteaotribunalcompetente,pormeiodepetiçãocomosseguintesrequisitos:

I–osnomesdaspartes;II–aexposiçãodofatoedodireito;III–asrazõesdopedidodereformaoudeinvalidaçãodadecisãoe

oprópriopedido;IV–onomeeoendereçocompletodosadvogadosconstantesdo

processo.

Art.1.017.Apetiçãodeagravodeinstrumentoseráinstruída:I – obrigatoriamente, com cópias da petição inicial, da

contestação, da petição que ensejou a decisão agravada, da própriadecisão agravada, da certidão da respectiva intimação ou outrodocumentooficialquecomprovea tempestividadeedasprocuraçõesoutorgadasaosadvogadosdoagravanteedoagravado;

II – comdeclaraçãode inexistênciadequalquerdosdocumentosreferidos no inciso I, feita pelo advogadodo agravante, sob penadesuaresponsabilidadepessoal;

III– facultativamente,comoutraspeçasqueoagravantereputarúteis.

§ 1o Acompanhará a petição o comprovante do pagamento dasrespectivas custas e do porte de retorno, quando devidos, conformetabelapublicadapelostribunais.

§2oNoprazodorecurso,oagravoseráinterpostopor:I–protocolo realizadodiretamenteno tribunal competentepara

julgá-lo;II – protocolo realizado na própria comarca, seção ou subseção

judiciárias;

III–postagem,sobregistro,comavisoderecebimento;IV–transmissãodedadostipofac-símile,nostermosdalei;V–outraformaprevistaemlei.

§3oNafaltadacópiadequalquerpeçaounocasodealgumoutrovício que comprometa a admissibilidade do agravo de instrumento,deveorelatoraplicarodispostonoart.932,parágrafoúnico.

§ 4o Se o recurso for interposto por sistema de transmissão dedados tipo fac-símile ou similar, as peças devem ser juntadas nomomentodeprotocolodapetiçãooriginal.

§5oSendoeletrônicososautosdoprocesso,dispensam-seaspeçasreferidasnosincisosIeIIdocaput,facultando-seaoagravanteanexaroutros documentos que entender úteis para a compreensão dacontrovérsia.

1.interposição:oprotocolodorecursopodeserfeitodeumadasseguintesformas: (I) protocolo realizado diretamente no tribunal competente parajulgá-lo; (II) protocolo realizado na própria comarca, seção ou subseçãojudiciárias; (III) postagem, sob registro, com aviso de recebimento; (IV)transmissãodedadostipofac-símile,nostermosdalei(aspeçasdevemserjuntadasnomomentodeprotocolodapetiçãooriginal).ALeinº9.800/99,noseuart.1º,autoriza“às partes a utilização de sistemade transmissão dedados e imagens tipo fac-símile ou outro similar, para a prática de atosprocessuaisquedependamdepetiçãoescrita”.Utilizando-sedestafaculdade,oagravante deve providenciar a entrega dos originais em juízo em até 5(cinco) dias, conforme art. 2º da referida Lei. O desatendimento destanorma pode causar o indeferimento do recurso por falta de documentoessencial.

2. peças obrigatórias: na falta da cópia de qualquer peça ou no caso dealgum outro vício que comprometa a admissibilidade do agravo deinstrumento, deve o relator, antes de considerar inadmissível o recurso,concederaorecorrenteoprazode5(cinco)diasparaquesejasanadovíciooucomplementadaadocumentaçãoexigível.

3.jurisprudência:“É dever do agravante zelar pela correta formação do instrumento,trasladando todas as peças obrigatórias e essenciais ao deslinde da

controvérsia quandoda interposiçãodo recurso, sob pena de preclusãoconsumativa” (STJ, AgRg no Ag 1.316.341/SC, Relator Ministro RaulAraújo,T4,DJ19.06.2012).“Nãoépossíveloconhecimentodeagravodeinstrumentonahipóteseemquenãoestáinstruídocomacertidãodeintimaçãodadecisãoagravada,tendo em vista tratar-se de peça obrigatória para a aferição datempestividadedorecurso,sendoqueotermodevistadosautosparaoProcuradordaagravantenãosupreafaltadareferidapeça,nãoatendendoaodispostonoartigo525, I,doCPC”(STJ,AgRgnoAREsp92.439/CE,RelatorMinistroCesarAsforRocha,T2,DJ15.05.2012).

Art.1.018.Oagravantepoderárequerera juntada,aosautosdoprocesso, de cópia da petição do agravo de instrumento, docomprovante de sua interposição e da relação dos documentos queinstruíramorecurso.

§1o Seo juiz comunicarque reformou inteiramenteadecisão,orelatorcon-sideraráprejudicadooagravodeinstrumento.

§ 2o Não sendo eletrônicos os autos, o agravante tomará aprovidênciaprevistanocaput, noprazode3 (três)dias a contardainterposiçãodoagravodeinstrumento.

§3oOdescumprimentodaexigênciadequetratao§2o,desdequearguido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade doagravodeinstrumento.

1. juízo de retratação: o claro objetivo dessa norma é possibilitar aomagistradodeprimeirograueventualexercíciodojuízoderetratação.

Art. 1.019. Recebido o agravo de instrumento no tribunal edistribuídoimediatamente,senãoforocasodeaplicaçãodoart.932,incisosIIIeIV,orelator,noprazode5(cinco)dias:

I – poderá atribuir efeito suspensivo ao recurso ou deferir, emantecipação de tutela, total ou parcialmente, a pretensão recursal,comunicandoaojuizsuadecisão;

II – ordenará a intimação do agravado pessoalmente, por cartacomavisode recebimento, quandonão tiverprocurador constituído,

ou pelo Diário da Justiça ou por carta com aviso de recebimentodirigidaaoseuadvogado,paraquerespondanoprazode15(quinze)dias, facultando-lhe juntar a documentação que entender necessáriaaojulgamentodorecurso;

III – determinará a intimação do Ministério Público,preferencialmente por meio eletrônico, quando for o caso de suaintervenção,paraquesemanifestenoprazode15(quinze)dias.

1.referência: os incisosdocitadoart.932 informamquecabeao relator:(III) não conhecer de recurso inadmissível, prejudicado ou que não tenhaimpugnadoespecificamenteosfundamentosdadecisãorecorrida;(IV)negarprovimentoarecursoqueforcontrárioa:(a)súmuladoSupremoTribunalFederal,doSuperiorTribunaldeJustiçaoudoprópriotribunal;(b)acórdãoproferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal deJustiçaemjulgamentoderecursosrepetitivos;(c)entendimentofirmadoemincidente de resolução de demandas repetitivas ou de assunção decompetência.

Art.1.020.Orelatorsolicitarádiaparajulgamentoemprazonãosuperiora1(um)mêsdaintimaçãodoagravado.

1.prazoparajulgamento:esseprazoédenaturezaimprópria,ouseja,nãoestá sujeito a preclusão, sendo que sua inobservância não gera sançãoprocessual,masapenasdisciplinarouadministrativa.

2.referência:art.218doCPC.

CAPÍTULOIVDOAGRAVOINTERNO

Art. 1.021. Contra decisão proferida pelo relator caberá agravointerno para o respectivo órgão colegiado, observadas, quanto aoprocessamento,asregrasdoregimentointernodotribunal.

§ 1o Na petição de agravo interno, o recorrente impugnaráespecificadamenteosfundamentosdadecisãoagravada.

§2o O agravo será dirigido ao relator, que intimará o agravadoparamanifestar-se sobreo recursonoprazode15 (quinze)dias, aofinaldoqual,nãohavendoretratação,orelatorlevá-lo-áajulgamentopeloórgãocolegiado,cominclusãoempauta.

§3oÉvedadoaorelatorlimitar-seàreproduçãodosfundamentosdadecisãoagravadaparajulgarimprocedenteoagravointerno.

§ 4o Quando o agravo interno for declarado manifestamenteinadmissívelouimprocedenteemvotaçãounânime,oórgãocolegiado,em decisão fundamentada, condenará o agravante a pagar aoagravadomultafixadaentreumecincoporcentodovaloratualizadodacausa.

§5o A interposiçãode qualquer outro recurso está condicionadaaodepósitopréviodo valordamultaprevistano §4o, à exceção daFazendaPúblicaedobeneficiáriodegratuidadedajustiça,quefarãoopagamentoaofinal.

1. delimitação: agravo interno é o recurso cabível contra decisõessingularesproferidaspelorelator,dequalquernatureza.Esterecursoveiosubstituir os conhecidos “agravos regimentais”, de constitucionalidadequestionável.

2. interposição: o recurso deve ser dirigido ao próprio relator, quedeterminaráaintimaçãodoagravadoparasemanifestarsobreorecursonoprazode15 (quinze)dias. Findadooprazo, comou semmanifestaçãodorecorrido, faculta-se ao relator retratar-se; não havendo retratação, orelatordeveincluirorecursonapauta,parajulgamento.

3.votodorelator:nojulgamentodorecursodeagravointernoévedadoaorelator simplesmente reproduzir os fundamentos da decisão agravada; ouseja, o julgador deve rebater, responder, especificamente aos argumentoslançadosemseurecursopeloagravante.

CAPÍTULOVDOSEMBARGOSDEDECLARAÇÃO

Art. 1.022. Cabem embargos de declaração contra qualquerdecisãojudicialpara:

I–esclarecerobscuridadeoueliminarcontradição;II – suprir omissão de ponto ou questão sobre o qual devia se

pronunciarojuizdeofícioouarequerimento;III–corrigirerromaterial.Parágrafoúnico.Considera-seomissaadecisãoque:I – deixe de semanifestar sobre tese firmada em julgamento de

casos repetitivos ou em incidente de assunção de competênciaaplicávelaocasosobjulgamento;

II–incorraemqualquerdascondutasdescritasnoart.489,§1o.

1.cabimento:note-sequeolegisladortomouocuidadodeespecificarqueos embargos são cabíveis contra “qualquer decisão judicial”, acabando devezcomlongaeantigadiscussãosobreapossibilidadeounãodeembargosdeclaratóriascontradecisõesinterlocutórias.

2. legitimidade: considerando que o objetivo dos embargos declaratóriosnão é cassar ou substituir a decisão impugnada, ele pode ser oposto porqualquerdaspartes,vencedorouvencido.

3. referência: art. 489, § 1º: não se considera fundamentada qualquerdecisão judicial, seja ela interlocutória, sentença ou acórdão, que: I – selimitar à indicação, à reprodução ou à paráfrase de ato normativo, semexplicar sua relação com a causa ou a questão decidida; II – empregarconceitosjurídicosindeterminados,semexplicaromotivoconcretodesuaincidência no caso; III – invocar motivos que se prestariam a justificarqualqueroutradecisão;IV–nãoenfrentartodososargumentosdeduzidosnoprocessocapazesde,emtese,infirmaraconclusãoadotadapelojulgador;V–selimitarainvocarprecedenteouenunciadodesúmula,semidentificarseus fundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sobjulgamentoseajustaàquelesfundamentos;VI–deixardeseguirenunciadode súmula, jurisprudência ou precedente invocado pela parte, semdemonstraraexistênciadedistinçãonocasoemjulgamentoouasuperaçãodoentendimento.

Art.1.023.Osembargosserãoopostos,noprazode5(cinco)dias,

em petição dirigida ao juiz, com indicação do erro, obscuridade,contradiçãoouomissão,enãosesujeitamapreparo.

§1oAplica-seaosembargosdedeclaraçãooart.229.§2oO juiz intimaráoembargadopara,querendo,manifestar-se,

no prazo de 5 (cinco) dias, sobre os embargos opostos, caso seueventualacolhimentoimpliqueamodificaçãodadecisãoembargada.

1. referência: “Art. 229. Os litisconsortes que tiverem diferentesprocuradores,deescritóriosdeadvocaciadistintos, terãoprazoscontadosemdobroparatodasassuasmanifestações,emqualquerjuízooutribunal,independentementederequerimento.§1oCessaacontagemdoprazoemdobrose,havendoapenas2(dois)réus,éoferecidadefesaporapenasumdeles.§2oNãoseaplicaodispostonocaputaosprocessosemautoseletrôni-cos”.

Art.1.024.Ojuizjulgaráosembargosem5(cinco)dias.

§1oNostribunais,orelatorapresentaráosembargosemmesanasessãosubsequente,proferindovoto,e,nãohavendojulgamentonessasessão,seráorecursoincluídoempautaautomaticamente.

§ 2o Quando os embargos de declaração forem opostos contradecisãoderelatorououtradecisãounipessoalproferidaemtribunal,oórgãoprolatordadecisãoembargadadecidi-los-ámonocraticamente.

§ 3o O órgão julgador conhecerá dos embargos de declaraçãocomoagravointernoseentenderseresteorecursocabível,desdequedeterminepreviamenteaintimaçãodorecorrentepara,noprazode5(cinco)dias,complementarasrazõesrecursais,demodoaajustá-lasàsexigênciasdoart.1.021,§1o.

§ 4o Caso o acolhimento dos embargos de declaração impliquemodificação da decisão embargada, o embargado que já tiverinterpostooutro recurso contraadecisãooriginária temodireitodecomplementar ou alterar suas razões, nos exatos limites damodificação,noprazode15(quinze)dias,contadoda intimaçãodadecisãodosembargosdedeclaração.

§ 5o Se os embargos de declaração forem rejeitados ou nãoalterarem a conclusão do julgamento anterior, o recurso interpostopelaoutraparteantesdapublicaçãodojulgamentodosembargosdedeclaração será processado e julgado independentemente deratificação.

Art.1.025.Consideram-seincluídosnoacórdãooselementosqueoembargantesuscitou,parafinsdeprequestionamento,aindaqueosembargos de declaração sejam inadmitidos ou rejeitados, caso otribunal superior considere existentes erro, omissão, contradição ouobscuridade.

Art. 1.026. Os embargos de declaração não possuem efeitosuspensivoeinterrompemoprazoparaainterposiçãoderecurso.

§ 1o A eficácia da decisão monocrática ou colegiada poderá sersuspensa pelo respectivo juiz ou relator se demonstrada aprobabilidade de provimento do recurso ou, sendo relevante afundamentação,sehouverriscodedanograveoudedifícilreparação.

§ 2o Quando manifestamente protelatórios os embargos dedeclaração,ojuizouotribunal,emdecisãofundamentada,condenaráoembarganteapagaraoembargadomultanãoexcedenteadoisporcentosobreovaloratualizadodacausa.

§ 3o Na reiteração de embargos de declaração manifestamenteprotelatórios,amultaseráelevadaaatédezporcentosobreovaloratualizado da causa, e a interposição de qualquer recurso ficarácondicionada ao depósito prévio do valor da multa, à exceção daFazenda Pública e do beneficiário de gratuidade da justiça, que arecolherãoaofinal.

§4o Não serão admitidos novos embargos de declaração se os 2(dois)anterioreshouveremsidoconsideradosprotelatórios.

CAPÍTULOVIDOSRECURSOSPARAOSUPREMOTRIBUNALFEDERALEPARA

OSUPERIORTRIBUNALDEJUSTIÇA

SeçãoIDoRecursoOrdinário

Art.1.027.Serãojulgadosemrecursoordinário:I–peloSupremoTribunalFederal,osmandadosdesegurança,os

habeasdataeosmandadosdeinjunçãodecididosemúnicainstânciapelostribunaissuperiores,quandodenegatóriaadecisão;

II–peloSuperiorTribunaldeJustiça:a)osmandadosdesegurançadecididosemúnica instânciapelos

tribunaisregionaisfederaisoupelostribunaisdejustiçadosEstadosedoDistritoFederaleTerritórios,quandodenegatóriaadecisão;

b) os processos em que forem partes, de um lado, Estadoestrangeiro ou organismo internacional e, de outro, Município oupessoaresidenteoudomiciliadanoPaís.

§ 1o Nos processos referidos no inciso II, alínea “b”, contra asdecisões interlocutórias caberá agravo de instrumento dirigido aoSuperiorTribunaldeJustiça,nashipótesesdoart.1.015.

§2oAplica-seaorecursoordinárioodispostonosarts.1.013,§3o,e1.029,§5o.

1.abrangência:ogenericamentedenominado“recursoordinário”temsuaabrangênciaatreladaaoórgãoaqueédestinadoetemfundamentolivreenãovinculado;ouseja,orecorrentenãoprecisa justificarasrazõesdoseucabimento, como ocorre no recurso especial e no recurso extraordinário(questãofederaleconstitucional).

2. legitimidade: a expressão denegatória à decisão, que restringe alegitimidadedesterecursoaoautor(impetrante),nãoseaplicatãosomenteà rejeiçãodomérito,mas tambémàdecisãoqueextingueoprocesso semjulgamento de mérito. Ressalve-se que, no caso de a decisão judicialconceder totalouparcialmenteopedidodoautor,oentepúblicovencido

poderáinterpor,conformeocaso,recursoespecialouextraordinário(arts.102,III,e105,III,CF).3.jurisprudência:

“Apetiçãodorecursoordinárioemmandadodesegurançadeveobservaroprincípiodadialeticidade,ouseja,deveapresentarasrazõespelasquaisaparterecorrentenãoseconformacomoacórdãoproferidopeloTribunaldeorigem,oque,todavia,nãoseverificanospresentesautos,emqueaimpetrante deixou de impugnar especificamente o ponto do acórdãorecorridoconsistentenadenegaçãodomandadodesegurançacontraatojudicialpassívelderecursooucorreição”(STJ,RMS33.455/SP,MinistroMauroCampbellMarques,T2,DJ17.04.2012).

Art.1.028.Aorecursomencionadonoart.1.027,incisoII,alínea“b”, aplicam-se, quanto aos requisitos de admissibilidade e aoprocedimento, as disposições relativas à apelação e o RegimentoInternodoSuperiorTribunaldeJustiça.

§ 1o Na hipótese do art. 1.027, § 1o, aplicam-se as disposiçõesrelativasaoagravodeinstrumentoeoRegimentoInternodoSuperiorTribunaldeJustiça.

§2oOrecursoprevistonoart.1.027,incisosIeII,alínea“a”,deveserinterpostoperanteotribunaldeorigem,cabendoaoseupresidenteouvice-presidentedeterminar a intimaçãodo recorridopara, em15(quinze)dias,apresentarascontrarrazões.

§3o Findooprazo referidono§2o, os autos serão remetidosaorespectivo tribunal superior, independentemente de juízo deadmissibilidade.

1. interposição: o recurso ordinário deve ser interposto por petiçãoendereçada ao presidente do órgão que proferiu a decisão, tendo comorequisitos formais: I – os nomes e qualificações das partes; II – osfundamentosdefatoededireito;III–opedidodenovadecisão.

2.preparo:noatodeinterposição,orecorrentedeverácomprovar,quandoexigido pela legislação pertinente, o recolhimento do respectivo preparo,queenvolveascustasedespesas, inclusiveportederemessaederetorno,sobpenadeterseurecursodeclaradodeserto.

3.efeitos:alémdeobstarotrânsitoemjulgadodadecisãojudicial,orecursoordinário, de regra, tem duplo efeito: o devolutivo e o suspensivo. Aocontrário do que ocorre no recurso extraordinário e especial, o efeitodevolutivotransfereparaoórgãoadquemoconhecimentodetodaamatériaimpugnada e, obviamente, no limite da impugnação, tantum devolutumquantumapellatum.Possibilita,ainda,conheçaotribunaladquemdetodasasquestõessuscitadasediscutidasnoprocesso,mesmoqueoacórdãonãoastenha apreciado por inteiro. Pode, inclusive, acolher fundamentoalternativodadefesa,previamenterejeitado.

4. procedimento: formalizada a interposição do recurso, os autos serãoconclusosaopresidenteouvice-presidentequedeterminaráaintimaçãodorecorrido para, se quiser, responder. Apresentadas, ou não, ascontrarrazões, determinar-se-á a subida dos autos para o órgão ad quem,independentemente de juízo de admissibilidade. No respectivo tribunal(STFouSTJ),oprocedimentoseguiráasregrasdoregimentointerno.

SeçãoIIDoRecursoExtraordinárioedoRecursoEspecial

SubseçãoIDisposiçõesGerais

Art.1.029.Orecursoextraordinárioeorecursoespecial,noscasosprevistos na Constituição Federal, serão interpostos perante opresidente ou o vice-presidente do tribunal recorrido, em petiçõesdistintasqueconterão:

I–aexposiçãodofatoedodireito;II–ademonstraçãodocabimentodorecursointerposto;III–asrazõesdopedidodereformaoudeinvalidaçãodadecisão

recorrida.§ 1o Quando o recurso fundar-se em dissídio jurisprudencial, o

recorrente fará a prova da divergência com a certidão, cópia ou

citação do repositório de jurisprudência, oficial ou credenciado,inclusiveemmídiaeletrônica,emquehouversidopublicadooacórdãodivergente,ouaindacomareproduçãodejulgadodisponívelnaredemundial de computadores, com indicação da respectiva fonte,devendo-se, em qualquer caso, mencionar as circunstâncias queidentifiquemouassemelhemoscasosconfrontados.

§2o(revogadopelaLeinº13.256/16).§ 3o O Supremo Tribunal Federal ou o Superior Tribunal de

Justiça poderá desconsiderar vício formal de recurso tempestivo oudeterminarsuacorreção,desdequenãooreputegrave.

§ 4o Quando, por ocasião do processamento do incidente deresoluçãodedemandasrepetitivas,opresidentedoSupremoTribunalFederaloudoSuperiorTribunal de Justiça receber requerimento desuspensão de processos em que se discuta questão federalconstitucionalouinfraconstitucional,poderá,considerandorazõesdesegurança jurídica ou de excepcional interesse social, estender asuspensãoatodooterritórionacional,atéulteriordecisãodorecursoextraordináriooudorecursoespecialaserinterposto.

§ 5o O pedido de concessão de efeito suspensivo a recursoextraordinário ou a recurso especial poderá ser formulado porrequerimentodirigido:

I–aotribunalsuperiorrespectivo,noperíodocompreendidoentrea publicação da decisão de admissão do recurso e sua distribuição,ficando o relator designado para seu exame prevento para julgá-lo;(RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

II–aorelator,sejádistribuídoorecurso;III – ao presidente ou vice-presidente do tribunal recorrido, no

períodocompreendidoentreainterposiçãodorecursoeapublicaçãoda decisão de admissão, assim como o caso de o recurso ter sidosobrestado, nos termos do art. 1.037. (Redação dada pela Lei nº13.256/16)

1. recurso especial (cabimento): o art. 105, III, da Constituição Federal

declaraquecabeaoSuperiorTribunaldeJustiçajulgar,emrecursoespecial,ascausasdecididas,emúnicaouúltimainstância,pelosTribunaisRegionaisFederaisoupelosTribunaisdosEstadoseDistritoFederal,quandoadecisãorecorrida: (I) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhe vigência; (II)julgarválidoatodegovernolocalcontestadoemfacedeleifederal;(III) der a lei federal interpretação divergente da que lhe haja atribuídooutrotribunal.

2. recurso extraordinário (cabimento): o art. 102, inciso III, daConstituição Federal declara que cabe ao Supremo Tribunal Federal, ousimplesmente STF, julgar, mediante recurso extraordinário, as causasdecididas em única ou última instância, quando a decisão recorrida: I –contrariar dispositivo da Constituição Federal; II – declarar ainconstitucionalidadedetratadoouleifederal;III–julgarválidaleiouatode governo local contestado em face da Constituição Federal; IV – julgarválidaleilocalcontestadaemfacedeleifederal.

3.jurisprudência:Súmula 279 do STF: “Para simples reexame de prova não cabe recursoextraordinário.” Súmula 282 do STF: “É inadmissível o recursoextraordinário, quando não ventilada, na decisão recorrida, a questãofederalsuscitada.”Súmula286doSTF:“Nãoseconhecedorecursoextraordináriofundadoemdivergência jurisprudencial, quandoaorientaçãodoplenáriodoSupremoTribunalFederaljásefirmounomesmosentidodadecisãorecorrida.”Súmula456doSTF:“OSupremoTribunalFederal,conhecendodorecursoextraordinário,julgaráacausa,aplicandoodireitoàespécie.”Súmula 7 do STJ: “A pretensão de simples reexame de prova não ensejarecursoespecial.”Súmula 13 do STJ: “A divergência entre julgados domesmo tribunal nãoensejarecursoespecial.”Súmula 86 do STJ: “Cabe recurso especial contra acórdão proferido nojulgamentodeagravodeinstrumento.”Súmula203doSTJ:“Nãocaberecursoespecialcontradecisãoproferidaporórgãodesegundograudosjuizadosespeciais.”Súmula 207 do STJ: “É inadmissível recurso especial quando cabíveisembargosinfringentescontraoacórdãoproferidonotribunaldeorigem.”

“Não se conhece do recurso especial, pela alínea “c” do permissivoconstitucional,seaparterecorrenteapenastranscreveementasetrechos

de julgados que no seu entender divergiriam do aresto recorrido, semdemonstrar a ocorrência de dissídio jurisprudencial mencionando ascircunstâncias que identifiquem ou assemelhem os casos confrontados,nostermosdosartigos266,§1o,e255,§2o,doRISTJ,e541,par.único,doCPC”(STJ,REsp102021/RS,RelatoraMinistraMariaTherezadeAssisMoura,T6,DJ17.08.2010).“No recurso especial, o efeito devolutivo quanto à profundidade élimitado pelo requisito do prequestionamento. Assim, somente asquestõesdedireitodebatidasnaorigempodemserreapreciadasporestaCorte” (STJ, AgRg no AREsp 139.612/MG, RelatorMinistro HumbertoMartins,T2,DJ3.5.2012).

Art. 1.030. Recebida a petição do recurso pela secretaria dotribunal,orecorridoserá intimadoparaapresentarcontrarrazõesnoprazo de 15 (quinze) dias, findo o qual os autos serão conclusos aopresidente ou ao vice-presidente do tribunal recorrido, que deverá:(RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

I–negarseguimento:(RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)a) a recurso extraordinário que discuta questão constitucional à

qualoSupremoTribunalFederalnãotenhareconhecidoaexistênciade repercussão geral ou a recurso extraordinário interposto contraacórdãoqueestejaemconformidadecomentendimentodoSupremoTribunal Federal exaradono regimede repercussãogeral; (RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

b)arecursoextraordinárioouarecursoespecialinterpostocontraacórdãoqueestejaemconformidadecomentendimentodoSupremoTribunalFederaloudoSuperiorTribunaldeJustiça,respectivamente,exarado no regime de julgamento de recursos repetitivos; (RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

II–encaminharoprocessoaoórgão julgadorpara realizaçãodojuízoderetratação, seoacórdãorecorridodivergirdoentendimentodo Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de Justiçaexarado, conforme o caso, nos regimes de repercussão geral ou derecursosrepetitivos;(RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

III– sobrestaro recursoqueversar sobrecontrovérsiadecaráter

repetitivoaindanãodecididapeloSupremoTribunalFederaloupeloSuperior Tribunal de Justiça, conforme se trate de matériaconstitucional ou infraconstitucional; (Redação dada pela Lei nº13.256/16)

IV – selecionar o recurso como representativo de controvérsiaconstitucionalouinfraconstitucionalnostermosdo§6ºdoart.1.036;(RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

V–realizarojuízodeadmissibilidadee,sepositivo,remeterofeitoao Supremo Tribunal Federal ou ao Superior Tribunal de Justiça,desdeque:(RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

a) o recurso ainda não tenha sido submetido ao regime derepercussãogeraloudejulgamentoderecursosrepetitivos;(RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

b) o recurso tenha sido selecionado como representativo dacontrovérsia;ou(RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

c) o tribunal recorrido tenha refutado o juízo de retratação.(RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

§ 1º Da decisão de inadmissibilidade proferida com fundamentono inciso V caberá agravo ao tribunal superior, nos termos do art.1.042.(RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

§2ºDadecisãoproferidacomfundamentonosincisosIeIIIcaberáagravo interno,nos termosdoart.1.021.(RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

Art. 1.031. Na hipótese de interposição conjunta de recursoextraordinário e recurso especial, os autos serão remetidos aoSuperiorTribunaldeJustiça.

§1o Concluído o julgamento do recurso especial, os autos serãoremetidos ao Supremo Tribunal Federal para apreciação do recursoextraordinário,seestenãoestiverprejudicado.

§ 2o Se o relator do recurso especial considerar prejudicial orecurso extraordinário, em decisão irrecorrível, sobrestará ojulgamentoeremeteráosautosaoSupremoTribunalFederal.

§3oNahipótesedo§2o,seorelatordorecursoextraordinário,emdecisão irrecorrível, rejeitaraprejudicialidade,devolveráosautosaoSuperiorTribunaldeJustiçaparaojulgamentodorecursoespecial.

1. interposição simultânea: importante observar que, se o acórdãorecorridoenvolveuquestãofederaleconstitucional,apartedeveráinterporsimultaneamente, em petições diversas e no prazo comum, o recursoespecial e extraordinário, sobpenadeaquestãonão impugnada transitaremjulgado.

2.jurisprudência:

Súmulanº126doSTJ:“Éinadmissívelrecursoespecial,quandooacórdãorecorrido assenta em fundamentos constitucional e infraconstitucional,qualquerdelessuficiente,porsisó,paramantê-lo,eapartevencidanãomanifestarecursoextraordinário.”

Art.1.032.Seorelator,noSuperiorTribunaldeJustiça,entenderque o recurso especial versa sobre questão constitucional, deveráconcederprazode15(quinze)diasparaqueorecorrentedemonstreaexistência de repercussão geral e se manifeste sobre a questãoconstitucional.

Parágrafo único. Cumprida a diligência de que trata o caput, orelatorremeteráorecursoaoSupremoTribunalFederal,que,emjuízodeadmissibilidade,poderádevolvê-loaoSuperiorTribunaldeJustiça.

Art. 1.033. Se o Supremo Tribunal Federal considerar comoreflexa a ofensa à Constituição afirmada no recurso extraordinário,porpressuporarevisãodainterpretaçãodeleifederaloudetratado,remetê-lo-á ao Superior Tribunal de Justiça para julgamento comorecursoespecial.

Art. 1.034. Admitido o recurso extraordinário ou o recursoespecial, o Supremo Tribunal Federal ou o Superior Tribunal deJustiçajulgaráoprocesso,aplicandoodireito.

Parágrafoúnico.Admitidoo recurso extraordinário ouo recursoespecial por um fundamento, devolve-se ao tribunal superior o

conhecimento dos demais fundamentos para a solução do capítuloimpugnado.

Art.1.035.OSupremoTribunalFederal, emdecisão irrecorrível,não conhe-cerá do recurso extraordinário quando a questãoconstitucional nele versada não tiver repercussão geral, nos termosdesteartigo.

§1oParaefeitoderepercussãogeral,seráconsideradaaexistênciaounãodequestões relevantesdopontodevistaeconômico,político,socialoujurídicoqueultrapassemosinteressessubjetivosdoprocesso.

§2oOrecorrentedeverádemonstraraexistênciaderepercussãogeralparaapreciaçãoexclusivapeloSupremoTribunalFederal.

§ 3o Haverá repercussão geral sempre que o recurso impugnaracórdãoque:

I – contrarie súmula ou jurisprudência dominante do SupremoTribunalFederal;

II–(revogadopelaLeinº13.256/16);III – tenha reconhecido a inconstitucionalidadede tratadooude

leifederal,nostermosdoart.97daConstituiçãoFederal.§4oOrelatorpoderáadmitir,naanálisedarepercussãogeral,a

manifestação de terceiros, subscrita por procurador habilitado, nostermosdoRegimentoInternodoSupremoTribunalFederal.

§ 5o Reconhecida a repercussão geral, o relator no SupremoTribunalFederaldeterminaráasuspensãodoprocessamentodetodosos processos pendentes, individuais ou coletivos, que versem sobre aquestãoetramitemnoterritórionacional.

§ 6o O interessado pode requerer, ao presidente ou ao vice-presidente do tribunal de origem, que exclua da decisão desobrestamento e inadmita o recurso extraordinário que tenha sidointerpostointempestivamente,tendoorecorrenteoprazode5(cinco)diasparamanifestar-sesobreesserequerimento.

§7oDadecisãoque indeferiro requerimento referidono§6o ou

queaplicarentendimentofirmadoemregimederepercussãogeralouem julgamento de recursos repetitivos caberá agravo interno.(RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

§8oNegadaarepercussãogeral,opresidenteouovice-presidentedotribunaldeorigemnegaráseguimentoaosrecursosextraordináriossobrestadosnaorigemqueversemsobrematériaidêntica.

§9oO recurso que tiver a repercussão geral reconhecida deveráserjulgadonoprazode1(um)anoeterápreferênciasobreosdemaisfeitos,ressalvadososqueenvolvamréupresoeospedidosdehabeascorpus.

§10.(revogadopelaLeinº13.256/16);§11.Asúmuladadecisãosobrea repercussãogeralconstaráde

ata,queserápublicadanodiáriooficialevalerácomoacórdão.

1.repercussãogeral:alémdorecursoextraordináriotercomofundamento,como se disse, a questão constitucional, o recorrente, a fim de ter o seurecurso conhecido (decisão irrecorrível), deve demonstrar que o tematratadoultrapassaosinteressesindividuais;ouseja,devedemonstraroqueo legislador chamou de “repercussão geral”, assim considerada aquelasquestõesrelevantesdopontodevistaeconômico,político,socialoujurídicoqueultrapassemosinteressessubjetivosdacausa.

SubseçãoIIDoJulgamentodosRecursosExtraordinárioeEspecial

Repetitivos

Art. 1.036. Sempre que houver multiplicidade de recursosextraordináriosouespeciaiscomfundamentoemidênticaquestãodedireito,haveráafetaçãoparajulgamentodeacordocomasdisposiçõesdesta Subseção, observado o disposto no Regimento Interno doSupremoTribunalFederalenodoSuperiorTribunaldeJustiça.

§1oOpresidenteouovice-presidentedetribunaldejustiçaoude

tribunal regional federal selecionará 2 (dois) ou mais recursosrepresentativosdacontrovérsia,queserãoencaminhadosaoSupremoTribunal Federal ou ao Superior Tribunal de Justiça para fins deafetação,determinandoasuspensãodotrâmitedetodososprocessospendentes, individuais ou coletivos, que tramitem no Estado ou naregião,conformeocaso.

§ 2o O interessado pode requerer, ao presidente ou ao vice-presidente, que exclua da decisão de sobrestamento e inadmita orecursoespecialouorecursoextraordinárioquetenhasidointerpostointempestivamente,tendoorecorrenteoprazode5(cinco)diasparamanifestar-sesobreesserequerimento.

§ 3o Da decisão que indeferir o requerimento referido no § 2ºcaberáapenasagravointerno.(RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

§4oAescolhafeitapelopresidenteouvice-presidentedotribunalde justiça ou do tribunal regional federal não vinculará o relator notribunal superior, que poderá selecionar outros recursosrepresentativosdacontrovérsia.

§5oO relator em tribunal superior tambémpoderá selecionar 2(dois) ou mais recursos representativos da controvérsia parajulgamentodaquestãodedireitoindependentementedainiciativadopresidenteoudovice-presidentedotribunaldeorigem.

§ 6o Somente podem ser selecionados recursos admissíveis quecontenham abrangente argumentação e discussão a respeito daquestãoaserdecidida.

Art. 1.037. Selecionados os recursos, o relator, no tribunalsuperior, constatando a presença do pressuposto do caput do art.1.036,proferirádecisãodeafetação,naqual:

I – identificará com precisão a questão a ser submetida ajulgamento;

II – determinará a suspensão do processamento de todos osprocessos pendentes, individuais ou coletivos, que versem sobre aquestãoetramitemnoterritórionacional;

III–poderárequisitaraospresidentesouaosvice-presidentesdostribunais de justiça ou dos tribunais regionais federais a remessa deumrecursorepresentativodacontrovérsia.

§1oSe,apósreceberosrecursosselecionadospelopresidenteoupelo vice-presidente de tribunal de justiça ou de tribunal regionalfederal, não se proceder à afetação, o relator, no tribunal superior,comunicaráofatoaopresidenteouaovice-presidentequeoshouverenviado, para que seja revogada a decisão de suspensão referida noart.1.036,§1o.

§ 2o É vedado ao órgão colegiado decidir, para os fins do art.1.040,questãonãodelimitadanadecisãoaqueserefereoincisoIdocaput.

§3oHavendomaisdeumaafetação, serápreventoo relatorqueprimeirotiverproferidoadecisãoaqueserefereoincisoIdocaput.

§4oOsrecursosafetadosdeverãoserjulgadosnoprazode1(um)ano e terão preferência sobre os demais feitos, ressalvados os queenvolvamréupresoeospedidosdehabeascorpus.

§5oNãoocorrendoojulgamentonoprazode1(um)anoacontarda publicação da decisão de que trata o inciso I do caput, cessamautomaticamente, em todo o território nacional, a afetação e asuspensãodosprocessos,queretomarãoseucursonormal.

§6oOcorrendoahipótesedo§5o,épermitidoaoutrorelatordorespectivo tribunal superior afetar 2 (dois) ou mais recursosrepresentativosdacontrovérsianaformadoart.1.036.

§ 7o Quando os recursos requisitados na forma do inciso III docaput contiverem outras questões além daquela que é objeto daafetação,caberáaotribunaldecidirestaemprimeirolugaredepoisasdemais,emacórdãoespecíficoparacadaprocesso.

§8oAspartesdeverãoser intimadasdadecisãodesuspensãodeseu processo, a ser proferida pelo respectivo juiz ou relator quandoinformadodadecisãoaqueserefereoincisoIIdocaput.

§ 9o Demonstrando distinção entre a questão a ser decidida no

processoeaquelaaserjulgadanorecursoespecialouextraordinárioafetado,apartepode-rárequereroprosseguimentodoseuprocesso.

§10.Orequerimentoaqueserefereo§9oserádirigido:I–aojuiz,seoprocessosobrestadoestiveremprimeirograu;II – ao relator, se o processo sobrestado estiver no tribunal de

origem;III – ao relator do acórdão recorrido, se for sobrestado recurso

especialourecursoextraordinárionotribunaldeorigem;IV – ao relator, no tribunal superior, de recurso especial ou de

recursoextraordináriocujoprocessamentohouversidosobrestado.§11.Aoutrapartedeveráserouvidasobreorequerimentoaque

serefereo§9o,noprazode5(cinco)dias.§12.Reconhecidaadistinçãonocaso:I – dos incisos I, II e IV do § 10, o próprio juiz ou relator dará

prosseguimentoaoprocesso;II – do inciso III do § 10, o relator comunicará a decisão ao

presidente ou ao vice-presidente que houver determinado osobrestamento, para que o recurso especial ou o recursoextraordinário seja encaminhado ao respectivo tribunal superior, naformadoart.1.030,parágrafoúnico.

§13.Dadecisãoqueresolverorequerimentoaqueserefereo§9o

caberá:I–agravodeinstrumento,seoprocessoestiveremprimeirograu;II–agravointerno,seadecisãoforderelator.

Art.1.038.Orelatorpoderá:I – solicitar ou admitir manifestação de pessoas, órgãos ou

entidadescominteressenacontrovérsia,considerandoarelevânciadamatériaeconsoantedispuseroregimentointerno;

II – fixardatapara, emaudiênciapública,ouvirdepoimentosdepessoascomexperiênciaeconhecimentonamatéria,comafinalidadedeinstruiroprocedimento;

III – requisitar informações aos tribunais inferiores a respeito dacontrovérsia e, cumprida a diligência, intimará o Ministério Públicoparamanifestar-se.

§1oNocasodoincisoIII,osprazosrespectivossãode15(quinze)dias, e os atos serão praticados, sempre que possível, por meioeletrônico.

§ 2o Transcorrido o prazo para o Ministério Público e remetidacópia do relatório aos demais ministros, haverá inclusão em pauta,devendoocorrerojulgamentocompreferênciasobreosdemaisfeitos,ressalvadososqueenvolvamréupresoeospedidosdehabeascorpus.

§3oOconteúdodoacórdãoabrangeráaanálisedosfundamentosrelevantes da tese jurídica discutida. (Redação dada pela Lei nº13.256/16)

Art. 1.039. Decididos os recursos afetados, os órgãos colegiadosdeclararão prejudicados os demais recursos versando sobre idênticacontrovérsiaouosdecidirãoaplicandoatesefirmada.

Parágrafo único. Negada a existência de repercussão geral norecursoextraordinárioafetado, serãoconsideradosautomaticamenteinadmitidos os recursos extraordinários cujo processamento tenhasidosobrestado.

Art.1.040.Publicadooacórdãoparadigma:I–opresidenteouovice-presidentedotribunaldeorigemnegará

seguimento aos recursos especiais ou extraordinários sobrestadosnaorigem,seoacórdãorecorridocoincidircomaorientaçãodotribunalsuperior;

II – o órgão que proferiu o acórdão recorrido, na origem,reexaminará o processo de competência originária, a remessanecessáriaouorecursoanteriormentejulgado,seoacórdãorecorridocontrariaraorientaçãodotribunalsuperior;

III – os processos suspensos em primeiro e segundo graus dejurisdição retomarão o curso para julgamento e aplicação da tese

firmadapelotribunalsuperior;IV–seosrecursosversaremsobrequestãorelativaaprestaçãode

serviço público objeto de concessão, permissão ou autorização, oresultado do julgamento será comunicado ao órgão, ao ente ou àagênciareguladoracompetenteparafiscalizaçãodaefetivaaplicação,porpartedosentessujeitosaregulação,dateseadotada.

§1oApartepoderádesistirdaaçãoemcursonoprimeirograudejurisdição,antesdeproferidaasentença,seaquestãoneladiscutidaforidênticaàresolvidapelorecursorepresentativodacontrovérsia.

§ 2o Se a desistência ocorrer antes de oferecida contestação, aparte ficará isenta do pagamento de custas e de honorários desucumbência.

§3oAdesistência apresentadanos termosdo§1o independedeconsentimentodoréu,aindaqueapresentadacontestação.

Art.1.041.Mantidooacórdãodivergentepelotribunaldeorigem,o recurso especial ou extraordinário será remetido ao respectivotribunalsuperior,naformadoart.1.036,§1o.

§ 1o Realizado o juízo de retratação, com alteração do acórdãodivergente, o tribunal de origem, se for o caso, decidirá as demaisquestõesaindanãodecididascujoenfrentamentosetornounecessárioemdecorrênciadaalteração.

§2oQuandoocorrerahipótesedoincisoIIdocaputdoart.1.040eorecursoversarsobreoutrasquestões,caberáaopresidenteouvice-presidente do tribunal recorrido, depois do reexame pelo órgão deorigemeindependentementederatificaçãodorecurso,sendopositivoo juízo de admissibilidade, determinar a remessa do recurso aotribunal superior para julgamento das demais questões. (RedaçãodadapelaLeinº13.256/16)

SeçãoIIIDoAgravoemRecursoEspecialeemRecursoExtraordinário

Art.1.042.Cabeagravocontradecisãodepresidenteoudevice-presidentedotribunalrecorridoqueinadmitirrecursoextraordinárioou recurso especial, salvo quando fundada na aplicação deentendimento firmado em regime de repercussão geral ou emjulgamento de recursos repetitivos. (Redação dada pela Lei nº13.256/16)

I–(revogadopelaLeinº13.256/16);II–(revogadopelaLeinº13.256/16);III–(revogadopelaLeinº13.256/16);§1o(revogadopelaLeinº13.256/16);I–(revogadopelaLeinº13.256/16);II–(revogadopelaLeinº13.256/16);a)(revogadopelaLeinº13.256/16);b)(revogadopelaLeinº13.256/16);

§ 2o A petição de agravo será dirigida ao presidente ou vice-presidentedotribunaldeorigemeindependedopagamentodecustasedespesaspostais,aplicando-seaelaoregimederepercussãogeralede recursos repetitivos inclusive quanto à possibilidade desobrestamento e do juízo de retratação. (Redação dada pela Lei nº13.256/16)

§ 3o O agravado será intimado, de imediato, para oferecerrespostanoprazode15(quinze)dias.

§4oApósoprazoderesposta,nãohavendoretratação,oagravoseráremetidoaotribunalsuperiorcompetente.

§5oOagravopoderáserjulgado,conformeocaso,conjuntamentecom o recurso especial ou extraordinário, assegurada, neste caso,sustentação oral, observando-se, ainda, o disposto no regimentointernodotribunalrespectivo.

§ 6o Na hipótese de interposição conjunta de recursosextraordinárioeespecial,oagravantedeveráinterporumagravoparacadarecursonãoadmitido.

§ 7o Havendo apenas um agravo, o recurso será remetido aotribunalcompetente,e,havendointerposiçãoconjunta,osautosserãoremetidosaoSuperiorTribunaldeJustiça.

§8oConcluídoojulgamentodoagravopeloSuperiorTribunaldeJustiça e, se for o caso, do recurso especial, independentemente depedido, os autos serão remetidos aoSupremoTribunal Federal paraapreciaçãodoagravoaeledirigido,salvoseestiverprejudicado.

SeçãoIVDosEmbargosdeDivergência

Art.1.043.Éembargáveloacórdãodeórgãofracionárioque:I–emrecursoextraordinárioouemrecursoespecial,divergirdo

julgamento de qualquer outro órgão do mesmo tribunal, sendo osacórdãos,embargadoeparadigma,demérito;

II–emrecursoextraordinárioouemrecursoespecial,divergirdojulgamento de qualquer outro órgão do mesmo tribunal, sendo osacórdãos, embargado e paradigma, relativos ao juízo deadmissibilidade;

III–emrecursoextraordinárioouemrecursoespecial,divergirdojulgamento de qualquer outro órgão do mesmo tribunal, sendo umacórdão de mérito e outro que não tenha conhecido do recurso,embora tenha apreciado a controvérsia; IV – nos processos decompetência originária, divergir do julgamento de qualquer outroórgãodomesmotribunal.

§ 1o Poderão ser confrontadas teses jurídicas contidas emjulgamentosderecursosedeaçõesdecompetênciaoriginária.

§ 2o A divergência que autoriza a interposição de embargos dedivergência pode verificar-se na aplicação do direitomaterial ou dodireitoprocessual.

§ 3o Cabem embargos de divergência quando o acórdão

paradigma for damesma turma que proferiu a decisão embargada,desdequesuacomposiçãotenhasofridoalteraçãoemmaisdametadedeseusmembros.

§ 4o O recorrente provará a divergência com certidão, cópia oucitação de repositório oficial ou credenciado de jurisprudência,inclusive em mídia eletrônica, onde foi publicado o acórdãodivergente, ou com a reprodução de julgado disponível na redemundialdecomputadores,indicandoarespectivafonte,emencionaráas circunstâncias que identificam ou assemelham os casosconfrontados.

§ 5o É vedado ao tribunal inadmitir o recurso com base emfundamentogenéricodeque as circunstâncias fáticas sãodiferentes,semdemonstraraexistênciadadistinção.

Art. 1.044. No recurso de embargos de divergência, seráobservado o procedimento estabelecido no regimento interno dorespectivotribunalsuperior.

§ 1o A interposição de embargos de divergência no SuperiorTribunalde Justiça interrompeoprazopara interposiçãode recursoextraordinárioporqualquerdaspartes.

§ 2o Se os embargos de divergência forem desprovidos ou nãoalterarem a conclusão do julgamento anterior, o recursoextraordinário interposto pela outra parte antes da publicação dojulgamento dos embargos de divergência será processado e julgadoindependentementederatificação.

Referências

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