CoordenadorJosé Roberto Neves Amorim

C o leção sucesso

D C oncursos P úblicos e q A B

Miguel Horvath Júnior

Direito Previdenciário

Manole

C o l e ç ã o s u c e s s o

P C oncursosÚBUCOS

E

Direito Previdenciário

CoordenadorJosé Roberto Neves Amorim

C oleção sucesso 1 1|

n C oncursos P úblicos £ P

Miguel Horvath Júnior

Direito Previdenciário

Copyright © Editora Manole Ltda., 2011,

por meio de contrato com o coordenador e com o autor.

Capa Hélio de Almeida

Projeto gráfico Departamento Editorial da Editora Manole

Este livro contempla as regras do Acordo Ortográfico da Língua

Portuguesa de 1990, que entrou em vigor no Brasil.

Dados Internacionais de Catalogação na Publicação (CIP)

(Câmara Brasileira do Livro, SP, Brasil)

Horvath Júnior, Miguel

Direito previdenciá rio/Miguel Horvath Júnior. -

Barueri, SP: Manole, 2011.

[Coleção sucesso concursos públicos e OAB/José

Roberto Neves Amorim (coordenador)]

Bibliografia.

ISBN 978-85-204-2998-3

I. Amorim, José Roberto Neves. II. Título. III. Série.

09.11666 CDU 34:368.4(81)

índices para catálogo sistemático:

1. Brasil: Direito previdenciário 34:368.4(81)

Todos os direitos reservados.

Nenhuma parte deste livro poderá ser reproduzida,

por qualquer processo, sem a permissão expressa

dos editores. E proibida a reprodução por xerox.

A Editora Manole é filiada à ABDR - Associação Brasileira

de Direitos Reprográficos.

Edição-2011

Editora Manole Ltda.

Av. Ceei, 672 - Tamboré

06460-120 - Barueri - SP - Brasil

TeL: (11) 4196-6000 - Fax: (11)4196-6021

www.manole.com.br

juridico@manole.com.br

Impresso no Brasil

Printcd in Brazil

Sobre o coordenador

José Roberto Neves AmorimDesembargador do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo. Mestre e douto­

rando pela Pontifícia Universidade Católica de São Paulo - PUC/SP. Vice-diretor e

Professor de Direito Processual Civil da Faculdade de Direito da Fundação Arman­

do Alvares Penteado - Faap. Coordenador do curso de pós-graduação lato sensu

em Processo Civil da Faap. Professor de pós-graduação lato sensu de Processo Ci­

vil da Universidade Presbiteriana Mackenzic. Professor convidado de pós-gradua­

ção lato sensu da Escola Superior do Ministério Público do Estado de São Paulo.

V

Sobre o autor

Miguel Horvath Jr.Doutor em Direito Previdenciário pela Pontifícia Universidade Católica de São Pau­

lo - PUC/SP. Mestre em Direito das Relações Sociais pela PUC/SP. Especialista em

Processo Civil pela Universidade Faculdades Metropolitanas Unidas - UniFMU.

Procurador Federal. Professor do programa de pós-graduação da PUC/SP. Profes­

sor universitário.

VI

Sumário

Apresentação do coordenador.......................................................................................................... XIX

1. Origem e evolução histórica da proteção previdenciária................................................................11. Principais marcos evolutivos.............................................................................................................12. A previdência social no Brasil - fases da evolução....................................................................... 3

2 . Fontes do direito previdenciário...........................................................................................................71. Fontes primárias ou principais do direito previdenciário.................................................................82. Fontes secundárias ou subsidiárias do direito previdenciário....................................................... 9

3. As relações do direito previdenciário com os demais ramos jurídicos.................................101. O direito previdenciário e o direito constitucional........................................................................ 102. O direito previdenciário e o direito tributário...............................................................................123. 0 direito previdenciário e o direito administrativo......................................................................124. O direito previdenciário e o direito do traba lho.......................................................................... 125. 0 direito previdenciário e o direito c iv il........................................................................................136. O direito previdenciário e o direito empresarial.......................................................................... 137. O direito previdenciário e o direito penal......................................................................................138. O direito previdenciário e o direito internacional público.............................................................13

4. Regimes previdenciários.....................................................................................................................141. Regime geral de previdência so c ia l.............................................................................................. 142. Regimes jurídicos próprios..............................................................................................................153. Previdência complementar............................................................................................................15

5. Conceito de seguridade social...........................................................................................................16

VII

VIII Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

1. Conceituação..................................................................................................................................162. Assistência social...........................................................................................................................173. Saúde............................................................................................................................................. 184. Previdência social........................................................................................................................... 19

6. Princípios constitucionais de seguridade so cia l............................................................................ 201. Princípio da universalidade da cobertura e do atendimento.......................................................202. Princípio da uniformidade e equivalência dos benefícios e serviços às populações

urbanas e rurais............................................................................................................................... 213. Princípio da seletividade e distributividade na prestação de benefícios e serviços....................224. Princípio da irredutibilidade no valor dos benefícios.....................................................................235. Princípio da equidade na forma de participação no custe io.......................................................236. Princípio da diversidade da base de financiamento.....................................................................237. Princípio do caráter democrático e descentralizado da Administração, mediante gestão

quadripartite, com participação dos trabalhadores, dos empregadores, dos aposentadose do Governo nos órgãos colegiados.............................................................................................24

8. Regras constitucionais de seguridade social................................................................................25

7. Beneficiários da previdência s o c ia l.................................................................................................261. Segurados obrigatórios..................................................................................................................262. Segurados facultativos..................................................................................................................323. Dependentes previdenciários.........................................................................................................34

3.1 Regras da dependência previdenciária................................................................................353.2 Dependência econômica...................................................................................................... 363.3 Perda da qualidade dos dependentes................................................................................37

8. Classificação das prestações previdenciárias: benefícios e serviços........................................38

9. C arência................................................................................................................................................. 391. Prestações dispensadas da carência........................................................................................... 42

10. Renda mensal in icial............................................................................................................................441. Alíquotas........................................................................................................................................ 452. Salário de benefício........................................................................................................................ 453. Regra geral do art. 29 da Lei n. 8.213/91 .................................................................................. 464. Regra de transição do art. 3o da Lei n. 9.876/99 .......................................................................465. Fator previdenciário...................................................................................................................... 47

11. Manutenção, perda e restabelecimento da qualidade de segurado....................................... 491. Perda da qualidade de segurado..................................................................................................50

12. Prestações previdenciárias em espéc ie ...................................................................................... 521. Aposentadoria...............................................................................................................................52

1.1 Aposentadoria por tempo de contribuição.........................................................................521.1.1 Conceito................................................................................................................ 521.1.2 Carência................................................................................................................ 521.1.3 Alterações decorrentes da Emenda Constitucional n. 20/98 ............................ 531.1.4 Comprovação do tempo de serviço..................................................................... 541.1.5 Requisitos legais.....................................................................................................551.1.6 Destinatários da proteção.....................................................................................551.1.7 Marco inicial da aposentadoria por tempo de contribuição.................................551.1.8 Valor da prestação. Quantificação da proteção soc ia l....................................... 561.1.9 Aposentadoria do professor.................................................................................. 56

1.2 Aposentadoria por idade...................................................................................................... 571.2.1 Conceito................................................................................................................ 571.2.2 Fundamento da proteção.....................................................................................571.2.3 Carência................................................................................................................ 581.2.4 Requisitos legais.....................................................................................................581.2.5 Início da proteção.................................................................................................. 581.2.6 Término.................................................................................................................. 581.2.7 Destinatários......................................................................................................... 581.2.8 Quantificação do benefício...................................................................................581.2.9 Aposentadoria compulsória.................................................................................. 59

1.3 Aposentadoria especial.........................................................................................................591.3.1 Conceito................................................................................................................ 591.3.2 Carência................................................................................................................ 591.3.3 Fundamento da proteção.....................................................................................591.3.4 Início da prestação/momento da entrega............................................................601.3.5 Cessação da prestação......................................................................................... 601.3.6 Requisitos para a entrega da prestação.............................................................. 601.3.7 Sujeitos protegidos................................................................................................621.3.8 Quantificação da prestação.................................................................................. 63

1.4 Aposentadoria por invalidez..................................................................................................631.4.1 Conceito................................................................................................................631.4.2 Fundamento da proteção.....................................................................................631.4.3 Carência................................................................................................................ 631.4.4 Requisitos legais.....................................................................................................631.4.5 Hipóteses de suspensão do benefício...................................................................631.4.6 Hipóteses de cancelamento do benefício............................................................641.4.7 Mensalidade de recuperação................................................................................ 641.4.8 Início da prestação/momento da entrega............................................................64

Sumário I X

1.4.9 Destinatários........................................................................................................ 661.4.10 Quantificação do benefício..................................................................................661.4.11 Grande invalidez....................................................................................................66

2. Auxílio-doença............................................................................................................................... 672.1 Conceito............................................................................................................................... 672.2 Fundamento...........................................................................................................................672.3 Carência............................................................................................................................... 672.4 Requisitos lega is ................................................................................................................. 682.5 Início da prestação............................................................................................................... 692.6 Cessação do benefício.........................................................................................................692.7 Destinatários........................................................................................................................ 692.8 Quantificação do benefício..................................................................................................702.9 Nexo Técnico Epidemiológico Previdenciário - ntep........................................................... 70

3. Salário-maternidade.......................................................................................................................713.1 Carência............................................................................................................................... 723.2 Análise da norma jurídica: salário-maternidade biológico................................................733.3 Análise da norma jurídica: salário-maternidade adoção.................................................... 753.4 Prazo prescricional do benefício.........................................................................................77

4. Salário-família............................................................................................................................... 774.1 Fato gerador da prestação..................................................................................................774.2 Segurados que têm direito ao salário-família.................................................................... 784.3 Valor do benefício................................................................................................................. 784.4 Conceito de baixa renda...................................................................................................... 784.5 Valor das c o ta s ....................................................................................................................794.6 Sistemática de entrega do salário-família...........................................................................794.7 Cumulação de benefícios....................................................................................................794.8 Hipótese de cessação do salário-família........................................................................... 79

5. Auxílio-acidente............................................................................................................................. 805.1 Conceito..............................................................................................................................805.2 Fundamento da proteção....................................................................................................805.3 Requisitos lega is ..................................................................................................................815.4 Auxílio-acidente e perda da audição.................................................................................. 815.5 Sujeitos protegidos................................................................................................................815.6 Início da proteção.................................................................................................................. 815.7 Suspensão do auxílio-acidente...........................................................................................825.8 Hipóteses de extinção do auxílio-acidente.........................................................................825.9 Quantificação da prestação..................................................................................................825.10 Competência para apreciar e julgar litígio envolvendo auxílio-acidente........................... 83

6. Acidente do trabalho...................................................................................................................... 836.1 Conceito............................................................................................................................... 83

X Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

Sumário X I

6.2 Fundamento da proteção.................................................................................................... 846.3 Espécies de acidente do traba lho ..................................................................................... 84

6.3.1 Acidente-tipo........................................................................................................846.3.2 Doença profissional ou tecnopatia...................................................................... 846.3.3 Doença do trabalho ou mesopatia......................................................................85

6.4 Situações de equiparação a acidente do trabalho por determinação le g a l.....................866.5 Competência para apreciar os litígios decorrentes de acidente do traba lho...................886.6 A empresa e sua responsabilidade com a segurança do trabalhador..............................88

6.6.1 Responsabilidade pela prevenção dos acidentes do trabalho............................ 886.6.2 Instrumentos estratégicos de prevenção dos trabalhadores............................. 896.6.3 Informação como forma eficaz de prevenção....................................................936.6.4 Novos métodos de prevenção e proteção do trabalhador..................................936.6.5 Instrumento da ação regressiva...........................................................................956.6.6 Comunicação de Acidente do Trabalho (c a t) ...................................................... 97

6.7 Sujeitos protegidos............................................................................................................... 986.8 Gradação da incapacidade laborai e as prestações acidentárias.....................................98

7. Abono anual................................................................................................................................... 998. Seguro-desemprego......................................................................................................................99

8.1 Características marcantes da prestação do seguro-desemprego...................................1008.2 Requisitos legais para acesso ao seguro-desemprego da Lei n. 7 .998/90...................1008.3 Hipóteses de suspensão do seguro-desemprego............................................................ 1018.4 Hipóteses de cancelamento do seguro-desemprego........................................................1018.5 Período aquisitivo................................................................................................................1028.6 Prescrição em relação às prestações recebidas indevidamente.....................................1028.7 Número de parcelas do seguro-desemprego devidas.....................................................1028.8 Trabalhadores que têm direito ao seguro-desemprego (várias espécies).....................1038.9 Valores do seguro-desemprego.........................................................................................1038.10 Local para requerimento e prazo para fazê-lo.................................................................. 104

9. Pensão por morte.........................................................................................................................1049.1 Modalidades de pensão por morte.....................................................................................1069.2 Carência............................................................................................................................. 1069.3 Início do benefício..............................................................................................................1069.4 Término do benefício.........................................................................................................1069.5 Valor do benefício pensão por m orte................................................................................1079.6 Sistemática do pagamento da pensão por m orte ........................................................... 1079.7 Cumulação de duas pensões por morte............................................................................1079.8 Ex-mulher e direito à pensão por morte........................................................................... 108

10. Auxílio-reclusão............................................................................................................................ 10910.1 Conceito..............................................................................................................................10910.2 Fundamentos da proteção.................................................................................................. 109

10.3 Carência.............................................................................................................................10910.4 Requisitos lega is ............................................................................................................... 10910.5 Início da prestação/momento da entrega.........................................................................11010.6 Hipóteses de suspensão do benefício............................................................................. 11010.7 Hipóteses de extinção do benefício..................................................................................11010.8 Destinatários da proteção.................................................................................................. 11110.9 Quantificação do benefício................................................................................................111

11. Serviço social................................................................................................................................. 11112. Habilitação e reabilitação profissional..........................................................................................112

12.1 Funções básicas dos processos de habilitação e reabilitação...................................... 113

13. Reajustamento dos benefícios previdenciários...........................................................................1141. Acumulação de benefícios............................................................................................................ 1142. Regras protetivas dos benefícios previdenciários........................................................................ 115

14. Plano de custeio da seguridade social......................................................................................... 117

15. Contribuições sociais na Constituição Federal de 1988 - da natureza jurídicadas contribuições previdenciárias................................................................................................. 119

16. Salário de contribuição.....................................................................................................................1211. Contribuições do empregador..................................................................................................... 122

17. Decadência e prescrição das contribuições previdenciárias e benefícios.......................... 1211. Decadência das contribuições previdenciárias.......................................................................... 1272. Prescrição das contribuições previdenciárias........................................................................... 128

2.1 Causas interruptivas da prescrição tributária................................................................. 1292.2 Causas suspensivas da prescrição tributária................................................................. 129

3. Quadro-síntese da evolução histórica da decadência das contribuições previdenciárias____ 1294. Quadro-síntese da evolução histórica da prescrição das contribuições previdenciárias____ 1305. Decadência e prescrição em matéria de benefícios.................................................................. 130

18. Regras de incidência e não incidência das contribuições previdenciárias..........................132

19. Relação jurídica de custe io .............................................................................................................1351. Obrigação tribu tá ria ..................................................................................................................... 135

20. Crimes contra a seguridade social................................................................................................ 1401. Apropriação indébita previdenciária............................................................................................ 1402. Sonegação de contribuição previdenciária.................................................................................142

X I I Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

Sumário XIII

3. Falsificação de documento previdenciário (art. 297, §§ 3o e 4o, do Código Penal)...............1444. Inserção de dados falsos ou modificação em sistema de informações.................................1455. Modificação ou alteração não autorizada de sistema de informações...................................1476. Do art. 95, § 2o, da Lei n. 8.212/91......................................................................................... 1487. Estelionato contra a previdência social - art. 171 do Código P ena l..................................... 148

Referências bibliográficas................................................................................................................ 150índice alfabético-remissivo.............................................................................................................. 151

Apresentação do coordenador

A produção da Coleção Sucesso Concursos Públicos e OAB, escrita por pro­

fessores selecionados, experientes e dotados de especial didática, tem a finalidade

de preparar o operador do Direito, de qualquer nível, para concursos públicos e

também para o exame da OAB.

Numa linguagem objetiva, traduz todo o entendimento doutrinário e juris-

prudencial, mostrando a relevância de cada tema abordado.

A sistemática adotada facilita o aprendizado, fazendo com que o leitor fique

detido nas primordiais colocações.

A Coleção Sucesso Concursos Públicos e OAB não pode faltar na biblioteca

do estudioso do Direito, quer pela sua completude, quer pela sua atualidade.

No site www.univcrsidadcmanolc.com.br/dircito, o leitor poderá avaliar seus

conhecimentos com questões dos principais concursos públicos e dos exames da

Ordem.

José Roberto Neves Amorim

XIV

1

Origem e evolução histórica da proteção previdenciária

1. PRINCIPAIS MARCOS EVOLUTIVOS

A proteção social está relacionada com o período de grandes modificações das

relações sociais (de trabalho, familiares, de formatação do Estado) ocorridas no

mundo a partir da metade do século xix - mais especificamente a partir de 1850,

fenômeno que ficou conhecido como segunda fase da Revolução Industrial. Os paí­

ses que comandaram a segunda fase da Revolução Industrial foram Inglaterra, Fran­

ça e Prússia (atual Alemanha). Até esse momento histórico, a proteção em face dos

riscos que a humanidade sempre esteve exposta era efetivada com a utilização de

mecanismos de direito privado (mutualismo, proteção familiar, corporações de ofí­

cio etc.).

A proteção social surge como fruto da pressão dos trabalhadores urbanos, daí

por que estes foram seus primeiros destinatários. Essa pressão estava alinhada às no­

vas teorias socioeconômicas pregadas nesse período. Como expressão maior das dou­

trinas socioeconômicas há a do socialismo pregada por Karl Marx na sua obra-pri­

ma O capital, bem como a teoria de Engcls.

O modelo de proteção social como dever e responsabilidade do Estado surge

primeiramente na Alemanha em 1883, fruto do projeto legislativo de autoria do

Chanceler alemão Otto Von Bismarck. O projeto revela a sensibilidade social e po­

lítica de seu autor, pois para ele chega o momento de o Estado determinar a prote­

ção social aos trabalhadores, uma vez que o seu não reconhecimento aumentaria a

pressão dos trabalhadores que transformaram a Europa, nesse momento, em uma

verdadeira panela de pressão prestes a explodir.

O modelo de proteção social desenvolvida por Bismarck foi denominado de

seguro social. As principais características desse modelo são:

1

2 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

• proteção exclusiva dos trabalhadores urbanos;

• modelo contributivo - adotava a fórmula tripartite de custeio (financiamen­

to compartilhado entre trabalhadores, empregadores e Estado);

• gestão estatal.

Esse modelo de proteção social passa a ser fonte de inspiração aos demais paí­

ses não só da Europa, mas também de outros continentes. Será o modelo que per­

meará a proteção social até a Segunda Guerra Mundial.

No momento que antecede a finalização do segundo conflito bélico mundial,

na Inglaterra é encomendado um relatório a William Henry Beveridge (inglês com

formação em economia e profundo conhecedor da realidade social de seu país) para

apresentar a situação da Inglaterra naquele momento e entregar um modelo capaz

de possibilitar a recuperação social em curto espaço de tempo. O modelo propos­

to por Lord Beveridge funda-se no princípio da universalidade, ou seja, na exten­

são da proteção social a todos os integrantes da sociedade. Daí a famosa síntese de

seu programa: “proteção do berço ao túmulo.”

Esse modelo, denominado de seguridade social, é apresentado aos demais paí­

ses na Convenção da o i t (Organização Internacional do Trabalho) na Filadélfia em

1944. Em 1948, a proteção social é erigida como uma das partes componentes dos

direitos humanos. Tal proteção é prevista nos arts. 20 e 21 da Declaração Univer­

sal dos Direitos do Homem, de 10 de dezembro de 1948.Em 28 de junho de 1952 é aprovada a Convenção n. 102 da o i t , a qual tra­

ta da norma mínima de seguridade social. Cuida a norma mínima das prestações

de assistência médica, de proteção aos desempregados, de proteção contra os ris­

cos da doença, da velhice, da invalidez, da morte, de acidentes do trabalho e doen­

ças profissionais, das prestações familiares e de maternidade. Essa norma prevê, as­

sim, uma proteção generalista (aplicação do princípio da universalidade).

O mínimo exigível em termos de seguridade social é composto por nove ele­

mentos. A cobertura desses elementos configura o “ ideal de cobertura”. A norma

mínima da o i t prevê que o Estado-membro signatário proteja pelo menos três, den­

tre eles a proteção contra desemprego, velhice e acidente do trabalho (benefícios

de incapacidade laborativa). Os nove elementos são:

• serviços médicos;

• prestações pecuniárias de doença;

• prestações de desemprego;

• prestações de velhice (idade);

• prestações em caso de acidente do trabalho e de doenças profissionais;

• prestações familiares;

• prestações de maternidade;

• prestações de invalidez;

• prestações de sobreviventes (dependentes).

1 Origem e evolução histórica da proteção previdenciária 3

Cada prestação é considerada sob os seguintes aspectos: caracterização, con­

dições de qualificação, condições para concessão, valor, condições de manutenção

e outras. O Brasil ratificou a Convenção n. 102 da o i t por meio do Decreto Legis­

lativo n. 269, de 19 de setembro de 2008.

2. A PREVIDÊNCIA SOCIAL NO BRASIL - FASES DA EVOLUÇÃO

1923-A Lei Eloy Chaves (Decreto Legislativo n. 4.682, de 24 de janeiro de 1923)

é considerada o marco inicial da proteção previdenciária no Brasil. Essa lei autori­

zava as empresas ferroviárias a criarem suas caixas de aposentadoria e pensão. Nes­

se modelo embrionário, a proteção se efetivava cm relação aos riscos de doença,

invalidez, idade e morte. A administração da proteção previdenciária era privada,

sendo realizada pela própria empresa que criara sua caixa de aposentadoria e pen­

sões.

1931 - Após o início do governo Vargas, foi determinada a intervenção nas caixas

previdenciárias até então existentes, em face de problemas de gestão e de efetiva­

ção da proteção, e composta uma comissão de notáveis que elaboraria o novo mo­

delo previdenciário brasileiro. Esse modelo veio a lume com a edição do Decreto

n. 20.465, de I o de outubro de 1931, o qual previa um amplo leque de proteção

cobrindo os riscos de invalidez, velhice e morte, bem como concedendo as seguin­

tes prestações: auxílio-funcral, assistência médica hospitalar e aposentadoria ordi­

nária (condicionada a tempo de serviço e à idade). Nesse modelo a gestão passa a

ser estatal (por meio de autarquias previdenciárias) e a proteção por segmentos pro­

fissionais (por categorias profissionais).

1933 - A partir de 1933, esse modelo passou a ser implementado com a criação dos

institutos de aposentadoria e pensões.

Segue o cronograma de criação dos institutos de aposentadoria e pensões:

• 1933 - Instituto de Aposentadoria e Pensões dos Marítimos ( i a p m ). Decre­

to n. 22.872, de 29 de junho;

• 1934 - Instituto de Aposentadoria e Pensões dos Comerciários ( i a p c ). De­

creto n. 24.273, de 22 de maio; Instituto de Aposentadoria e Pensões dos Bancá­

rios ( i a p b ). Decreto n. 24.615, de 9 de julho;

• 1936 - Instituto de Aposentadoria e Pensões dos Industriários ( i a p i ). Lei n.

367, de 31 de dezembro;

• 1938 - Instituto de Previdência e Assistência dos Servidores do Estado

(União). Decreto-lei n. 288, de 23 de fevereiro; Instituto de Aposentadoria c Pen­

sões dos Empregados em Transporte e Cargas (Iaptcc). Decreto-lei n. 651, de 26 de

agosto.

1 9 6 0 - O processo de unificação da previdência social brasileira é iniciado com a

edição da Lops (Lei Orgânica da Previdência Social), Lei n. 3.807, de 26 de agos­

4 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

to de 1960. Essa lei representa a unificação legislativa do sistema previdenciário

brasileiro.

1966- Com a edição do Decreto-lei n. 72, de 21 de novembro, ocorreu a unifica­

ção administrativa do sistema previdenciário. Da fusão dos principais institutos

previdenciários surge o i n p s (Instituto Nacional de Previdência Social).

1977 -Criação do Sinpas (Sistema Integrado Nacional de Previdência e Assistência

Social) com as seguintes atribuições: concessão e manutenção das prestações pre-

videnciárias, custeio de atividades e programas, e gestão administrativa, financeira

e patrimonial. O Sinpas era integrado pelos seguintes órgãos:

• Dataprev - Empresa de Tecnologia e Informações da Previdência Social;

• inps - Instituto Nacional de Previdência Social;

• Funabem - Fundação Nacional do Bem-estar do Menor;

• Inamps - Instituto Nacional de Assistência Médica da Previdência Social;

• Ceme - Central de Medicamentos;

• lapas - Instituto de Administração da Previdência e Assistência Social;

• l b a - Fundação Legião Brasileira de Assistência.

1988 - A Constituição Federal inseriu o conceito de seguridade social no Brasil ao

determinar um sistema de proteção social mais amplo que alcançasse todos os in­

tegrantes da sociedade brasileira, e não mais apenas os trabalhadores. A seguri­

dade social está prevista no Título vii - “Da Ordem Social” e o seu sistema nos

arts. 194 a 204 da Carta da República.

1998 - Emenda Constitucional n. 20, de 15 de dezembro. Foi a primeira reforma

de índole constitucional do sistema previdenciário brasileiro após a promulgação

da Constituição Federal de 1988. Essa emenda reformou o regime geral de previ­

dência social e estabeleceu diretrizes para os demais regimes de proteção previden­

ciária.

2003 - Emenda Constitucional n. 41, de 19 de dezembro. Foi a segunda reforma de

índole constitucional do sistema previdenciário brasileiro. Essa emenda tratou da

reforma dos regimes próprios de previdência social, atingindo colateralmente o re­

gime geral de previdência social.

2005- Emenda Constitucional n. 47, de 5 de julho. Foi a terceira reforma de índo­

le constitucional. Essa emenda regulamentou aspectos pendentes da Emenda Cons­

titucional n. 41/2003. Foi a aprovação daquilo que ficou conhecido como Projeto

de emenda constitucional paralela.

2007-A Lei n. 11.457, de 16 de março, criou a Receita Federal do Brasil unifican­

do a Secretaria da Receita Federal e a Secretaria da Receita Previdenciária.

2008- Foi ratificada a Convenção n. 102 da o i t que trata da norma mínima de se­

guridade social.

1 Origem e evolução histórica da proteção previdenciária 5

A Lei n. 11.718, de 20 de junho de 2008, criou o contrato de trabalhador ru­

ral por pequeno prazo, estabeleceu normas transitórias sobre aposentadoria do tra­

balhador rural e alterou as Leis ns. 8.212/91 e 8.213/91.

A Lei Complementar n. 128, de 19 de dezembro de 2008, alterou a Lei Com­

plementar n. 123/2006 e as Leis ns. 8.029/90, 8.212/91, 8.213/91 e 10.406/2002 -

Código Civil. O segurado contribuinte individual que tenha contribuído com a alí­

quota de 11%, e pretenda contar o tempo de contribuição correspondente para fins

de obtenção de aposentadoria por tempo de contribuição ou de contagem recípro­

ca do tempo de contribuição a que se refere o art. 94 da Lei n. 8.213/91, deverá

complementar a contribuição mensal mediante o recolhimento de mais 9% , acres­

cido dos juros moratórios de que trata o § 3o do art. 61 da Lei n. 9.430/96. Essa

contribuição poderá ser exigida a qualquer tempo, conforme alteração feita pela

Lei Complementar n. 128/2009.

2 0 0 9 - 0 Decreto n. 6.727, de 12 de janeiro de 2009, incluiu o aviso prévio inde­

nizado no rol de verbas integrantes do salário de contribuição e revogou a alínea

f do inciso v do § 9° do art. 214, o art. 291 e o inciso v do art. 292 do Decreto

n. 3.048/99.

A Lei n. 11.941, de 27 de maio de 2009 - fruto da conversão da Medida Pro­

visória n. 449/2008 -, previu o reparcelamento dos créditos fiscais federais, dispôs

sobre a remissão de créditos fiscais e criou o Conselho Administrativo de Recursos

Fiscais.

O Decreto n. 6.939, de 18 de agosto de 2009, alterou a forma de cálculo do

salário de benefício nos casos de auxílio-doença e de aposentadoria por invalidez,

previstos no Decreto n. 3.048/99, determinando que o salário de benefício consis­

ta na média aritmética simples dos maiores salários de contribuição corresponden­

te a 80% do período contributivo decorrido desde a competência julho de 1994

até a data do início do benefício.

A redação original do Decreto n. 3.048/99 previa que, contando o segurado

com salários de contribuição em número inferior a 60% do número de meses de­

corridos desde julho de 1994 até a data do início do benefício, o salário de benefí­

cio corresponderia à soma dos salários de contribuição dividido pelo número de

contribuições mensais apurado.

A Lei n. 12.023, de 27 de agosto de 2009, em seu art. 1°, determinou que as

atividades de movimentação de mercadorias em geral, exercidas por trabalhadores

avulsos, são aquelas desenvolvidas em áreas urbanas ou rurais sem vínculo empre-

gatício, mediante intermediação obrigatória do sindicato da categoria, por meio de

Acordo ou Convenção Coletiva de Trabalho para execução das atividades.

A grande inovação desta Lei está prevista no art. 6°, que inseriu como dever

do tomador de serviços o recolhimento dos valores devidos ao Fundo de Garantia

6 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

por Tempo de Serviço, acrescido dos percentuais relativos ao décimo terceiro salá­

rio, férias, encargos fiscais, sociais c previdenciários, observando o prazo legal.

Por sua vez, o art. 8° desta Lei estabeleceu que as empresas tomadoras do tra­

balho avulso respondem solidariamente pela efetiva remuneração do trabalho con­

tratado e são responsáveis pelo recolhimento dos encargos fiscais e sociais, bem

como das contribuições ou de outras importâncias devidas à seguridade social, 110 limite do uso que fizerem do trabalho avulso intermediado pelo sindicato. A lei en­

trou em vigor em 27 dc setembro de 2009.

A Lei n. 12.154, de 23 dc dezembro dc 2009, criou a Superintendência N a­

cional de Previdência Complementar - Prcvic e dispôs sobre o seu pessoal; incluiu

a Câmara de Recursos da Previdência Complementar na estrutura básica do xVli-

nistério da Previdência Social; e alterou as disposições referentes a auditores-fiscais

da Receita Federal do Brasil, além das Leis ns. 11.457/2007 e 10.683/2003.

O Decreto n. 7.054, de 28 de dezembro de 2009, estabeleceu os seguintes se­

gurados que passam a ser enquadrados como segurados facultativos:

• o presidiário que não exerce atividade remunerada nem esteja vinculado a

qualquer regime dc previdência social;

• o brasileiro residente ou domiciliado no exterior, salvo se filiado a regime

previdenciário dc país com o qual o Brasil mantenha acordo internacional; c

• o segurado recolhido à prisão sob regime fechado ou semiaberto que, nes­

ta condição, preste serviço, dentro ou fora da unidade penal, a uma ou mais em­

presas, com ou sem intermediação da organização carcerária ou entidade afim, ou

que exerce atividade artesanal por conta própria.

2Fontes do direito previdenciário

Etimologicamente, o vocábulo “fonte” vem do latim fons, fontis, nascente,

traduzindo como seu signo tudo aquilo que origina, que produz algo. Logo, é pos­

sível entender a fonte do Direito como o local de onde surge o Direito ou como os

meios pelos quais se formam as regras jurídicas. A principal fonte do direito previ­

denciário é a norma jurídica, estabelecida pela Constituição Federal e pelas leis.

A teoria tradicional entende que somente ao Poder Legislativo compete a cria­

ção de normas jurídicas. Isso em face dos princípios democrático e da separação

de poderes.

O tema fontes revela uma indagação de índole constitucional, no sentido de

identificar quem tem o poder constitucional para exercer a função legislativa.

A Constituição Federal de 1988 determina em seu art. 22, xxm, que compe­

te privativamente à União legislar sobre seguridade social (saúde, assistência social

e previdência social - regime geral). A competência privativa pode ser delegável.

Por sua vez, o art. 24, x i i , determina que compete à União, aos Estados, ao

Distrito Federal e aos Municípios concorrcntemente legislar sobre: previdência so­

cial, proteção e defesa da saúde. Quanto às matérias de competência concorrente,

cabe à União estabelecer normas gerais e aos demais entes federativos a tarefa de

suplementar as normas gerais editando leis específicas no âmbito de cada matéria.

No que tange à matéria previdenciária, a competência concorrente incidirá em re­

lação aos regimes próprios de previdência.

O direito previdenciário, enquanto ramo do direito público, é regido por nor­

mas de direito público de caráter cogente, ou seja, não passíveis de mútuas conces­

sões entre as partes. Essas normas para serem válidas devem originar-se do proces­

so legislativo, regrado no art. 59 da Constituição Federal:

7

8 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

0 processo legislativo compreende a elaboração de:

1 - emendas à Constituição;

n - leis complementares;

iii - leis ordinárias;

iv - leis delegadas;

v - medidas provisórias;

vi - decretos legislativos;

vii - resoluções.

A lei complementar prevista no parágrafo único do art. 59 da Carta Política,

que dispõe sobre a elaboração, redação, alteração e consolidação das leis, é a Lei

Complementar n. 95/98.

Portanto, para inovação, alteração, modificação e supressão de normas pre­

videnciárias é possível a utilização de qualquer uma das formas do processo legis­

lativo constitucional.

As fontes podem ser classificadas em primárias ou principais e secundárias ou

subsidiárias. As secundárias visam desenvolver, unificar e facilitar a correta aplica­

ção da lei.

1. FONTES PRIMÁRIAS OU PRINCIPAIS DO DIREITO PREVIDENCIÁRIO

A fonte principal por excelência é a lei. A lei deve ser entendida como todas

as normas jurídicas originadas de um processo legislativo. Já as fontes secundárias

ou subsidiárias nada mais são do que atos administrativos normativos (os que con­

têm um comando geral do Poder Executivo com a finalidade de propiciar a corre­

ta aplicação da lei).

São fontes principais do direito previdenciário:

• emenda à Constituição. Decorre do Poder Constituinte derivado. O legisla­

dor sofre limitações impostas pelo próprio texto constitucional, que traz um nú­

cleo imodificável previsto em seu art. 60, § 4o. A eliminação de riscos e contingên­

cias sociais é vedada no ordenamento jurídico de forma sistemática, daí se dizer

que constitui cláusula pétrea implícita.

• lei complementar. Prevista pelo constituinte para regular matérias relevan­

tes de forma taxativa. Para aprovação de lei complementar é necessária maioria ab­

soluta, ou seja, o primeiro número inteiro subsequente à divisão dos membros da

Casa Legislativa por dois.

• lei ordinária. Qualquer matéria pode ser objeto de lei ordinária com exce­

ção das reservadas à lei complementar. Há duas leis ordinárias fundamentais em

matéria previdenciária: a Lei n. 8.212/91 (plano de custeio da seguridade social) e

a Lei n. 8.213/91 (plano de benefícios).

2 Fontes do direito previdenciário 9

• lei delegada. É elaborada pelo Presidente da Republica em virtude de auto­

rização do Poder Legislativo e nos limites estabelecidos por este. Pode haver dele­

gação com o objetivo de assegurar maior eficiência e agilidade nas atividades esta­

tais. Não há registro de delegação cm matéria previdenciária.

• medida provisória. É editada pelo Presidente da República em caso de rele­

vância e urgência, com força de lei, devendo ser submetida de imediato ao Con­

gresso Nacional. A medida provisória vigora por sessenta dias, podendo ser reedi­

tada uma única vez por igual período.

• decreto legislativo. É destinado a matérias de competência exclusiva do Con­

gresso Nacional, previstas, basicamente, 110 art. 49 da Constituição Federal. O de­

creto legislativo é utilizado, por exemplo, para ratificação de tratados internacio­

nais.

• resolução. Fssa norma regula matéria de competência do Congresso Nacio­

nal ou de qualquer de suas Casas. De modo geral, tem efeitos internos.

2. FONTES SECUNDÁRIAS OU SUBSIDIÁRIAS DO DIREITO PREVIDENCIÁRIO

As fontes secundárias 011 subsidiárias têm como finalidade a regulamentação

do texto legal visando sua correta aplicação. Os atos administrativos normativos

mais utilizados são:

• decreto regulamentar. É previsto no art. cS4, iv, da Constituição Federal. Des­

tina-se a regulamentar a lei e nela encontra seu limite. Sendo assim, o decreto não

pode ir além da previsão legal (naquilo que ultrapassar a previsão legal é conside­

rado ilegal). O regulamento atual da previdência social é o Decreto n. 3.048/99,

que regulamentou as Leis ns. 8.212/91 e 8.213/91. O decreto é publicado pelo che­

fe do Poder Executivo.

• instruções ministeriais (portarias). Estão previstas no art. 87,11, da Consti­

tuição Federal. Essas portarias são elaboradas pelos Ministros de Estado e têm a

finalidade de expedir instruções para execução de leis, decretos e regulamentos.

• atos normativos internos. São classificados de acordo com a autoridade que

os expediu. Existem várias espécies de atos, dentre elas a resolução ou instrução

normativa, a orientação normativa e a circular.

3As relações do direito previdenciário com os demais ramos jurídicos

A previdência social é um serviço público de ripo novo destinado a amparar

a população economicamente ativa (segurados obrigatórios) ou não (segurados fa­

cultativos), que se encontra em situações de riscos ou contingências sociais previs­

tas em lei, essencialmente com benefícios e serviços, mediante a adoção da fórmu­

la tripartite de custeio (Estado, empregadores, trabalhadores e/ou facultativos).

Previdência social é o seguro social que substitui a renda do segurado ou segurada

contribuinte quando perde sua capacidade de trabalho por motivo de doença, aci­

dente de trabalho, velhice, maternidade, morte ou reclusão.

A Constituição Federal, em seu art. 201, determina que a previdência social

seja organizada sob a forma de regime geral, de caráter contributivo e de filiação

obrigatória, mantendo-se o equilíbrio financeiro-atuarial.

O direito previdenciário sob a ótica dicotomista é ramo de direito público,

que relaciona-se com vários outros ramos do Direito, notadamente com o direito

constitucional, direito tributário, direito administrativo, direito do trabalho, direi­

to civil, direito empresarial, direito penal e direito internacional público.

1. 0 DIREITO PREVIDENCIÁRIO E 0 DIREITO CONSTITUCIONAL

Em inúmeras previsões da Carta Magna são encontradas previsões relativas

à previdência social, por exemplo:

Art. 3o Constitui como objetivos fundamentais da República Federativa do Brasil a

construção de uma sociedade livre, justa e solidária (inciso i), bem como a redução

das desigualdades sociais e regionais (inciso m , parte final).

Art. 6o Determina dentre os direitos sociais o direito à saúde, previdência social e

assistência aos desamparados.

Art. 7o Estabelece os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, assegurando:

10

3 As relações do direito previdenciário com os demais ramos jurídicos 11

• seguro-desemprego (inciso n);

• décimo terceiro salário com base na remuneração integral ou no valor da

aposentadoria (inciso vm);

• salário-família pago em razão do dependente do trabalhador dc baixa ren­

da nos termos da lei (inciso xn);

• licença à gestante, sem prejuízo do emprego e do salário, com a duração de

120 dias (inciso xvm);

• aposentadoria (inciso xxiv);

• seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a

indenização a que está obrigado, quando incorrer em culpa ou dolo (inciso xxvm).

O parágrafo único do art. 7° assegura aos trabalhadores domésticos os seguintes

direitos: salário-mínimo; irredutibilidade de salário, salvo o disposto em convenção ou

acordo coletivo; décimo terceiro salário; repouso semanal remunerado; gozo de férias

anuais, remuneradas com 1/3 a mais do que o salário normal; licença à gestante; licen-

ça-paternidade; aviso-prévio proporcional ao tempo de serviço, sendo de no mínimo

trinta dias; aposentadoria; bem como sua integração à previdência social.

Art. 10. Assegura a participação dos trabalhadores e empregadores nos colegiados

dos órgãos públicos em que seus interesses profissionais ou previdenciários sejam

objeto de discussão e deliberação.

Art. 22, xxm. Estabelece competência privativa da União para legislar sobre segurida­

de social.

Art. 24, xn. Determina que compete à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos

Municípios legislar concorrentemente sobre previdência social, proteção e defesa

da saúde.

Art. 149. Estabelece competência exclusiva da União para instituir contribuições so­

ciais.

Art. 193. Determina que a ordem social tenha como base o primado do trabalho e

como objetivo o bem-estar e a justiça sociais.

Art. 194. Conceitua seguridade social e determina seus objetivos.

Art. 195. Determina o financiamento da seguridade social (forma direta e indire­

ta).

Arts. 196 a 200. Estabelecem os parâmetros da saúde.

Art. 201. Estabelece os parâmetros da previdência social - regime geral.

Art. 202. Estabelece os parâmetros da previdência complementar (privada).

Arts. 203 e 204. Estabelecem os parâmetros da assistência social.

Art. 248. Estabelece parâmetros para o pagamento de benefícios previdenciários -

valores máximos.

Arts. 249 e 250. Estabelecem a possibilidade de criação de fundos previdenciários

para os regimes jurídicos próprios (dos servidores públicos) e para o regime geral

( i n s s ), respectivamente.

12 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

2. 0 DIREITO PREVIDENCIÁRIO E 0 DIREITO TRIBUTÁRIO

Há uma forte conexão entre os ramos do direito previdenciário e direito tribu­

tário tendo em vista o caráter contributivo do sistema previdenciário. Como a natu­

reza jurídica das contribuições sociais é tributária, as relações entre esses direitos es­

tão inexoravelmente inter-relacionadas. Logo, é de fundamental importância o estudo

do conceito de tributo e obrigações tributárias principal e acessórias (ou instrumen­

tais); dos institutos da decadência, prescrição, lançamento e denúncia espontânea; e

da apreensão do conceito de sujeito ativo, sujeito passivo, fato gerador, incidência

e não incidência, imunidade, isenção, dentre outros. Nessa relação aplica-se a lei de

custeio - Lei n. 8.212/91, e subsidiariamente o c t n - Código Tributário Nacional.

3. 0 DIREITO PREVIDENCIÁRIO E 0 DIREITO ADMINISTRATIVO

As prestações previdenciárias são serviços públicos e cabe a uma autarquia

federal seu processamento, concessão e pagamento. Há necessidade de provocação

da Administração, em regra, para entrega das prestações previdenciárias. Essa pro­

vocação é efetivada via procedimento administrativo, logo, em um ambiente de di­

reito administrativo. A previdência social é regida internamente por atos adminis­

trativos normativos.

O in s s (Instituto Nacional do Seguro Social) - autarquia federal integrante

da Administração Indireta Federal - está sujeito ao cumprimento dos princípios

constitucionais do art. 37 da Carta Política, a saber: legalidade, impessoalidade,

moralidade, publicidade e eficiência, o famoso l im pe . Da mesma forma, a autarquia

se sujeita ao cumprimento dos direitos e garantias individuais do art. 5°, lv , da

Constituição Federal, que asseguram aos litigantes em processo judicial ou admi­

nistrativo o direito ao contraditório e ampla defesa, com todos os meios e recursos

a ela inerentes. O in s s ainda deve se submeter aos comandos da lei de licitações e

contratos (Lei n. 8.666/93) e da Lei n. 9.784/99, que regula o processo administra­

tivo no âmbito da Administração Pública Federal.

4. 0 DIREITO PREVIDENCIÁRIO E 0 DIREITO DO TRABALHO

Os ramos do direito previdenciário e direito do trabalho nascem como direi­

tos de conquista e de reivindicação. Estão intimamente ligados, notadamente quan­

to aos conceitos de empregador (art. 2° da c l t ); empregado (art. 3o da c l t ); remu­

neração (art. 457 da c l t ); salário (art. 457, §1°, da c l t ); salário-utilidade (art. 458

da c l t ); trabalhador doméstico (art. 1° da Lei n. 5.859/72); trabalhador temporá­

rio (art. 16 do Decreto n. 73.841/74); verbas indenizatórias; e interrupção e sus­

pensão dos efeitos do contrato de trabalho.

3 As relações do direito previdenciário com os demais ramos jurídicos 13

5. 0 DIREITO PREVIDENCIÁRIO E 0 DIREITO CIVIL

O direito civil é o ramo do direito que regula os direitos e obrigações de or­

dem privada concernente às pessoas, aos bens e suas relações. Assim, inexoravel­

mente surgem pontos de conexão entre o direito civil e o previdenciário como a

análise dos conceitos de emancipação, ausência, casamento, união estável, separa­

ção, divórcio, dentre outros.

6. 0 DIREITO PREVIDENCIÁRIO E 0 DIREITO EMPRESARIAL

O direito empresarial é um conjunto de normas jurídicas que regulam as re­

lações derivadas das atividades privadas de produção e circulação de bens e servi­

ços destinados ao mercado. Percebe-se um elo entre esses ramos cm relação ao con­

ceito de falência (instituto de ordem pública que visa atender ao interesse coletivo).

Fundamenta-se na necessidade de:

• garantir aos credores igualdade (princípio da par condictio creditorum);

• afastar o devedor de suas atividades e preservar e otimizar a utilização pro­

dutiva dos bens ativos e recursos produtivos, inclusive os intangíveis.

Outro ponto de conexão entre esses direitos refere-se à recuperação de em­

presas no tocante à restituição e habilitação de créditos previdenciários de empre­

sas que tiveram suas falências decretadas.

7. 0 DIREITO PREVIDENCIÁRIO E 0 DIREITO PENAL

O direito penal visa a proteção de bens jurídicos. Por meio dele o Estado aplica

o seu ius puniendi. O direito penal visa proteger os bens jurídicos mais relevantes, daí

por que os tipos penais previdenciários encontram-se inseridos no Código Penal.

8. 0 DIREITO PREVIDENCIÁRIO E 0 DIREITO INTERNACIONAL PÚBLICO

O direito internacional público, enquanto conjunto de normas que regem as

relações jurídicas no que se refere aos tratados, convenções e acordos entre as na­

ções (sendo conhecido também como “direito das gentes”), mantém estreito rela­

cionamento com o direito previdenciário, em face da tendência de internacionali­

zação deste último ramo, bem como em face da crescente mobilidade populacional

(fenômenos migratórios e livre circulação de trabalhadores). O ponto de contato

de maior relevo diz respeito aos acordos internacionais de previdência social que

estabelecem uma relação de prestação de benefícios previdenciários, não implican­

do modificação da legislação vigente no país. O Brasil mantém acordos de previ­

dência com os seguintes países: Argentina, Cabo Verde, Espanha, Grécia, Chile, Itá­

lia, Luxemburgo, Uruguai e Portugal.

4Regimes previdenciários

A previdência social é uma das subáreas que integram o grande sistema de se­

guridade social (saúde, assistência social e previdência social). O sistema previden­

ciário brasileiro é composto por três subsistemas, a saber: o regime geral de previ­

dência social ( i n s s ), os regimes jurídicos próprios (previdência do servidor público)

e a previdência complementar (previdência privada, aberta e fechada).

1. REGIME GERAL DE PREVIDÊNCIA SOCIAL

O r g p s (regime geral de previdência social) é administrado pela autarquia fe­

deral in s s - Instituto Nacional do Seguro Social. É de caráter obrigatório para aque­

les que exercem atividade remunerada e facultativo (por força do princípio da uni­

versalidade de atendimento) para pessoas que não exercem atividade remunerada

ou que não estejam abrangidas por regime próprio de previdência social. O r g p s

é regido pelas Leis ns. 8.212/91 (lei de custeio) e 8.213/91 (lei de benefícios previ­

denciários).

O r g p s tem o objetivo de atender os beneficiários em todas as situações pre­

vistas no art. 1° da Lei n. 8.213/91, o qual prevê que:

A previdência social, mediante contribuição, tem por fim assegurar aos seus be­

neficiários meios indispensáveis de manutenção, por motivo de incapacidade, desem­

prego involuntário, idade avançada, tempo de serviço, encargos familiares e prisão ou

morte de quem dependiam economicamente.

14

4 Regimes previdenciários 15

2. REGIMES JURÍDICOS PRÓPRIOS

Os regimes próprios de previdência visam dar cobertura previdenciária aos

servidores públicos. O regime próprio é de filiação obrigatória e adota o caráter

contributivo. Está fundado no princípio da solidariedade entre os integrantes do

mesmo grupo. A União possui dois regimes próprios de previdência, um dos mili­

tares e outro dos servidores civis. Todos os Estados brasileiros já possuem regimes

próprios para atender seus servidores; entretanto, nem todos os Municípios têm re­

gime próprio previdenciário. Os servidores de Municípios que não tenham regime

próprio estão vinculados ao regime geral de previdência social.

3. PREVIDÊNCIA COMPLEMENTAR

O regime previdenciário complementar ou previdência privada tem suas ca­

racterísticas determinadas no art. 202 da Constituição. É regido pelas Leis Com-

plementares ns. 108 e 109, ambas de 29 de maio de 2001. As características mar­

cantes da previdência privada são: caráter facultativo, autonomia em relação ao

regime geral, funcionamento calcado na constituição de reservas financeiras e ca­

ráter contratual privado.

A previdência privada pode ser aberta ou fechada. A previdência privada aber­

ta é acessível a qualquer pessoa, sendo operada por instituições financeiras por meio

de títulos de capitalização, fiscalizadas pelo Ministério da Fazenda por intermédio

da Susep - Superintendência de Seguros Privados. Já a previdência privada fecha­

da é acessível apenas para funcionários de uma empresa ou grupo de empresas. É

fiscalizada pela Superintendência Nacional de Previdência Complementar - Previc,

criada pela Lei n. 12.154/2009.

5Conceito de seguridade social

1. CONCEITUAÇÃO

A expressão seguridade social tem significado mais amplo em alguns países

do que em outros, mas no essencial, pode-se conceituá-la como a proteção que a

sociedade proporciona a seus membros, mediante uma série de medidas públicas.

Tais medidas destinam-se a evitar privações econômicas e sociais que derivam do

desaparecimento ou de uma forte redução dos recursos econômicos cm razão de

doença, maternidade, acidente do trabalho ou doença profissional, desemprego, in­

validez, idade avançada e morte; e também se destinam à proteção em forma de as­

sistência à saúde e de assistência social.

O conceito de seguridade social, como hoje é concebido, lança suas raízes 110 Relatório Beveridge, apresentado ao Parlamento Britânico, em novembro de 1942,

por Sir William Henry Beveridge.

Tal conceito somente foi implantado 110 sistema jurídico brasileiro com a pro­

mulgação da Constituição Federal de 1988. Até então, era adotado o de seguro so­

cial. A inserção do novo conceito trouxe inúmeras mudanças e uma das mais rele­

vantes diz respeito aos destinatários deste instrumento de política social. Antes da

atual Carta Política, somente os trabalhadores tinham direito à proteção previden­

ciária; após a Constituição Federal de 1988, a todos os integrantes da sociedade

brasileira foi facultada a proteção social, desde que cumpridos os requisitos cons­

titucionalmente exigidos.

A seguridade social é tratada na Constituição Federal 110 Título vm que cuida

da Ordem Social. A Ordem Social tem como base o primado do trabalho e como

objetivo o bem-estar e a justiça sociais. A seguridade social vem definida no art. 194

da Magna Carta como o “conjunto integrado de ações de iniciativa dos Poderes Pú­

16

5 Conceito de seguridade social 17

blicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos à saúde, à previ­

dência social e à assistência social” .

O objetivo do sistema e eliminar as necessidades sociais ou minimizar seus

efeitos. Essas necessidades são previamente selecionadas e a seguridade social per­

mite que o Estado assegure aos seus integrantes cobertura frente às necessidades

sociais determinadas e delimitadas pelo próprio Estado.

O que justifica a existência da seguridade social é o fato de ela tutelar um in­

teresse geral, conferindo aos seus titulares o direito de exigir a ação estatal. O sis­

tema da seguridade social abrange a assistência social, a saúde e a previdência so­

cial.

2. ASSISTÊNCIA SOCIAL

A existência digna deve ser algo comum a todas as pessoas. Aqueles que não

conseguem subsistir com seus próprios recursos e do seu núcleo familiar devem ter

o amparo da coletividade e do Estado.

A Constituição Federal tratou do direito à assistência social em seus arts. 203

e 204, garantindo prestações assistenciais a todos que necessitarem, independente­

mente de contribuição. Nesse sentido, pode ser feita a primeira distinção em rela­

ção aos subsistemas previdenciário e assistencial: a previdência social atende aque­

les que contribuem, enquanto a assistência não requer participação contributiva.

O art. 203 da Constituição Federal traça os objetivos da assistência social, a

saber:

i - a proteção à família, à maternidade, à infância, à adolescência c à velhice;

ii - o amparo às crianças e adolescentes carentes;

m - a promoção da integração ao mercado de trabalho;

iv - a habilitação e reabilitação das pessoas portadoras de deficiência e a pro­

moção de sua integração à vida comunitária;

v - a garantia de um salário-mínimo dc benefício mensal à pessoa portadora de

deficiência e ao idoso que comprovem não possuir meios de prover à própria manu­

tenção ou dc tc-la provida por sua família, conforme dispuser a lei.

No subsistema assistencial, os riscos representam a incapacidade das famílias

em assegurar o necessário apoio às crianças, aos adolescentes, aos idosos, aos por­

tadores de deficiência e às mães. As ações assistenciais, conforme preceito constitu­

cional, serão realizadas com recursos do orçamento da seguridade social, que estão

determinados no art. 195 da Carta Política, ressalvada a possibilidade de criação

de outras fontes.

A assistência social está organizada sob as diretrizes da descentralização po-

lítico-administrativa e da participação popular (art. 204, ct/88). A Lei n. 8.742/93

(Loas - Lei Orgânica da Assistência Social) regulamentou as disposições constitu­

cionais de assistência social.

3. SAÚDE

A Constituição Federal em seu art. 196 afirma que:

A saúde é um direito de todos e dever do Estado, garantido mediante políticas

sociais e econômicas que visem à redução do risco de doença e de outros agravos e ao

acesso universal e igualitário às ações e serviços para sua promoção, proteção e recu­

peração.

A Carta Política reservou, ainda, os arts. 197 a 200 para o regramento da ma­

téria.

O termo saúde, como utilizado pelo constituinte, é muito mais abrangente que

a simples ausência de doença. José Jayme de Souza Santoro1 ensina que a expres­

são “saúde” tem três sentidos diferentes: no sentido comum é a ausência de enfer­

midade; no sentido acadêmico é o estado em que o organismo exerce normalmen­

te suas funções; c no sentido adotado internacionalmente, é o estado completo de

bem-estar físico, mental e social.

Esse último sentido é o que traduz melhor a vontade do constituinte. As dire­

trizes básicas do subsistema saúde encontram-se dispostas no art. 198, i a m . São

elas:

i - descentralização, com direção única em cada esfera de governo;

ii - atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas, sem

prejuízo dos serviços assistenciais;

m - participação da comunidade.

A Lei n. 8.080, de 19 de setembro de 1990, regulou as ações e serviços públi­

cos de saúde que constituem o denominado sus - Sistema Único de Saúde. De acor­

do com o § I o do art. 198 da Constituição Federal, as prestações de saúde são fi­

nanciadas com recursos do orçamento da seguridade social, da União, dos Estados,

do Distrito Federal e dos Municípios, além de outras fontes.

Sueli Gandolfi Dallari enfatiza que existem três formas de política sanitária

de prevenção, a saber:

18 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

1 Manual de direito previdenciário, p. 8.

5 Conceito de seguridade social 19

(...) a primária, que se preocupa com a eliminação das causas e condições de apareci­

mento das doenças, agindo sobre o ambiente (segurança nas estradas, saneamento bá­

sico, por exemplo) ou sobre o comportamento individual (exercício e dieta, por exem­

plo); a secundária ou prevenção específica, que busca impedir o aparecimento de

doença determinada, por meio da vacinação, dos controles de saúde, da despistagem;

e a terciária, que visa limitar a prevalência de incapacidades crônicas ou de recidi-

vas.2

4. PREVIDÊNCIA SOCIAL

A previdência social é disciplinada nos arts. 201 e 202 da Magna Carta. É or­

ganizada sob a forma de regime geral, de caráter contributivo e de filiação obriga­

tória. Logo, em face do caráter contributivo, só terão direito às prestações previ-

denciárias aquelas pessoas que contribuírem para o sistema. Devem contribuir de

forma obrigatória todas as pessoas que exercem atividade remunerada, observado

o enquadramento em lei.

Os eventos (riscos e contingências sociais) a serem cobertos, segundo estabe­

lece a Constituição Federal, são:

• doença, invalidez, morte e idade avançada;

• proteção à maternidade, especialmente à gestante;

• proteção ao trabalhador em situação de desemprego involuntário;

• salário-família e auxílio-reclusão para os dependentes dos segurados de bai­

xa renda;

• acidente de trabalho.

Nenhum benefício que substitua a remuneração ou salário de contribuição

pode ser inferior a um salário-mínimo (art. 201, § 2°, da c f /88 ) . É vedada a filia­

ção ao regime geral de previdência social, na qualidade de segurado facultativo, de

pessoa participante de regime próprio de previdência (art. 201, § 5°, c f /88 ) . As Leis

ns. 8.212/91 (lei de custeio) e 8.213/91 (lei de benefícios) regulamentaram as pre­

visões constitucionais de previdência social.

2 “ Direito sanitário e saúde pública”, p.42.

6Princípios constitucionais de seguridade social

Os princípios que regem a seguridade social estão arrolados nos incisos do

art. 194 da Constituição Federal de 1988, a saber: princípio da universalidade da

cobertura e do atendimento; princípio da uniformidade e equivalência dos benefí­

cios e serviços às populações urbanas e rurais; princípio da seletividade e distribu-

tividade na prestação de benefícios e serviços; princípio da irredutibilidade no va­

lor dos benefícios; princípio da equidade na forma de participação no custeio;

princípio da diversidade da base dc financiamento; c princípio do caráter democrá­

tico e descentralizado da Administração, mediante gestão quadripartite com parti­

cipação dos trabalhadores, dos empregadores, dos aposentados e do Governo nos

órgãos colegiados.

1. PRINCÍPIO DA UNIVERSALIDADE DA COBERTURA E DO ATENDIMENTO

A seguridade social se distancia da ideia de um seguro porque busca atender

a todas as pessoas que cm determinado momento da vida dela necessitem (caráter

universalizante).

O princípio da universalidade apresenta duas facetas: uma objetiva e outra sub­

jetiva. A faceta objetiva diz respeito à previsão da universalidade de cobertura dos

riscos e contingências sociais. O constituinte pressupõe o que é a cobertura uma vez

que não a conceitua. A cobertura, por sua vez, pressupõe o conceito de sinistro, se­

guro e risco.

As prestações previdenciárias devem abranger o maior número possível de si­

tuações geradoras de necessidades sociais, levando em consideração a realidade

econômico-financeira do Estado. No entanto, é importante observar que nenhum

sistema de seguridade social poderá dar cobertura a todas as necessidades sociais

2 0

6 Princípios constitucionais de seguridade social 21

surgidas por absoluta impossibilidade fática. Assim, a Constituição Federal, par­

tindo de um núcleo básico de proteção, buscou expandir a proteção social, na me­

dida da evolução da capacidade econômica do Estado. Note-se a conexão da uni­

versalidade objetiva com o princípio da seletividade.

No art. 201 da Magna Carta encontra-se o elenco de eventos protegidos. Os

eventos selecionados constitucionalmente são:

• doença, invalidez, morte e idade avançada;

• proteção à maternidade, especialmente à gestante;

• proteção ao trabalhador em situação de desemprego involuntário;

• salário-família e auxílio-reclusão para os dependentes dos segurados de bai­

xa renda;

• acidente do trabalho.

A faceta subjetiva refere-se ao alcance da proteção em relação aos sujeitos

protegidos. O constituinte garantiu a todos, atendidos os requisitos legais, a vincu-

lação ao sistema previdenciário. Com a universalidade de atendimento ampliou-se

a cobertura social uma vez que ela passou a ser acessível não somente aos traba­

lhadores, mas a todos os integrantes da sociedade.

Decorre do princípio da universalidade do atendimento a criação do segura­

do facultativo, previsto no art. 13 da Lei n. 8.213/91. A lei considera segurado fa­

cultativo toda e qualquer pessoa maior de 16 anos (Emenda Constitucional n. 20/98)

que se filie voluntariamente ao sistema previdenciário, desde que não se enquadre

como segurado obrigatório.

2. PRINCIPIO DA UNIFORMIDADE E EQUIVALENCIA DOS BENEFÍCIOS E SERVIÇOS ÀS POPULAÇÕES URBANAS E RURAIS

A Constituição Federal vedou o tratamento desigual às populações urbana e

rural, corrigindo uma distorção histórica. A discriminação existente em relação aos

trabalhadores rurais foi uma das principais causas do êxodo rural ocorrido na dé­

cada de 1970.

O seguro social, enquanto direito de conquista, surgiu no período da segun­

da fase da Revolução Industrial como resposta aos anseios da classe operária. Pro­

tegia apenas e tão somente os trabalhadores urbanos (operários).

A Lei n. 3.807, de 26 de agosto de 1960 (Lops), excluía expressamente os tra­

balhadores rurais do regime geral de previdência social (art. 3o, n), mas determina­

va a realização de estudos a cargo do Ministério do Trabalho visando a elabora­

ção de projeto de lei a ser encaminhado ao Poder Legislativo para estender aos

trabalhadores rurais e aos empregados domésticos a proteção previdenciária. O

primeiro diploma legal brasileiro a efetivar a proteção ao trabalhador rural foi a

Lei Complementar n. 11, de 25 de maio de 1971. Por meio desta Lei foi criado o

22 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

Programa de Assistência ao Trabalhador Rural (Prorural). Não havia tratamento

igual para o trabalhador rural e urbano, mesmo com a edição de tal diploma. A

proteção previdenciária da população rural no regime geral somente se deu com a

edição da Lei n. 8.213/91.

Enquanto a uniformidade diz respeito aos riscos e contingências sociais que

serão cobertas, a equivalência está relacionada com o aspecto pecuniário ou com

o atendimento dos serviços. Esses serviços devem ser rigorosamente iguais, porém

equivalentes levando em consideração o tempo de contribuição, coeficientes para

cálculo etc. Os benefícios são prestações in pecunia que serão pagas ao segurado

ou beneficiário. Os serviços são prestações imateriais colocadas à disposição dos

segurados ou dependentes. Pode-se dizer que a uniformidade é um princípio essen­

cial da seguridade social, pois impede tratamento desigual e, como conseqüência,

leva a maior justiça no sistema.

3. PRINCÍPIO DA SELETIVIDADE E DISTRIBUTIVIDADE NA PRESTAÇÃO DE BENEFÍCIOS E SERVIÇOS

A seletividade permite a realização de legítima estimativa acerca dos tipos de

prestações que, em conjunto, concretizam as finalidades da Ordem Social. A sele­

tividade deve ser entendida como uma adaptação à busca da universalidade, obser­

vada na montagem e evolução do sistema de seguridade social a capacidade eco­

nômica do Estado.

A seletividade consiste na eleição dos riscos e contingências sociais a serem

objeto da proteção pela seguridade social. O constituinte se desincumbiu dessa ta­

refa no art. 201 da Carta Política. Porém, outros riscos poderão ser contemplados

via legislação infraconstitucional (por exemplo, a extensão do salário-maternidade

às guardiãs e adotantes pela Lei n. 10.421/2002).

A distributividade refere-se ao estabelecimento de critérios para o acesso ao

sistema visando atingir o maior número de pessoas, o que proporciona uma cober­

tura mais ampla. Esse princípio é dirigido ao legislador ordinário, que em sua ati­

vidade deve eleger critérios de acesso que favoreçam um contingente populacional

maior e que efetivamente necessite da proteção social. O ritmo de implementação

da dinâmica da proteção social é determinado pelo legislador ordinário, de acordo

com os parâmetros políticos. Cabe aos governantes determinar o momento de avan­

çar ou recuar.

O legislador deve levar em conta o fato de que nem todas as pessoas possuem

as mesmas necessidades. Deverão ser atendidos aqueles que mais necessitem do am­

paro da seguridade social, pois a seguridade visa proporcionar condições dignas de

existência àqueles que venham dela carecer. A distributividade, no atual momento,

é efetivada pela Lei n. 8.213/91 (plano de benefícios da previdência social).

6 Princípios constitucionais de seguridade social 23

4. PRINCÍPIO DA IRREDUTIBILIDADE NO VALOR DOS BENEFÍCIOS

A irredutibilidade tem por objetivo a manutenção do poder real de compra,

resguardando os benefícios da corrosão causada pela inflação. Ressalte-se que os

benefícios previdenciários não estão atrelados ao salário-mínimo em virtude das

regras adotadas pelo atual sistema previdenciário. A Constituição Federal assegu­

ra que os benefícios sofrerão reajuste periódico que preserve o valor real ou o po­

der de compra do benefício. A periodicidade e os critérios de reajustamento são as­

pectos que devem ser estabelecidos pelas normas infraconstitucionais.

Ao longo do tempo de vigência da lei de benefícios, o índice de atualização

variou diversas vezes. Assim, cabe pontuar que o índice de atualização originaria-

mente era o índice Nacional de Preços ao Consumidor (i n p c ) calculado pelo i b g e ;

depois foi substituído pelo índice de Reajuste do Salário-Mínimo ( i r s m ) por força

da Lei n. 8.542/92, art. 9o, § 2o; depois passou-se a utilizar a variação da Unidade

Real de Valor (u r v ) por força da Lei n. 8.880/94, art. 21, § I o; posteriormente ado­

tou-se o índice de Preços ao Consumidor série r (ipc-r) por força da Lei n. 8.880/94,

art. 21,§ 2o; em 1995 novamente utilizou-se o i n p c por força da Medida Provisó­

ria n. 1.053/95, art. 8°, § 3o; e, em maio de 1996, instituiu-se o índice Geral de Pre­

ços - Disponibilidade Interna ( i g p -d i ) por força da Medida Provisória n. 1.415/96,

art. 10, convertida na Lei n. 9.711/98. A partir de dezembro de 2006, o índice de

atualização novamente passou a ser o in p c : por força da Lei n. 11.430/2006 que

acrescentou o art. 41-A a Lei n. 8.213/91.

Hnfim, é um princípio que visa garantir ao contribuinte e dependentes a irre­

dutibilidade do valor do benefício, o que significa a manutenção do poder real de

compra.

5. PRINCIPIO DA EQUIDADE NA FORMA DE PARTICIPAÇA0 N 0 CUSTEIO

Esse princípio é um desdobramento do princípio da igualdade. A participação

do trabalhador não pode ser a mesma da empresa, assim como a contribuição da

empresa não se confunde com a participação do F'stado. Trata-se de um princípio

que tem o objetivo de justiça na delimitação da forma de participação de todos

aqueles que devem contribuir para o sistema. Todos os membros da sociedade con­

tribuem para manutenção do sistema de acordo com sua capacidade contributiva.

6. PRINCIPIO DA DIVERSIDADE DA BASE DE FINANCIAMENTO

O custeio da seguridade social não vem de fonte única. A Constituição Fede­

ral, constatando que as fontes clássicas dc financiamento estavam em processo dc

exaurimento, previu a diversidade da base de financiamento, a qual se encontra

expressamente prevista no art. 195, caput, e incisos i a iv. Com isso, o constituin­

te garantiu que a seguridade social teria suporte financeiro direto e indireto, nos

termos da lei, com recursos provenientes dos orçamentos da União, dos Estados,

do Distrito Federal c dos Municípios e, também, das seguintes contribuições so­

ciais:

• dos empregadores, incidente sobre a folha de salários e demais rendimentos

do trabalho pagos ou creditados, a qualquer título, a pessoa física que lhe preste

serviço, mesmo sem vínculo empregatício, a receita ou o faturamento e o lucro;

• dos trabalhadores e demais segurados da previdência social;

• sobre a receita de concurso de prognóstico;

• do importador de bens ou serviços do exterior, ou de quem a lei equiparar.

A previsão de outras fontes encontra-se no § 4° do art. 195 da Magna Carta,

que diz: “A lei poderá instituir outras fontes destinadas a garantir a manutenção

ou expansão da seguridade social, obedecido o disposto no art. 154, i.” Essa pre­

visão na realidade apresenta-se como uma porta de emergência ao sistema de se­

guridade social ao permitir a criação de outras fontes destinadas a garantir a sua

manutenção ou expansão. O art. 154, i, determina que a instituição de outros im­

postos pela União deve ser feita por lei complementar, não podendo ser cumulati­

vos e nem terem fato gerador ou base de cálculo próprios dos discriminados na

Constituição Federal.

7. PRINCÍPIO DO CARÁTER DEMOCRÁTICO E DESCENTRALIZADO DA ADMINISTRAÇÃO, MEDIANTE GESTÃO QUADRIPARTITE, COM PARTICIPAÇÃO DOS TRABALHADORES, DOS EMPREGADORES, DOS APOSENTADOS E DO GOVERNO NOS ÓRGÃOS COLEGIADOS

Caráter democrático: a seguridade social deve ter a participação dos traba­

lhadores, empregadores, aposentados e Governo nos órgãos colegiados.

A participação de toda sociedade leva a uma aproximação maior entre o Go­

verno e a comunidade. Assim, a discussão das necessidades sociais sai do campo

abstrato. Ninguém melhor que o representante da comunidade, o qual vive na co­

munidade, para dizer quais são as necessidades concretas, quais são os reais anseios

que devem ser atendidos pelo Poder Público. Os negócios da seguridade social de­

vem contar com a participação de todos, desde a fase do planejamento orçamen­

tário, passando pela aplicação dos recursos, até o acompanhamento dos progra­

mas estabelecidos.

A composição dos órgãos deve se dar de forma igual para todos os membros.

Os representantes dos trabalhadores, aposentados e empregadores são indicados

24 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

6 Princípios constitucionais cie seguridade social 25

cretiza-se com a instituição dos conselhos nacionais de previdência social, assistên­

cia social e saúde.

O sistema de previdência social é descentralizado administrativamente. Des­

centralização administrativa significa a transferência de competência de uma pes­

soa jurídica de direito público interno para outra pessoa jurídica. No caso do sub-

sistema previdenciário, a União criou pelo Decreto n. 99.350, de 27 de junho de

1990, com base na Lei n. 8.029, de 12 de abril de 1990, a autarquia Instituto Na­

cional do Seguro Social ( i n s s ) para gerir o sistema previdenciário brasileiro.

A gestão quadripartite é efetivada pela previsão de participação de represen­

tantes dos trabalhadores, empregadores, aposentados e Governo.

8. REGRAS CONSTITUCIONAIS DE SEGURIDADE SOCIAL

Além dos princípios constitucionais, existem duas regras importantes:

• regra da contrapartida: estabelece o prévio custeio. Nenhum benefício ou

serviço de seguridade social poderá ser criado, majorado ou estendido sem a cor­

respondente fonte de custeio. Busca-se o equilíbrio financeiro (§ 5o do art. 195 da

c f /88 );

• regra nonagesimal ou da trimestralidade na cobrança das contribuições so­

ciais: as contribuições previdenciárias só poderão ser exigidas depois de decorridos

noventa dias da publicação da lei (§ 6° do art. 195 da c:f /88).

7Beneficiários da previdência social

Beneficiários são pessoas que têm direito às prestações (benefícios e serviços)

previdenciárias. E um gênero que comporta duas espécies: segurados (obrigatórios-

art. 11 da Lei n. 8.213/91; e facultativos - art. 13 da Lei n. 8.213/91) e dependentes

(incisos i, ii e i i i do art. 16 da Lei n. 8.213/91).

1. SEGURADOS OBRIGATÓRIOS

Segurados obrigatórios são aqueles que, por determinação legal (ex lege), vin­

culam-se à previdência social pelo fato de exercerem alguma atividade remunerada

de natureza urbana ou rural, em caráter efetivo ou de forma eventual. O art. 11 da

Lei n. 8.213/91 determina e especifica quem são os segurados obrigatórios: empre­

gados, empregados domésticos, avulsos, contribuintes individuais e segurados espe­

ciais.

É importante a classificação dos beneficiários, pois, de acordo com ela, have­

rá acesso ou direito às prestações previdenciárias tendo em vista a distributividade

das prestações (ver princípios constitucionais).

Arr. 11. São segurados obrigatórios da previdência social as seguintes pessoas fí­

sicas:

i - como empregado:

a) aquele que presta serviço de natureza urbana ou rural à empresa, em caráter

não eventual, sob sua subordinação e mediante remuneração, inclusive como diretor

empregado;

26

7 Beneficiários da previdência social 2 7

Notadamente, encontra-se na alínea a do inciso i os trabalhadores com as ca­

racterísticas do art. 3o da c l t .

b) aquele que, contratado por empresa de trabalho temporário, definida em le­

gislação específica, presta serviço para atender a necessidade transitória de substitui­

ção de pessoal regular e permanente ou a acréscimo extraordinário de serviços de ou­

tras empresas;

c) o brasileiro ou o estrangeiro domiciliado c contratado no Brasil para traba­

lhar como empregado em sucursal ou agência de empresa nacional no exterior;

d) aquele que presta serviço no Brasil a missão diplomática ou a repartição con­

sular de carreira estrangeira e a órgãos a elas subordinados, ou a membros dessas mis­

sões e repartições, excluídos o não brasileiro sem residência permanente no Brasil e o

brasileiro amparado pela legislação previdenciária do país da respectiva missão diplo­

mática ou repartição consular;

e) o brasileiro civil que trabalha para a União, no exterior, cm organismos ofi­

ciais brasileiros ou internacionais dos quais o Brasil seja membro efetivo, ainda que lá

domiciliado e contratado, salvo se segurado na forma da legislação vigente do país do

domicílio;

f) o brasileiro ou estrangeiro domiciliado e contratado no Brasil para trabalhar

como empregado em empresa domiciliada no exterior, cuja maioria do capital votan­

te pertença a empresa brasileira de capital nacional;

g) o servidor público ocupante de cargo em comissão, sem vínculo efetivo com

a União, Autarquias, inclusive em regime especial, e Fundações Públicas Federais.

Em relação à alínea g do inciso i, o texto legal possui uma atecnia, uma vez

que o servidor público sempre terá vínculo com a Administração Pública. A figura

determinada, nessa alínea, é a do exercente de função pública nos termos do art. 37

da Constituição Federal.

b) o exercente de mandato eletivo federal, estadual ou municipal, desde que não

vinculado a regime próprio de previdência social;

A alínea h do inciso i encontra-se suspensa por força da Resolução do Sena­

do Federal n. 26/2005, em virtude de declaração de inconstitucionalidade em deci­

são definitiva do Supremo Tribunal Federal, nos autos do Recurso Extraordinário

n. 351.717-1.

i) o empregado de organismo oficial internacional ou estrangeiro em funciona­

mento no Brasil, salvo quando coberto por regime próprio de previdência social;

28 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

j) o exercente de mandato eletivo federal, estadual ou municipal, desde que não

vinculado a regime próprio de previdência social;

O teor da alínea / do inciso i é igual ao da /?, porém está em plena vigência e

aplicação, uma vez que sua inclusão ocorreu após a edição da Emenda Constitu­

cional n. 20/98. A emenda determinou que os exercentes de mandato eletivo teriam

proteção previdenciária vinculada ao regime geral de previdência social como re­

gra, salvo no caso do exercente já pertencer anteriormente a um regime próprio de

previdência por ser servidor público.

u - como empregado doméstico: aquele que presta serviço de natureza contínua

a pessoa ou família, no âmbito residencial desta, cm atividades sem fins lucrativos;

São exemplos 110 inciso II: empregada doméstica, jardineiro, vigia, motorista,

enfermeira particular, governanta, mordomo, piloto de helicóptero particular etc.

1 1 1 - (revogado);iv - (revogado);

v - como contribuinte individual:1

a) a pessoa física, proprietária ou não, que explora atividade agropecuária, a

qualquer título, cm caráter permanente ou temporário, cm área superior a 4 módulos

fiscais; ou, quando em área igual ou inferior a 4 módulos fiscais ou atividade pesquei­

ra, com auxílio de empregados ou por intermédio de prepostos; ou ainda nas hipóte­

ses dos §§ 9° e 10 deste artigo;

O módulo fiscal, previsto na alínea a do inciso v, tem seu conceito determina­

do pelo Estatuto da Ferra, Lei n. 4.504/64, em seu art. 50. Módulo fiscal é uma uni­

dade de medida expressa em hectares, fixada para cada Município, considerando

os seguintes fatores: tipo de exploração predominante no Município; renda obtida

com a exploração predominante; outras explorações existentes no Município que,

embora não predominantes, sejam significativas em função da renda ou área utili­

zada e do conceito de propriedade familiar (aspectos gerais); bem como as parti­

cularidades do imóvel (aspecto particular). Esses fatores estão previstos no art. 50,

§§ 3o e 4o, do Estatuto da Terra.

de trabalhadores que tinham enquadramento diferenciado até então. Esses contribuintes têm

como característica comum o fato de prestarem serviços de forma independente, com caráter

eventual e sem vínculo empregatício. Os segurados que integram tal modalidade estão elen-

cados no art. 11, v, da Lei 1 1 . 8.213/91 com detalhamento 1 1 0 art. 9°, v, do Decreto n. 3.048/99

(Regulamento da Previdência Social).

7 Beneficiários da previdência social 29

O módulo fiscal serve como parâmetro para classificação do imóvel rural

quanto ao tamanho, na forma da Lei n. 8.629/93. Assim, nos termos dessa Lei, pe­

quena propriedade é o imóvel rural de área compreendida entre 1 e 4 módulos fis­

cais; c media propriedade é o imóvel rural com área superior a 4 e ate 15 módulos

fiscais. Além disso, serve para definição dos beneficiários do Pronaf (Programa Na­

cional de Fortalecimento da Agricultura Familiar), que são pequenos agricultores

de economia familiar, proprietários, meeiros, posseiros, parceiros ou arrendatários

de até 4 módulos fiscais.

Não se deve confundir módulo rural com módulo fiscal. O módulo rural é

calculado para cada imóvel rural em separado, e sua área reflete o tipo de explora­

ção predominante no imóvel rural segundo sua região dc localização. Por sua vez,

o módulo fiscal é estabelecido para cada Município e reflete a área mediana dos

módulos rurais dos imóveis rurais do Município.

b) a pessoa física, proprietária ou não, que explora atividade dc extração mine­

ral - garimpo, cm caráter permanente ou temporário, diretamente ou por intermédio

de prepostos, com ou sem o auxílio de empregados, utilizados a qualquer título, ain­

da que de forma não contínua;

c) o ministro de confissão religiosa e o membro de instituto de vida consagrada,

de congregação ou de ordem religiosa;

d) (revogado);

e) o brasileiro civil que trabalha no exterior para organismo oficial internacio­

nal do qual o Brasil é membro efetivo, ainda que lá domiciliado e contratado, salvo

quando coberto por regime próprio dc previdência social;

f) o titular dc firma individual urbana ou rural, o diretor não empregado e o

membro de conselho de administração de sociedade anônima, o sócio solidário, o só­

cio de indústria, o sócio-gerente e o sócio cotista que recebam remuneração decorren­

te de seu trabalho em empresa urbana ou rural, e o associado eleito para cargo de di­

reção em cooperativa, associação ou entidade de qualquer natureza ou finalidade, bem

como o síndico ou administrador eleito para exercer atividade de direção condomi-

nial, desde que recebam remuneração;

g) quem presta serviço dc natureza urbana ou rural, cm caráter eventual, a uma

ou mais empresas, sem relação de emprego;

b) a pessoa física que exerce, por conta própria, atividade econômica de nature­

za urbana, com fins lucrativos ou não;

Segundo o art. 9o, v, do Decreto n. 3.048/99, são também considerados con­

tribuintes individuais:

30 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

n) o cooperado de cooperativa de produção que, nesta condição, presta serviço

à sociedade cooperativa mediante remuneração ajustada ao trabalho executado;

o) (revogado pelo Decreto n. 7.054/2009);

p) o Microempreendedor Individual - m e i dc que tratam os arts. 18-A c 18-C

da Lei Complementar n. 123, dc 14 de dezembro dc 2006, que opte pelo recolhimen­

to dos impostos e contribuições abrangidos pelo Simples Nacional em valores fixos

mensais.

São exemplos de contribuintes individuais previstos no inciso v, entre ou­

tros:

• pessoa física que exerce, por conta própria, atividade econômica de nature­

za urbana com fins lucrativos ou não;

• titular de firma individual de natureza urbana ou rural;

• diretor não empregado e membro do conselho de administração da socie­

dade anônima;

• sócios nas sociedades cm nome coletivo c de capital e industrial;

• sócio-gerente e sócio cotista que recebam remuneração decorrente de seu

trabalho na sociedade por cotas de responsabilidade limitada, urbana ou rural;

• associado eleito para cargo de direção em cooperativa, associação ou enti­

dade de qualquer natureza ou finalidade;

• síndico ou administrador eleito para exercer atividade de direção condomi-

nial desde que recebam remuneração;

• profissional liberal;

• pintores, eletricistas, bombeiros hidráulicos, encanadores e outros que pres­

tam serviços em âmbito residencial de forma não contínua sem vínculo empregatí-

cio;

• cabeleireiro, manicure, esteticista e profissionais congêneres quando exerce­

rem suas atividades em salão de beleza por conta própria;

• comerciante ambulante;

• membro de conselho fiscal de sociedade anônima;

• trabalhador associado à cooperativa de trabalho que, por intermédio dessa,

presta serviços a terceiros;

• trabalhador diarista que presta serviços de natureza não contínua na resi­

dência dc pessoa ou família sem fins lucrativos;

• feirante-comerciante que compra para revender produtos hortifrutigranjei-

ros e assemelhados;

• piloto de aeronave quando habitualmente exerce atividade remunerada por

conta própria;

• corretor ou leiloeiro sem vínculo empregatício;

7 Beneficiários da previdência social 31

• notário ou tabelião e oficial de registros ou registrador, titular de cartório,

que detêm a delegação do exercício da atividade notarial e de registro não remu­

nerados pelos cofres públicos admitidos a partir de 21.11.1994;

• titular de serventia da justiça não remunerado pelos cofres públicos a par­

tir de 25.07.1991;

• condutor de veículo rodoviário, assim considerado o que exerce atividade

profissional sem vínculo empregatício, quando proprietário, coproprietário, bem

como auxiliar de condutor contribuinte individual em automóvel cedido em regi­

me de colaboração;

• médico residente;

• vendedor, sem vínculo empregatício, de bilhetes ou cartelas de loterias, li­

vros, produtos de beleza etc.;

• pescador que trabalha em regime de parceria, meação ou arrendamento em

barco com mais de duas toneladas brutas de tara;

• incorporador conforme o art. 29 da Lei n. 4.591/64;

• bolsista da Fundação Habitacional do Exército contratado em conformida­

de com a Lei n. 6.855/80;

• prestador de serviços de natureza eventual em órgão público, inclusive o in­

tegrante de grupo-tarefa, desde que não sujeito a regime próprio de previdência so­

cial;

• trabalhador rural que exerce atividade eventual sem subordinação (doma-

dor, castrador de animais, consertador de cercas etc.);

• árbitro e auxiliares de jogos desportivos;

• pessoa física, proprietária ou não, que explora atividade agropecuária ou

pesqueira diretamente ou por intermédio de outros e com auxílio de empregados,

utilizados a qualquer título, ainda que de forma não contínua;

• pessoa física, proprietária ou não, que explora atividade de extração mine­

ral (garimpo), em caráter permanente ou temporário, diretamente ou por intermé­

dio de outros, com ou sem auxílio de empregados, ainda que de forma não contí­

nua;

• ministro de confissão religiosa e membro do instituto de vida consagrada e

de congregação ou ordem religiosa quando mantido pela entidade a que perten­

cem, salvo se filiados obrigatoriamente à previdência social ou outro sistema pre­

videnciário;

• presidiário que exerce atividade remunerada mediante contrato celebrado

ou intermediado pelo presídio;

• brasileiro civil que trabalha no exterior para organismo internacional do

qual o Brasil é membro efetivo, ainda que lá domiciliado e contratado, salvo quan­

do coberto por regime próprio de previdência social.

32 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

vi - como trabalhador avulso: quem presta, a diversas empresas, sem vínculo

empregatício, serviço de natureza urbana ou rural definidos no Regulamento;

vil - como segurado especial: a pessoa física residente no imóvel rural ou em

aglomerado urbano ou rural próximo a ele que, individualmente ou cm regime dc eco­

nomia familiar, ainda que com o auxílio eventual de terceiros, na condição dc:

a) produtor, seja proprietário, usufrutuário, possuidor, assentado, parceiro ou

meeiro outorgados, comodatário ou arrendatário rurais, que explore atividade:

1. agropecuária em área de até 4 módulos fiscais;

2. de seringueiro ou extrativista vegetal que exerça suas atividades nos termos

do inciso xn do caput do art. 2° da Lei n. 9.985, de 18 de julho de 2000, e faça dessas

atividades o principal meio de vida;

b) pescador artesanal ou a este assemelhado que faça da pesca profissão habitual

ou principal meio dc vida; c

c) cônjuge ou companheiro, bem como filho maior de 16 anos de idade ou a este

equiparado, do segurado de que tratam as alíneas a e b deste inciso, que, comprova-

damente, trabalhem com o grupo familiar respectivo.

§ 1° Entende-se como regime de economia familiar a atividade em que o traba­

lho dos membros da família c* indispensável à própria subsistência e ao desenvolvimen­

to socioeconômico do núcleo familiar e é exercido em condições de mútua dependên­

cia c colaboração, sem a utilização dc empregados permanentes.

2. SEGURADOS FACULTATIVOS

O art. 13 da Lei n. 8.213/91 apresenta o conceito de quem pode ser segurado

facultativo. Com a Emenda Constitucional n. 20/98, ficou estabelecido no art. 201,

§ 5o, da Magna Carta, que c proibido ao servidor público filiar-se ao regime geral

de previdência social como forma de aumentar sua renda no momento da aposen-

tação.

A Constituição Federal adotou como corolário da proteção social, no âmbi­

to da seguridade social, o princípio da universalidade de atendimento (aspecto sub­

jetivo) em seu art. 194, parágrafo único, i.

O princípio da universalidade de atendimento visa efetivar a inclusão social,

facultando a possibilidade de filiação e assegurando, dessa forma, o acesso à pro­

teção previdenciária. O sistema previdenciário e aberto, não podendo excluir o mal

segurado. A legislação põe a salvo, apenas, que os segurados que se filiam já com

a capacidade laborai atingida não terão direito a auxílio-doença, aposentadoria por

invalidez ou auxílio-acidente. A previdência social é seguro social e, como tal, visa

dar cobertura cm face de riscos sociais (eventos futuros e incertos).

7 Beneficiários da previdência social 33

Não deve ser confundida a figura do segurado facultativo (figura inovadora

da Lei n. 8.213/91) com a do contribuinte em dobro (já prevista na Lei Eloy Cha­

ves de 1923). O contribuinte em dobro pressupunha vínculo anterior com o siste­

ma previdenciário e a qualidade pretérita de trabalhador. Já a figura do segurado

facultativo não pressupõe vínculo anterior com o sistema previdenciário e alcança

qualquer pessoa maior de 16 anos mesmo que nunca tenha sido ou que nunca ve­

nha a ser trabalhadora.

Com a alteração da Emenda Constitucional n. 20/98, o segurado facultativo é

toda e qualquer pessoa maior de 16 anos que voluntariamente se vincule ao sistema

previdenciário, desde que não seja segurado obrigatório ao mesmo tempo (exceto

na condição dc segurado especial2, por força do art. 25, § I o, da Lei n. 8.212/91 -

lei dc custeio).

São exemplos de segurados facultativos:

• dona de casa;

• síndico de condomínio quando não remunerado e sem isenção de cota con-

dominial;

• cônjuge que acompanha o outro no exterior;

• ex-segurado da previdência social (desempregado);

• estudante;

• bolsista estagiário nos termos da lei própria;

• membro de conselho tutelar (art. 132 da Lei n. 8.069/90) não vinculado a

outro regime de previdência social;

• presidiário;

• brasileiro residente no exterior não vinculado a regime previdenciário do

país.

O segurado facultativo tem como base de cálculo das contribuições previden­

ciárias, por força da Lei n. 9.876/99 que alterou a Lei n. 8.212/91, o salário decla­

rado’ (que variará entre o valor do salário-mínimo e o valor máximo do salário de

contribuição) e a alíquota dc 20% . É importante observar que as contribuições do

segurado facultativo não têm natureza tributária, posto que decorrem da vontade

de se inscrever no sistema e de nele permanecer. Isso decorre do direito constitucio­

nal consagrado a uma previdência social ampla (acessível a todos), porém dotada

de caráter contributivo (para todos).

A periodicidade do pagamento das contribuições é mensal (até o dia quinze

do mês subsequente ao da competência); porém poderá optar o segurado faculta­

2 Para o segurado especial, mesmo contribuinte individual, serão observadas as regras de segu­

rado obrigatório quanto à perda da qualidade de segurado (art. 15, i a v, da Lei n. 8.213/91).

3 Salário declarado significa que o facultativo ao pagar as contribuições todo mês ratifica sua

vontade dc permanecer no sistema previdenciário.

34 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

tivo, após inscrição ou reingresso, pelo recolhimento trimestral (código 1406), nos

termos do art. 28, § 3o, do Decreto n. 3.048/99. Se o pagamento inicial for antes

do dia quinze, o mês antecedente será sua data de aquisição da qualidade de segu­

rado; caso o primeiro pagamento seja feito depois do dia quinze, a mensalidade ini­

cial será referente a esse mesmo mês.

O segurado obrigatório que, durante o período de graça, filiar-se como facul­

tativo, ao deixar de contribuir nessa condição, terá direito de usufruir o período de

graça ou período restante de sua condição anterior (segurado obrigatório). Para o

segurado facultativo, o período de carência apenas é iniciado com o recolhimento

da primeira contribuição sem atraso.

A inscrição indevida de segurado, a partir dc 25 de julho dc 1991, por quem

não preenchia as condições de filiação obrigatória, acarretará a necessidade de con-

validação para categoria de facultativo no período correspondente ao da inscrição

indevida. Tal convalidação estará condicionada à tempestividade dos recolhimen­

tos e à concordância expressa do segurado.

Por força do princípio da distributividade das prestações, cabe ao legislador in-

fraconstitucional repartir a proteção previdenciária no universo de protegidos. As­

sim, de acordo com essa distribuição, o facultativo tem direito a todas as prestações

compatíveis com sua condição de não exercente de atividade profissional, a saber:

• aposentadoria por tempo dc contribuição;

• aposentadoria por idade;

• salário-maternidade;

• auxílio-doença;

• aposentadoria por invalidez;

• auxílio-acidente de qualquer natureza.

O segurado facultativo não tem direito a aposentadoria especial, benefícios

decorrentes de acidente do trabalho e salário-família.

3. DEPENDENTES PREVIDENCIÁRIOS

O rol de dependentes para fins previdenciários encontra-se no art. 16 da Lei

n. 8.213/91. A relação jurídica previdenciária não deve, portanto, ser confundida

com a cível no tangente aos direitos entre familiares na condição de ascendentes e

descendentes. Por se tratar de proteção social, há regramento próprio que se dis­

tancia das relações de dependência tanto para fins civis como tributários.

Dispõe o referido art. 16:

São beneficiários da previdência social na condição dc dependentes do segurado:

i - o cônjuge, a companheira, o companheiro c o filho não emancipado, de qual­

quer condição, menor dc 21 anos ou inválido;

ii - os pais;

7 Beneficiários da previdência social 35

ni - o irmão não emancipado, de qualquer condição, menor de 21 anos ou in­

válido.

A união estável estará configurada se cumpridos os requisitos que a legisla­

ção civil determina para sua existência. Portanto, os conviventes devem ser pessoas

solteiras, viúvas, divorciadas, separadas judicialmente ou separadas de fato. Por

força da Ação Civil Pública n. 2.000.71.00.009.347-0, da 3a Vara Previdenciária

da Seção Judiciária de Porto Alegre, o in s s considera os convivcntcs do mesmo sexo

dependentes previdenciários.

A idade de 21 anos como limite máximo para percepção de benefícios previ­

denciários aos dependentes, como regra geral, permanece mesmo com a maiorida­

de civil ocorrendo a partir dos 18 anos por força do Código Civil de 2002. A lei

previdenciária estabelece a idade de 21 anos de forma taxativa não se referindo à

maioridade.

O emancipado nos termos da lei civil perde a condição de dependente, salvo

sc a emancipação decorrer dc conclusão dc curso superior. O enteado c o menor tu­

telado cquiparam-sc a filho mediante declaração do segurado c comprovação dc de­

pendência econômica. A Medida Provisória n. 1.523/96, convertida na Lei n. 9.528/97,

retirou o menor sob guarda do rol de dependentes. Por força de ações civis públi­

cas, o in s s editou a Instrução Normativa n. 9, de 8 de agosto de 2006, determinan­

do a abstenção do indeferimento dos pedidos de benefícios feitos por menor sob

guarda.

Atualmente, a decisão judicial que determina considerar-se o menor sob guar­

da como dependente previdenciário está suspensa. O Ministro do Superior Tribunal

dc Justiça, Jorge Mussi, admitiu o incidente de uniformização apresentado pelo i n s s ,

no qual sc requer a harmonização dc entendimento, alem da concessão dc medida

cautelar para determinar a suspensão dos processos em que a controvérsia esteja es­

tabelecida. A liminar foi concedida nos autos da petição n. 7.436/pr (2009/0153110-

3), com determinação de expedição de ofícios à Turma Nacional de Uniformização

da Jurisprudência dos Juizados Especiais Federais e às Turmas Recursais comuni­

cando a admissão do incidente de uniformização para que sejam suspensos os pro­

cessos até o final do julgamento do incidente.

A invalidez do dependente filho ou equiparado a filho é confirmada por perí­

cia c se refere à incapacidade do dependente para o trabalho.

3.1 Regras da dependência previdenciária

Regra vertical: a lei divide os dependentes cm classes (i, ii e m ), sendo que a

existência de dependentes da classe superior exclui da percepção do benefício os

dependentes das classes inferiores.

36 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

Regra horizontal: os dependentes que se encontram na mesma classe são tra­

tados da mesma forma, pois o benefício é rateado entre todos. Auxílio-reclusão ou

pensão por morte (benefícios devidos aos dependentes) não poderão ser inferiores

a um salário-mínimo. Cada fato gerador dá origem a uma prestação que será divi­

dida proporcionalmente (rateada) entre os dependentes da mesma classe. Assim, o

valor de cada cota da pensão por morte poderá ser inferior ao mínimo.

Regra concessória: a qualidade de dependente é verificada no momento da

concessão do benefício.

Regra de manutenção: significa o direito de um dependente acrescer à sua cota

a parte de outro que tenha perdido a condição de dependente.

3.2 Dependência econômica

A dependência econômica dos dependentes da classe i é presumida, bastando

somente comprovar a condição de cônjuge, companheiro ou filho. Quanto às demais

classes, a dependência econômica deve ser comprovada, não necessitando, contudo,

ser uma dependência total. Devem comprovar a dependência econômica, ainda que

parcial, pais (classe n), irmãos (classe m), enteados e menores sob tutela.

Para comprovação do vínculo e da dependência econômica, conforme o caso,

devem ser apresentados, no mínimo, três dos seguintes documentos previstos no § 3o

do art. 22 do Decreto n. 3.048/99:

i - certidão de nascimento de filho havido em comum;

ii - certidão dc casamento religioso;

iii - declaração do imposto dc renda do segurado, cm que conste o interessado

como seu dependente;

iv - disposições testamentárias;

v - (revogado);

vi - declaração especial feita perante tabelião;

vn - prova de mesmo domicílio;

viu - prova de encargos domésticos evidentes e existência de sociedade ou co­

munhão nos atos da vida civil;

ix - procuração ou fiança reciprocamente outorgada;

x - conta bancária conjunta;

xi - registro em associação de qualquer natureza, onde conste o interessado como

dependente do segurado;

xii - anotação constante de ficha ou livro de registro de empregados;

xiii - apólice de seguro da qual conste o segurado como instituidor do seguro e

a pessoa interessada como sua beneficiária;

7 Beneficiários da previdência social 37

xiv - ficha de tratamento em instituição de assistência médica, da qual conste o

segurado como responsável;

xv - escritura de compra e venda de imóvel pelo segurado em nome de depen­

dente;

xvi - declaração dc não emancipação do dependente menor dc 21 anos;

xvn - quaisquer outros que possam levar à convicção do fato a comprovar.

3 .3 Perda da qualidade dos dependentes

A perda da qualidade de dependente no caso do cônjuge se dá por separação

judicial ou divórcio sem previsão de prestação de alimentos ou enquanto a presta­

ção não for determinada, bem como por anulação do casamento, óbito ou senten­

ça judicial transitada em julgado, nos termos do § 2° do art. 17 da Lei n. 8.213/91.

Sobre esse tema, a Súmula n. 336 do Superior Tribunal de Justiça editada em 25 de

abril de 2007 dispõe: “A mulher que renunciou aos alimentos na separação judi­

cial tem direito à pensão previdenciária por morte do ex-marido, comprovada a

necessidade econômica superveniente.”

Para companheiro ou companheira, a perda da qualidade de dependente ocor­

re por cessação da união estável sem pagamento de pensão alimentícia ou enquan­

to ela não for determinada; para filho e irmão, por completarem 21 anos ou se

emanciparem, por cessação da invalidez ou por falecimento; e para os pais, por fa­

lecimento.

8Classificação das prestações previdenciárias: benefícios e serviços

A previdência social é um serviço público de tipo novo destinado a amparar

a população economicamente ativa (segurados obrigatórios) ou não (segurados fa­

cultativos), que se encontram em situações de riscos ou contingências sociais pre­

vistas em lei, essencialmente com benefícios e serviços, mediante a adoção da fór­

mula tripartite de custeio (Estado, empregadores, trabalhadores ou facultativos).

As prestações previdenciárias como serviço público dc tipo novo (na nomen­

clatura de Gérard Lyon-Caen) são classificadas em benefícios e serviços. Benefícios

são prestações pagas em dinheiro aos beneficiários (segurados e dependentes). Os

benefícios (art. 18 da Lei n. 8.213/91) são: aposentadoria por idade, aposentado­

ria por tempo de contribuição, aposentadoria por invalidez, aposentadoria espe­

cial, auxílio-doença, auxílio-acidente, salário-família, salário-maternidade, pensão

por morte e auxílio-reclusão. Serviços sao as prestações de assistência e amparo

dispensadas pela previdência social aos beneficiários em geral, constituindo-se em

serviço social c reabilitação profissional.

38

9Carência

O instituto da carência está previsto no art. 24, caput, da Lei n. 8.213/91. É

o número mínimo de contribuições mensais indispensáveis para que o beneficiário

faça jus ao benefício, considerado a partir do transcurso do primeiro dia dos me­

ses de competência das contribuições. A carência está ligada ao fato de o modelo

previdenciário ser contributivo visando ao alcance do equilíbrio financeiro-atua-

rial exigido pela Constituição Federal no art. 201. A carência exigida sempre há de

ser a determinada na legislação no momento em que o segurado tenha implemen­

tado todas as condições para o acesso ao benefício (direito adquirido), ainda que

após tal momento temporal venha a perder a qualidade de segurado.

Reza o art. 33, § 5o, da lei de custeio (Lei n. 8.212/91), que o desconto de con­

tribuição e de consignação legalmente autorizadas sempre se presume feito oportu­

na e regularmente pela empresa a isso obrigada, não lhe sendo lícito alegar omissão

para se eximir do recolhimento, ficando diretamente responsável pela importância

que deixou dc receber ou arrecadou em desacordo com o disposto nesta Lei. Nesse

§ 5°, há o acatamento do princípio doutrinário da automaticidade das prestações.

Tal presunção de recolhimento das contribuições previdenciárias alcança o segura­

do empregado e o trabalhador avulso.

O art. 35 da Lei n. 8.213/91 concede ao segurado empregado e trabalhador

avulso que, cumpridos os requisitos para concessão do benefício, não possam com­

provar o valor de seus salários de contribuição no período básico de cálculo, o di­

reito ao benefício de valor mínimo, devendo a renda mensal inicial ser revista (re­

calculada) na apresentação de provas dos salários de contribuição (por exemplo, a

relação de salários de contribuição). No que tange aos segurados empregados do­

mésticos, a presunção de recolhimento não se aplica; no entanto, a lei põe a salvo

o direito ao benefício no valor de um salário-mínimo até que haja a apresentação

da prova do recolhimento das contribuições (pagamento).

39

4 0 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

Por força da Lei n. 10.666/2003, que cria a obrigação do tomador de servi­

ços de reter as contribuições de fatura ou nota fiscal, aplica-se, também, em rela­

ção ao contribuinte individual - prestador de serviço - a presunção de recolhimen­

to das contribuições nos mesmos moldes do empregado e do trabalhador avulso.

Cabe destacar que o Decreto n. 3.048/99, nesse particular, foi modificado pelo De­

creto n. 4.729, de 9 de junho de 2003.

Em relação aos trabalhadores rurais - empregados, segurados especiais ou

contribuintes individuais -, a carência para efeito de concessão da aposentadoria

por idade, no valor de um salário-m ínimo, prevista no art. 39, i, da Lei

n. 8.213/91, por força da regra de transição do art. 143 também desta Lei, eqüiva­

le à comprovação do exercício de atividade rural, ainda que de forma descontínua,

no período imediatamente anterior ao requerimento, em número de meses idênti­

co à carência do benefício.

Por força do art. 27 da Lei n. 8.213/91, conta-se, para efeito de carência, as

contribuições:

• para os segurados empregados e trabalhadores avulsos, a partir da data da

filiação ao regime geral de previdência social;

• para os segurados empregados domésticos, contribuintes individuais, espe­

ciais e facultativos, a partir do efetivo pagamento da primeira contribuição sem

atraso, não sendo consideradas para este fim as contribuições recolhidas com atra­

so referentes às competências anteriores.

A parte final do art. 24 e a previsão do art. 27 da lei de benefícios inauguram

uma celeuma na seara da carência, uma vez que, à luz do disposto legal, somente

se consideram as contribuições para efeito de carência a partir do pagamento da

primeira contribuição. É o entendimento do Superior Tribunal de Justiça, atual­

mente, que:

É da data do efetivo pagamento da primeira contribuição sem atraso que se ini­

cia a contagem do período de carência quando se tratar de empregado doméstico, con­

tribuinte individual, especial c facultativo, empresário e trabalhador autônomo. Isso

segundo a exegese do art. 27, i i , da Lei n. 8.213/91 (excerto do REsp n. 642.243/p r , j. 21.03.2006, 6“ T.).

Assim, a título de exemplo, um segurado contribuinte individual que iniciou

suas atividades, e somente cinco anos depois passou a contribuir efetivamente, pode

pagar as contribuições atrasadas desde o início das atividades para efeito dc tem­

po de contribuição. No entanto, em relação aos primeiros cinco anos, aquelas con­

tribuições não contam para efeito de carência.

O art. 25 da Lei n. 8.213/91 estabelece a carência nas seguintes prestações

previdenciárias:

9 Carência 41

i - auxílio-doença e aposentadoria por invalidez comum: doze contribuições

mensais;

ii - aposentadoria por idade, aposentadoria por tempo de contribuição e apo­

sentadoria especial: 180 contribuições mensais [regra geral válida para os que se vin­

cularam à previdência após a edição da Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991];

Com relação ao inciso II, para os segurados que já estavam vinculados ao sis­

tema antes dc 24 de julho dc 1991, aplica-se a regra de transição de carência pre­

vista no art. 142 da Lei n. 8.213/91, ou seja, aplica-se uma carência diferida de

acordo com o ano em que o segurado implementar os requisitos para acesso à pres­

tação previdenciária.

Art. 142. Para o segurado inscrito na previdência social urbana até 24 de julho

de 1991, bem como para o trabalhador e o empregador rural cobertos pela previdên­

cia social rural, a carência das aposentadorias por idade, por tempo de serviço e espe­

cial obedecerá à seguinte tabela, levando-se em conta o ano em que o segurado imple­

mentou todas as condições necessárias à obtenção do benefício:

Ano de implementação das condições

Meses de contribuição exigidos

1991 60 meses

1992 60 meses

1993 66 meses

1994 72 meses

1995 78 meses

1996 90 meses

1997 96 meses

1998 102 meses

1999 108 meses

2000 114 meses

2001 120 meses

2002 126 meses

2003 132 meses

(continua)

4 2 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

2004 138 meses

2005 144 meses

2006 150 meses

2007 156 meses

2008 162 meses

2009 168 meses

2010 174 meses

2011 180 meses

in - salário-maternidade para as seguradas de que tratam os incisos v e vn do

art. 11 e o art. 13 [seguradas individuais, especiais e facultativas]: dez contribuições

mensais, respeitado o disposto no parágrafo único do art. 39 desta I.ei [para a segura­

da especial é garantida a concessão do salário-maternidade no valor de um salário-mí­

nimo, desde que comprove o exercício dc atividade rural, ainda que dc forma descon­

tínua, nos doze meses imediatamente anteriores ao do início do benefício].

No que tange a carência no salário-maternidade prevista no inciso i i i , a le­

gislação determina que, sc ocorrer a antecipação do parto, haverá a redução pro­

porcional da carência. Assim, se a segurada tiver o filho aos sete meses, a carência

que seria de dez meses passa a ser de oito meses.

1. PRESTAÇÕES DISPENSADAS DA CARÊNCIA

O legislador, antevendo o grande impacto de alguns riscos sociais, determi­

nou a exclusão da carência para eles. O art. 26 da Lei n. 8.213/91 determina as

prestações que têm a carência dispensada:

i - pensão por morte, auxílio-reclusão, salário-família e auxílio-acidente;

ii - auxílio-doença e aposentadoria por invalidez nos casos de acidente de qual­

quer natureza ou causa e de doença profissional ou do trabalho, bem como nos casos

dc segurado que, após filiar-se ao rgps - regime geral dc previdência social - for aco­

metido dc alguma das doenças ou afccçõcs especificadas cm lista elaborada pelos M i­

nistérios da Saúde e da Previdência Social a cada três anos, de acordo com os crité­

rios de estigma, deformação, mutilação, deficiência ou outro fator que lhe confira

especificidade e gravidade que mereçam tratamento particularizado;

9 Carência 43

Pela leitura do inciso n, observa-se que não há carência para qualquer pres­

tação previdenciária adjetivada de acidentária. Atualmente, há duas espécies aci-

dentárias: acidente do trabalho e acidente de qualquer natureza.

A lista de doenças que dispensam a carência para efeito de entrega de auxí-

lio-doença e aposentadoria por invalidez foi determinada pela Portaria Interminis-

terial m p a s / m s n. 2.998/2001. As doenças são: tuberculose ativa, hanseníase, alie­

nação mental, neoplasia maligna, cegueira, paralisia irreversível e incapacitante,

cardiopatia grave, doença de Parkinson, espondiloartrose anquilosante, nefropatia

grave, estado avançado da doença de Paget (osteíte deformante), síndrome da de­

ficiência imunológica adquirida (Aids), contaminação por radiação com base em

conclusão da medicina especializada e hepatopatia grave.

m - os benefícios concedidos na forma do inciso i do art. 39, aos segurados es­

peciais referidos no inciso vn do art. 11 desta í.ei;

O inciso i i i trata da aposentadoria por idade para o trabalhador rural, com

valor fixo de um salário-mínimo, independentemente do cumprimento da carência,

com a aplicação da regra de transição de carência do art. 143 da Lei n. 8.213/91.

Destaque-se que o art. 2o da Lei n. 11.718, de 20 de junho de 2008, prorrogou o

prazo dessa regra até 31 de dezembro de 2010.

iv - serviço social;

v - reabilitação profissional;

vi - salário-matcrnidade para as seguradas empregadas, trabalhadoras avulsas

e empregadas domesticas.

As seguradas previstas no inciso vi não precisam cumprir carência tendo em

vista o previsto na Convenção n. 103 da o i t que, ao prever a proteção da mulher,

determina aos países signatários, entre eles o Brasil, a concessão do salário-mater-

nidade, bem como a efetivação de medidas no sentido de evitar a discriminação da

mulher no mercado de trabalho.

Importante regra está prevista no art. 24, parágrafo único, da Lei n. 8.213/91,

a qual determina que, perdida a qualidade de segurado, as contribuições já verti­

das para o sistema previdenciário ficam apenas suspensas virtualmente, podendo

ser aproveitadas, para todos os fins, inclusive para efeito de carência, após o cum­

primento de 1/3 da carência exigida para o benefício a ser requerido, a partir da

reaquisição da qualidade de segurado. Por exemplo: o segurado que contribuiu por

dez anos e perdeu a qualidade de segurado; ao readquirir essa qualidade, precisa­

rá contribuir apenas por quatro meses (1/3 de doze contribuições) para ter direito

ao auxílio-doença comum.

10Renda mensal inicial

Com a utilização da fórmula da renda mensal inicial, quantifica-se o valor dos

benefícios previdenciários (prestações pagas em pecúnia). A renda mensal inicial

ganha importância no atual estágio do direito previdenciário, pois todos os bene­

fícios são de cunho continuativo. Atualmente, não há benefício previdenciário de

pagamento único (una tantum). Da análise da legislação previdenciária (art. 28 da

Lei n. 8.213/91), verifica-se que apenas o salário-família e o salário-maternidade

terão fórmula própria de cálculo da prestação inicial.

A renda mensal inicial não terá valor inferior ao salário-mínimo (quando subs­

tituir o salário de contribuição ou o rendimento do trabalho do segurado) nem su­

perior ao limite máximo do salário de contribuição (salvo no caso de grande inva­

lidez, prevista no art. 45 da Lei n. 8.213/91). No entanto, a renda mensal dos

benefícios por totalização, concedidos com base na legislação internacional (acor­

dos bilaterais ou multilaterais de previdência), pode ter valor inferior ao salário-mí-

nimo. A fórmula da renda mensal inicial (r m i ) pode ser assim grafada:

RMI = % x SB

Em que:

RMI = renda mensal inicial;

% = alíquota ou percentual definido cm lei para cada benefício;

SB = salário de benefício.

Há, então, uma fórmula básica com dois binômios, alíquota e salário de be­

nefício.

Inicialmente, serão verificados os percentuais (alíquotas) aplicáveis a cada uma

das prestações que adotam a renda mensal inicial como matriz de quantificação.

44

10 Renda mensal inicial 45

1. ALÍQUOTAS

A renda m ensa l d o bene fíc io p re v id e n c iá r io de p re s tação c o n t in u a d a será c a l­

c u la d a , se g u ndo o a rt. 39 d o D ec re to n . 3.048/99, ap licando-se sobro o s a lá r io dc

bene fíc io os segu in tes percen tua is :

i - auxílio-doença - 91% do salário de benefício;

ii - aposentadoria por invalidez - 100% do salário dc benefício;

m - aposentadoria por idade - 70% do salário de benefício, mais 1 % deste por

grupo de doze contribuições mensais, até o máximo de 30%;

iv - aposentadoria por tempo de contribuição [integral]:

a) para a mulher - 100% do salário de benefício aos trinta anos de contribui­

ção;

b) para o homem - 100% do salário de benefício aos 35 anos de contribuição; e

c) 100% do salário de benefício, para o professor aos trinta anos, e para a pro­

fessora aos 25 anos de contribuição e de efetivo exercício em função de magistério na

educação infantil, no ensino fundamental ou no ensino médio;

v - aposentadoria especial - 100% do salário dc benefício; c

vi - auxílio-acidente - 50% do salário de benefício.

[...]

§ 3° [pensão por morte e auxílio-reclusão] C) valor mensal da pensão por mor­

te ou do auxílio-reclusão será de 100% do valor da aposentadoria que o segurado re­

cebia ou daquela a que teria direito se estivesse aposentado por invalidez na data de

seu falecimento [ou prisão], observado o disposto no § 8° do art. 32.

2. SALARI0 DE BENEFICIO

Salário de benefício é o valor básico utilizado para o cálculo da renda men­

sal dos benefícios dc prestação continuada. É obtido a partir dos salários de

contribuição. O conceito dc salário dc benefício é próprio do direito previden­

ciário.

O art. 29 da Lei n. 8.213/91, com a redação dada pela Lei n. 9.876/99, deter­

mina a regra geral aplicável aos beneficiários que se vincularam ao sistema a par­

tir da edição da lei alteradora; e o art. 3o da Lei n. 9.876/99 determina a regra de

transição para os segurados já vinculados ao sistema até o dia anterior à data da

publicação da lei alteradora (28 de novembro de 1999).

46 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

3. REGRA GERAL DO ART. 29 DA LEI N. 8 .213/91

O salário de benefício consiste:

• para as aposentadorias por idade e por tempo de contribuição, na média

aritmética simples dos maiores salários de contribuição correspondentes a 80% dc

todo o período contributivo, multiplicada pelo fator previdenciário;

• para as aposentadorias por invalidez e especial, auxílio-doença e auxí-

iio-acidente, na média aritmética simples dos maiores salários de contribuição

correspondentes a 80% de todo o período contributivo.

4. REGRA DE TRANSIÇÃO DO ART. 3o DA LEI N. 9 .8 7 6 /9 9

Para o segurado Hliado à previdência social até o dia anterior à data dc pu­

blicação da Lei n. 9.876/99, que cumprir as condições exigidas para concessão dos

benefícios do regime geral de previdência social, no cálculo do salário de benefício,

será considerada a média aritmética simples dos maiores salários de contribuição

correspondentes a 80% dc todo o período contributivo decorrido desde a compe­

tência julho de 1994 até a data de entrada do requerimento.

Quadro síntese do salário de benefício.

Regra geral Regra de transiçãoDa Lei n. 9.876/99 Filiados a partir de 29.11.1999 Filiados até o dia 28.11.1999

Aposentadoria (tempo de contribuição)

Aposentadoria por idade (70% do salário de benefício + 1 % a cada doze contribuições)

Aposentadoria por invalidez (100% do salário de benefício)

Aposentadoria especial (100% do salário de benefício)

Auxílio-doença (91% do salário de benefício)

Auxílio-acidente (50% do salário de benefício)

Média aritmética simples de 80% dos maiores salários de contribuição de todo o período contributivo multiplicados pelo fator previdenciário (opcional na aposentadoria por idade)

Média aritmética simples de 80% dos maiores salários de contribuição do período contributivo decorrido desde iulho/1994 até a data de entrada do benefício multiplicados pelo fator previdenciário (opcional na aposentadoria por idade)

10 Renda mensal inicial 4 7

O salário de benefício relativo a cada espécie corresponderá às formas discri­

minadas na tabela a seguir.

Espécie Filiados até 28.11.1999 Inscritos a partir de 29.11.199931 (auxílio-doença previdenciário)32 (aposentadoria por invalidez previdenciária)46 (aposentadoria especial)91 (auxílio-doença por acidente do trabalho)92 (aposentadoria por invalidez acidentária)41 (aposentadoria por idade - opcional)

Média aritmética de 80% dos maiores salários de contribuição de todo o período contributivo desde julho/1994 corrigidos mês a mês

Média aritmética de 80% dos maiores salários de contribuição de todo o período contributivo corrigidos mês a mês

42 (aposentadoria por tempo de contribuição)57 (aposentadoria por tempo de serviço de professores)41 (aposentadoria por idade - opcional)

Média aritmética de 80% dos maiores salários de contribuição de todo o período contributivo desde julho/1994, corrigidos mês a mês, multiplicada pelo fator previdenciário

Média aritmética de 80% dos maiores salários de contribuição de todo o período contributivo, corrigidos mês a mês, multiplicada pelo fator previdenciário

31 (auxílio-doença previdenciário)32 (aposentadoria por invalidez previdenciária)91 (auxílio-doença acidentário)92 (aposentadoria por invalidez acidentária)

Contando o segurado com menos de 60% do número de meses desde julho/1994, até a data inicial do benefício, corresponderá à média aritmética simples

Por força do Decreto n. 6.939, de 18 de agosto de 2009, em todas as situações o salário de benefício corresponderá a 80% do período contributivo

41 (aposentadoria por idade)42 (aposentadoria por tempo de contribuição)46 (aposentadoria especial)57 (aposentadoria por tempo de serviço dos professores)

1) Contando o segurado com menos de 60% de contribuição no período de julho/1994 até a data inicial do benefício, o divisor a ser considerado no cálculo da média aritmética não poderá ser inferior a 60% desse mesmo período2) Contando com 60 a 80% de contribuições no período de julho/1994 até a data inicial do benefício, aplica-se a média aritmética simples

5. FATOR PREVIDENCIÁRIO

O fator previdenciário é uma fórmula atuarial utilizada de forma obrigatória

no cálculo da aposentadoria por tempo de contribuição e de forma facultativa na

4 8 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

aposentadoria por idade. Foi inserido no ordenamento jurídico pela Lei n. 9.876/99.

É critério de cálculo das prestações referidas.

O fator previdenciário é calculado considerando-se idade, expectativa dc so-

brevida e tempo de contribuição do segurado ao sc aposentar, mediante a seguinte

fórmula:

f =l c a

Es 1 + ( Id + T c - a )100

Em que: f = fator previdenciário;Es = expectativa de sobrevida no momento da aposentadoria; Tc = tempo de contribuição até o momento da aposentadoria; Id = idade no momento da aposentadoria; e a = alíquota de contribuição correspondente a 0,31.

A expectativa de sobrevida do segurado no momento da aposentadoria será

obtida a partir da tábua completa de mortalidade construída pela Fundação Insti­

tuto Brasileiro de Geografia e Estatística - i b g e , para toda a população brasileira,

considerando-se a média nacional única para ambos os sexos e publicada no dia

I o de dezembro de cada ano.

Os benefícios previdenciários requeridos a partir da vigência da nova tábua de

expectativa de sobrevida serão por ela regidos. Por força do Decreto n. 6.939, de 18

de agosto de 2009, a sistemática de cálculo dos benefícios auxílio-doença e aposen­

tadoria por invalidez foi alterada e o salário de benefício consistirá na média arit­

mética simples dos maiores salários de contribuição correspondentes a 80% do pe­

ríodo contributivo, independentemente do número de contribuições existentes. A

nova sistemática vale para benefícios concedidos a partir de 19 de agosto de 2009.

Todos os salários de contribuição utilizados no cálculo do salário de benefício

serão corrigidos, mês a mês, de acordo com a variação integral do índice Nacional

de Preço ao Consumidor - in p c : referente ao período decorrido a partir da primei­

ra competência do salário de contribuição que compõe o período básico de cálculo

até o mês anterior ao do início do benefício, de modo a preservar seu valor real.

Observe-se que foi aprovado pelo Congresso Nacional o Projeto de Lei de

Conversão n. 2/2010, que extinguiu o fator previdenciário. No entanto, essa extin­

ção foi vetada pelo presidente da República ao sancionar a Lei n. 12.254, de 15 de

junho de 2010. Ressalte-se que tal veto ainda estará sujeito à rejeição pelo Congres­

so Nacional. O fim do fator previdenciário representaria um aumento no valor das

prestações da aposentadoria por tempo dc contribuição c acarretaria a busca por

meio do Poder Judiciário pelas revisões das aposentadorias concedidas no período

no qual o fator foi aplicado.

11Manutenção, perda e restabelecimento da qualidade de segurado

A qualidade de segurado é mantida, em regra, pela continuidade 110 pagamen­

to das contribuições, uma vez que o subsistema previdenciário fulcra-se na contri-

butividade. Essa foi a opção do constituinte buscando manter o equilíbrio finan-

ceiro-atuarial. Com isso, para ter acesso às prestações, faz-se necessário verter

contribuições para o sistema. No entanto, como se trata de uma relação de direito

social (seguro social), o legislador previu algumas circunstâncias nas quais, sempre

que nelas se encontrar, o segurado tem garantida a qualidade de segurado pelo tem­

po determinado em lei, independentemente do pagamento de contribuições. Esse

período foi denominado pela doutrina de período de graça.

O art. 15 da Lei n. 8.213/91 expressa as hipóteses de período de graça:

Art. 15. Mantém a qualidade de segurado, independentemente de contribui­

ções:

i - sem limite de prazo, quem está em gozo de benefício;

11 — até 12 (doze) meses após a cessação das contribuições, o segurado que dei­

xar de exercer atividade remunerada abrangida pela previdência social ou estiver sus­

penso ou licenciado sem remuneração;

iii - até 12 (doze) meses após cessar a segregação, o segurado acometido dc doen­

ça de segregação compulsória;

iv - até 12 (doze) meses após o livramento, o segurado retido ou recluso;

v - até 3 (três) meses após o licenciamento, o segurado incorporado às Forças

Armadas para prestar serviço militar;

vi - até 6 (seis) meses após a cessação das contribuições, o segurado facultati­

vo.

49

5 0 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

No art. 15, §§ I o e 2o, o legislador trouxe previsões de prorrogação dos pra­

zos transcritos. Para o segurado que deixar de exercer atividade remunerada abran­

gida pela previdência, tendo recolhido mais de 120 contribuições sem nunca ter

perdido a qualidade de segurado, o período de graça será estendido para 24 meses.

E, se comprovada a condição de desempregado pelo registro no órgão do Ministé­

rio do Trabalho e Emprego, o prazo do inciso i será aumentado em doze meses. O

prazo previsto no inciso n do citado artigo se estende ao segurado que se desvin­

cular do regime próprio de previdência social.

Por força da Lei n. 10.666/2003, a perda da qualidade de segurado não será

considerada para concessão das aposentadorias por tempo de contribuição e espe­

cial. No caso da aposentadoria por idade, a perda da qualidade dc segurado não

será considerada desde que o segurado comprove o número mínimo de contribui­

ções exigido para efeito de carência na data do requerimento do benefício.

Não será concedida a pensão por morte aos dependentes do segurado que fa­

lecer após a perda dessa qualidade, salvo se já tiverem sido cumpridos os requisi­

tos para concessão de aposentadoria (direito adquirido) ou se comprovarem que

no momento do óbito o segurado estava incapacitado laboralmente.

Durante o período de graça, nos prazos concedidos pelo legislador, o segura­

do conserva todos seus direitos perante a previdência social, nos termos do art. 15,

§3 °, da Lei n. 8.213/91.

1. PERDA DA QUALIDADE DE SEGURADO

O art. 15, § 4°, da Lei n. 8.213/91 determina o momento legal da caracteriza­

ção da perda da qualidade de segurado. Esse momento está ligado ao mecanismo

legal de pagamento das contribuições determinadas na lei de custeio (Lei n. 8.212/91),

a qual estabelece que os fatos geradores das contribuições de um mês serão pagos

no mês seguinte. Assim, traduzindo a previsão legal, a caracterização da perda da

qualidade de segurado ocorre a partir do 16° dia do segundo mês após o término

do período de graça.

Havendo perda da qualidade de segurado, as contribuições anteriores a essa

data só serão computadas para efeito de carência depois do segurado contar, na

nova filiação à previdência social, com, no mínimo, 1/3 do número de contribuições

exigidas para o cumprimento da carência definida para o benefício a ser requerido.

É o que está previsto no art. 24, parágrafo único, da Lei n. 8.213/91. Portanto, quan­

do ocorrer a perda da qualidade de segurado, deve haver nova filiação.

Em suma, sc o período de graça não for observado pelo segurado, haverá a

perda dessa qualidade, o que significa a caducidade de seus direitos. Assim, à gui­

sa de exemplo, quando o segurado não conseguir retornar ao mercado de trabalho

(situação de desemprego) para garantir a continuidade da proteção previdenciária,

I I Manutenção, perda e restabelecimento da qualidade de segurado 51

após a expiração do período de graça, deverá passar a contribuir como segurado

facultativo.

() segurado facultativo com filiação obrigatória anterior à filiação facultativa

terá direito, quando deixar dc contribuir, independentemente de declarar o encer­

ramento, ao período de graça correspondente à filiação anterior. Tal situação so­

mente se aplica ao segurado que se filiou como obrigatório e depois como faculta­

tivo sem que, na passagem entre essas categorias, tenha ocorrido a perda da

qualidade de segurado.

O segurado especial que recolhe facultativamente (ver art. 25, § I o, da Lei

11. 8.212/91) manterá a qualidade de segurado pelos mesmos prazos previstos no

art. 15, i a v, da Lei n. 8.213/91, ou seja, serão aplicadas as regras do segurado

obrigatório.

A partir da regulamentação da Lei n. 8.213/91, fica assegurada a manutenção

da qualidade de segurado quando, entre uma atividade e outra, não houver inter­

rupção que acarrete a perda dessa qualidade no tangente a trabalho de natureza

urbana ou rural.

O facultativo que estiver em percepção de benefício por incapacidade não terá

o período de graça dilatado por doze meses após sua cessação, em razão do prazo

para manutenção da qualidade de segurado estabelecido para esta categoria. A

ocorrência de percepção de benefício por incapacidade, após a interrupção das con­

tribuições, suspende a contagem do prazo para perda da qualidade de segurado,

reiniciada após a cessação do benefício.

Tratando-se de segurado em gozo de período de graça, caso seja ele recolhi­

do à prisão, será suspensa a contagem do prazo para perda da qualidade; porém,

se houver fuga, a contagem reinicia-se a partir daí.

O período de graça pode ser utilizado inúmeras vezes, sempre que o segurado

estiver em uma das hipóteses previstas em lei. No entanto, deve ser ressaltado que

o período de graça não conta como carência nem como tempo de contribuição.

12Prestações previdenciárias em espécie

1. APOSENTADORIA

O vocábulo aposentadoria significa retirada a seus aposentos. Esse termo vem

de retraite, retirement, retiro, taishoku, que são traduções de aposentadoria e indi­

cam todas uma saída da força de trabalho.

1.1 Aposentadoria por tem po de contribuição

Essa aposentadoria está regulamentada nos arts. 52 a 56 da Lei n. 8.213/91

e 56 a 63 do Decreto n. 3.048/99.

1.1.1 ConceitoPrestação previdenciária na modalidade benefício devida aos segurados que

completam os requisitos legais relativos à contributividade: 35 anos de contribui­

ção, sc homem, c trinta anos de contribuição, sc mulher, independentemente da

idade (para aposentadoria integral). Já para aposentadoria por tempo dc contri­

buição proporcional, além do período contributivo (trinta anos de contribuição,

se homem, e 25 anos de contribuição, se mulher), somam-se o requisito etário -

53 anos de idade (homens) e 48 anos de idade (mulheres) - e o tempo de contri­

buição adicional (pedágio) correspondente a 40% do tempo de serviço que falta­

va para a aposentadoria cm 15 dc dezembro de 1998 (data da promulgação da EC

n. 20/98).

1.1 .2 CarênciaO benefício exige carência. No entanto, tanto a carência (pré-requisito legal)

quanto o requisito legal (tempo de contribuição) lastreiam-se no pagamento. As­

52

12 Prestações previdenciárias em espécie 53

sim, um requisito está contido no outro, ou seja, já está embutido o período de ca­

rência 110 período de contribuição.

Os segurados filiados à previdência social a partir dc 25 de julho de 1991 de­

vem cumprir a regra de carência geral do art. 25 da Lei n. 8.213/91 (180 contribui­

ções mensais). Já os segurados filiados antes da Lei n. 8.213/91, ou seja, até 24 de

julho de 1991, terão direito à regra de carência de transição do art. 142 desta Lei.

Esses segurados precisam comprovar, por exemplo, o pagamento de 74 contribui­

ções mensais (quatorze anos e meio de contribuição) e que completaram os requi­

sitos para concessão do benefício no ano de 2010.

1.1 .3 A lterações decorrentes da Emenda Constitucional n. 2 0 /9 8A aposentadoria por tempo de contribuição sofreu significativa alteração com

o advento da Emenda Constitucional n. 20/98, que alterou a base para entrega da

prestação, mudando de tempo de serviço para tempo de contribuição. O tempo de

serviço está ligado ao tempo no qual o segurado esteve vinculado ao sistema pre­

videnciário, contado a partir de sua filiação, sem conversão ou outras deduções; e

vale enquanto houver atividade ou vontade do segurado em permanecer vincula­

do. Estão inclusos no conceito de tempo de serviço os períodos de férias anuais ou

licenças remuneradas.

Já o tempo de contribuição consiste cm uma exigência de o segurado aportar

mensalmente as contribuições necessárias para obter a cobertura previdenciária. Es­

tá ligado ao aspecto econômico e financeiro do sistema. Assim, o tempo de contri­

buição corresponde às mensalidades recolhidas ou devidas, efetiva ou presumida-

mente aportadas. A Emenda Constitucional n. 20/98 mudou o suporte da entrega

de tempo de serviço para tempo de contribuição visando apresentar uma ferramen­

ta capaz de garantir o equilíbrio atuarial e financeiro do regime previdenciário.

Determina o art. 4o da Emenda Constitucional n. 20/98 que uma lei regula­

mentará o que seria contado como tempo de contribuição em relação ao período

pretérito cujo fundamento era o tempo de serviço. Tal lei ainda não foi editada,

logo, continuam sendo aplicáveis as regras do art. 55 da Lei n. 8.213/91. Por sua

vez, o art. 60 do Regulamento da Previdência Social (Decreto n. 3.048/99), em seus

22 incisos, ampliou o rol das situações de incidência de contribuição previdenciá­

ria, abrangendo situações de legislação especial, de contagem recíproca e de tempo

fictício.

Para os segurados já vinculados ao sistema previdenciário até 15 de dezem­

bro de 1998, data da promulgação da referida emenda constitucional, continua

existindo o direito à aposentadoria proporcional e integral. No entanto, para os se­

gurados que se vincularam ao sistema a partir de 16 de dezembro de 1998, há o di­

reito apenas à aposentadoria integral. Essa regra decorre da previsão do art. 201,

§ 7°, i, da Constituição Federal, razão pela qual são válidos os requisitos adicio­

5 4 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

nais (critério etário e tempo de contribuição adicional) para acesso à aposentado­

ria por tempo de contribuição proporcional.

1.1 .4 Comprovação do tem po de serviçoA comprovação do tempo de serviço é dada na forma do art. 55 da Lei

n. 8.213/91:

Art. 55. O tempo dc serviço será comprovado na forma estabelecida no Regula­

mento, compreendendo, além do correspondente às atividades de qualquer das cate­

gorias de segurados de que trata o art. 11 desta Lei, mesmo que anterior à perda da

qualidade de segurado:

i - o tempo de serviço militar, inclusive o voluntário, e o previsto no § 1° do

art. 143 da Constituição Federal, ainda que anterior à filiação ao regime geral de pre­

vidência social, desde que não tenha sido contado para inatividade remunerada nas

Forças Armadas ou aposentadoria no serviço público;

n - o tempo intercalado cm que esteve cm gozo dc auxílio-doença ou aposenta­

doria por invalidez;

in — o tempo de contribuição efetuada como segurado facultativo;

iv - o tempo de serviço referente ao exercício de mandato eletivo federal, esta­

dual ou municipal, desde que não tenha sido contado para efeito de aposentadoria por

outro regime de previdência social;

v - o tempo de contribuição efetuado por segurado depois dc ter deixado de

exercer atividade remunerada que o enquadrava no art. 11 desta Lei;

vi - o tempo dc contribuição efetuado com base nos artigos 8° c 9° da Lei n. 8.162,

dc 8 dc janeiro dc 1991, pelo segurado definido no artigo 11, inciso i, alínea g, desta

Lei, sendo tais contribuições computadas para efeito de carência.

§ 1° A averbação de tempo de serviço durante o qual o exercício da atividade

não determinava filiação obrigatória ao anterior regime de previdência social urbana

só será admitida mediante o recolhimento das contribuições correspondentes, confor­

me dispuser o Regulamento, observado o disposto no § 2°.

§ 2° O tempo de serviço do segurado trabalhador rural, anterior à data de iní­

cio dc vigência desta Lei, será computado independentemente do recolhimento das

contribuições a ele correspondentes, exceto para efeito de carência, conforme dispu­

ser o Regulamento.

§ 3° A comprovação do tempo de serviço para os efeitos desta Lei, inclusive me­

diante justificação administrativa ou judicial, conforme o disposto no art. 108, só pro­

duzirá efeito quando baseada em início de prova material, não sendo admitida prova

exclusivamente testemunhai, salvo na ocorrência dc motivo de força maior ou caso

fortuito, conforme disposto no Regulamento.

12 Prestações previdenciárias em espécie 55

§ 4° Não será computado como tempo de contribuição, para efeito de conces­

são do benefício de que trata esta subseção, o período em que o segurado contri­

buinte individual ou facultativo tiver contribuído na forma do § 2° do art. 21 da

Lei n. 8.212, de 24 de julho dc 1991, salvo sc tiver complementado as contribuições

na forma do § 3° do mesmo artigo.

1.1 .5 Requisitos legaisPara aposentadoria integral por tempo dc contribuição: atualmente, fundado

em entendimento cristalizado no Poder Judiciário e acatado pelo in s s , e reconhe­

cido o direito à aposentadoria integral com o cumprimento do tempo de contribui­

ção básico determinado na Constituição e na Lei n. 8.213/91 de 35 anos de contri­

buição para homens e trinta anos de contribuição para mulheres.1

Com relação a aposentadoria por tempo de contribuição proporcional, que

continua existindo apenas para os segurados vinculados ao sistema previdenciário

até 15 de dezembro dc 1998, é necessário o cumprimento concomitante dos seguin­

tes requisitos determinados no art. 9° da Emenda Constitucional n. 20/98:

• tempo de contribuição: a partir dc trinta anos dc contribuição para homens

e 25 anos para mulheres;

• idade mínima de 53 anos para homens e 48 anos para mulheres;

• contribuição adicional correspondente a 40% do tempo que faltava para a apo-

sentação na data da promulgação da Emenda Constitucional n. 20 (15.12.1998).

1.1 .6 Destinatários da proteçãoTodos os segurados da previdência social; quer sejam os segurados obrigatórios,

quer sejam os segurados facultativos que tenham cumprido os requisitos legais.

1.1 .7 M arco inicial da aposentadoria por tem po de contribuiçãoPara o segurado empregado, inclusive o doméstico, o marco inicial é a data

do desligamento do emprego quando requerida a aposentadoria até noventa dias

após o desligamento. Ultrapassados os noventa dias, a aposentadoria por tempo de

1 Não se exigem mais os requisitos adicionais determinados no art. 9° da Emenda Constitucio­

nal n. 20/98 para aposentadoria integral, a partir da edição da Instrução Normativa inss/dc

n. 57/2001. O Poder Judiciário fixou entendimento dc que os requisitos adicionais tem natu­

reza de regra de transição e não podem ser aplicados, pois o Congresso Nacional na tramita­

ção do projeto de emenda constitucional rejeitou a regra geral (que seria atrelar a aposenta­

doria por tempo de contribuição a uma idade mínima, 60 anos para homens e 55 para

mulheres). Acrescente-se que a regra de transição deve ser sempre regra mais benéfica, o que

não ocorre no caso em comento. Por esse motivo, não se exige mais o cumprimento do crité­

rio etário - 53 anos de idade (homens) e 48 anos de idade (mulheres) - e nem o período de

contribuição adicional (pedágio) correspondente a 20% do tempo que faltava para a aposen-

taçao na data da promulgação da Emenda Constitucional n. 20 (15.12.1998).

56 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

contribuição será devida a partir da data de entrada do requerimento. Para os de­

mais segurados, contribuintes individuais, segurados especiais e segurados faculta­

tivos, a aposentadoria por tempo de contribuição é devida a partir da data dc en­

trada do requerimento.

1.1 .8 Valor da prestação. Quantificação da proteção socialA aposentadoria por tempo de contribuição integral corresponde a 100% do

salário de benefício (média aritmética simples dos maiores salários de contribui­

ção, todos eles atualizados monetariamente, correspondentes a 80% de todo o pe­

ríodo contributivo a partir de julho de 1994) multiplicado pelo fator previdenciá­

rio (cuja aplicação c obrigatória). O valor dessa prestação, por substituir a renda

do trabalhador, não pode ser inferior ao salário-mínimo e não pode ultrapassar o

limite máximo do salário de contribuição.

Já a aposentadoria por tempo de contribuição proporcional corresponde a

70% do salário de benefício, acrescida de 5% por ano de contribuição que supere

a soma do tempo de contribuição necessário para a entrega da prestação (art. 9°,

§ I o, ii, da Emenda Constitucional n. 20/98), multiplicado pelo fator previdenciá­

rio (sobre o fator previdenciário, sugere-se a leitura do Capítulo 10 da presente

obra), conforme tabela a seguir:

Homens Alíquota Mulheres(anos de contribuição) (porcentagem) (anos de contribuição)

30 70 25

31 75 26

32 80 27

33 85 28

34 90 29

35 Aposentadoria integral 30

1.1 .9 Aposentadoria do professorÉ concedida aposentadoria por tempo de contribuição ao professor nos ter­

mos do art. 201, § 8o, da Constituição Federal e do art. 56 da Lei n. 8.213/91.

Art. 201.

[...]

§ 8° Os requisitos a que se refere o inciso i do parágrafo anterior serão reduzidos

em cinco anos, para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exer­

cício das funções de magistério na educação infantil e no ensino fundamental c médio.

12 Prestações previdenciárias cm espécie 57

Art. 56. () professor, após trinta anos, e a professora, após 25 anos de efetivo

exercício em funções de magistério poderão aposentar-se por tempo de serviço, com

renda mensal correspondente a 100% do salário de benefício, observado o disposto

na Seção m deste Capítulo.

Por força da Lei n. 11.301/2006, são consideradas funções de magistério as

exercidas por professores e especialistas em educação, no desempenho de ativida­

des educativas, quando exercidas em estabelecimento de educação básica nos seus

diversos níveis e modalidades, incluídas, além do exercício da docência, o dc dire­

ção de unidade escolar e coordenação e assessoramento pedagógico.

A Procuradoria Geral da República ajuizou uma ação direta de inconstitucio-

nalidade (ADIn n. 3.772) contra a Lei n. 11.301/2006, que trata da extensão de be­

nefício de aposentadoria especial para a carreira de magistério. A Lei n. 11.301/2006

estendeu o benefício de aposentadoria especial dos professores para os diretores

das unidades escolares, coordenadores pedagógicos e supervisores de ensino. A Pro-

curadoria-Geral da República considerou esse dispostivo inconstitucional por am­

pliar o conceito dc função dc magistério, que é o fundamento da aposentadoria es­

pecial do professor. O Supremo Tribunal Federal julgou improcedente a referida

ação direta de inconstitucionalidade.

1.2 Aposentadoria por idade

A partir da Constituição Federal, o benefício previdenciário que tem por ob­

jetivo a proteção do inevitável e irreversível processo de envelhecimento passou a

denominar-se aposentadoria por idade em contraposição à denominação anterior

aposentadoria por velhice.

1.2.1 ConceitoPrestação previdenciária na modalidade benefício que visa dar cobertura quan­

do o segurado, ou ex-segurado, está diante do risco social idade.

A aposentadoria por idade está regulamentada nos arts. 48 a 51 da Lei n. 8.213/91

e 51 a 54 do Decreto n. 3.048/99.

1.2 .2 Fundam ento da proteçãoO risco idade encontra-se previsto, expressamente, no art. 201, i, e § 7o, i, da

Constituição Federal. O risco idade é do tipo incertus an, certus quando; ou seja,

conhece-se a data da eventualidade, já que depende apenas do decurso de tempo,

mas ignora-se se ela ocorrerá, pois pode sobrevir outra eventualidade como a mor­

te antes do atingimento da idade prevista na lei. O benefício é concedido a título

de invalidez presumida legalmente. Com o aumento da expectativa de vida dos in­

5 8 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

tegrantes da sociedade brasileira, dentro de algum tempo o parâmetro legal pode

ser objeto de revisão ou alteração. Observe-se que a invalidez é presumida por lei,

logo, não há no mundo físico a necessidade de sua comprovação. Por esse motivo,

e dispensada a realização dc perícia.

1.2 .3 CarênciaO benefício exige carência nos termos dos arts. 25 e 142 da Lei n. 8.213/91.

A carência é de 180 contribuições mensais para os segurados que se filiaram ao sis­

tema previdenciário após a edição da Lei n. 8.213/91. Para os segurados já vincu­

lados ao sistema previdenciário até 24 de julho de 1991, aplica-se a tabela de tran­

sição prevista no art. 142 desta Lei.

1.2 .4 Requisitos legaisAtingir a idade determinada na lei. Para os trabalhadores urbanos: 65 anos

para homens e 60 anos para mulheres. Para os trabalhadores rurais: 60 anos para

homens e 55 anos para mulheres. Para requerer a prestação, o segurado não preci­

sa comprovar que se afastou das atividades.

1.2 .5 Início da proteçãoPara os segurados empregados, inclusive o doméstico, o marco inicial é a data

do desligamento se for ao in s s até os noventa dias que sucederem o desligamento;

ou da data de entrada do requerimento quando não houver desligamento do em­

prego ou quando for requerida após noventa dias do desligamento. Para os demais

segurados, a partir da data de entrada do requerimento.

1.2 .6 Térm inoCom a morte do segurado.

1.2 .7 DestinatáriosTodos os segurados (obrigatórios e facultativos), bem como os ex-segurados a

partir da edição da Medida Provisória n. 83/2002 convertida na Lei n. 10.666/2003.

1.2 .8 Quantificação do benefícioAlíquota: 70% + 1% para cada grupo de doze contribuições até 100% do sa­

lário de benefício. Por exemplo: o segurado urbano que completar 65 anos em 2010

e tiver apenas as 174 contribuições mensais exigidas a título de carência terá 84,5%

como alíquota a ser aplicada no cálculo da renda mensal, pois a fórmula do bene­

fício prevê 70% + 1 % para cada grupo de doze contribuições até o limite de 100%.

Assim: 70% + (14,5 1174/121) = 84,5%, até o limite máximo de 100%.

12 Prestações previdenciárias em espécie 59

1.2 .9 Aposentadoria compulsóriaPrevê o art. 51 da Lei n. 8.213/91 a aposentadoria compulsória, que nada mais

é do que uma espécie de rescisão indireta do contrato de trabalho materializada na

faculdade dada pela lei ao empregador de requerer a aposentadoria por idade de

seu empregado que tenha mais de 70 anos de idade, se homem, e mais de 65 anos,

se mulher, desde que cumprida a carência. Funciona como uma rescisão indireta do

contrato de trabalho, sendo devida a indenização na forma da legislação trabalhis­

ta. Será considerada como data da rescisão do contrato de trabalho a data imedia­

tamente anterior a do início da aposentadoria.

A aposentadoria por idade é definitiva, ou seja, uma vez concedida c tendo se

iniciado o recebimento, não há como se reverter ao status quo ante. A aposentado­

ria compulsória põe fim ao contrato de trabalho posto que é uma rescisão indireta.

A concessão dos demais tipos de aposentadoria não põe fim ao contrato de

trabalho. O Supremo Tribunal Federal, no Recurso Extraordinário n. 449.420, en­

tendeu que o exercício do direito à aposentadoria não extingue o contrato de tra­

balho. A Corte Constituicional fundamentou-se no fato de que a lei previdenciária

não exige o desligamento do segurado para concessão da aposentadoria, bem como

na garantia contra a despedida arbitrária esculpida no art. 7o, 1, da Constituição

Federal. Com base no entendimento do Supremo, o Tribunal Superior do Trabalho

cancelou a Orientação Jurisprudencial n. 177, que tinha conteúdo contrário ao cris­

talizado no Supremo.

1.3 Aposentadoria especial

1.3.1 ConceitoPrestação previdenciária na modalidade benefício devida aos segurados em­

pregado, trabalhador avulso ou cooperado, que tenham trabalhado quinze, vinte

ou 25 anos, sujeitos a condições que prejudiquem a saúde ou a integridade física.

A aposentadoria especial está regulamentada nos arts. 57 e 58 da Lei n. 8.213/91

e 64 a 70 do Decreto n. 3.048/99.

1.3 .2 CarênciaO art. 25 da Lei n. 8.213/91 estabelece carência de 180 contribuições mensais

(regra geral aplicável aos segurados vinculados ao sistema previdenciário a partir

dc 24 de julho dc 1991, data da edição da Lei n. 8.213/91). Os segurados já vincu­

lados ao sistema previdenciário até a edição da Lei n. 8.213/91 têm regra de carên­

cia de transição estabelecida no art. 142 desta Lei.

1.3 .3 Fundamento da proteçãoProteger a saúde ou integridade física do trabalhador, permitindo sua saída

do mercado de trabalho mais cedo antes de ser atingida sua saúde. Assim, de for­

60 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

ma sintética, a aposentadoria especial tem caráter protetivo e preventivo. O que de­

termina o direito à prestação é a exposição do trabalhador ao agente nocivo pre­

sente no meio ambiente laborai e no processo produtivo em nível de concentração

superior aos limites de tolerância estabelecidos.

Desse modo, a aposentadoria especial é uma espécie de aposentadoria por tem­

po de contribuição com requisitos peculiares. Logo, não há necessidade do segura­

do estar em situação de incapacidade laborativa total e permanente (inválido).

1.3 .4 Início da prestação/m om ento da entregaPara o segurado empregado, o marco inicial da prestação é a data do desliga­

mento do emprego quando a aposentadoria especial for requerida até noventa dias

após o desligamento. Ultrapassados os noventa dias, a aposentadoria especial será

devida a partir da data de entrada do requerimento. Para os demais segurados pro­

tegidos, é devida a partir da data de entrada do requerimento.

1.3 .5 Cessação da prestaçãoOcorre com a morte do segurado. Por força da previsão do art. 57, § 8o, da Lei

n. 8.213/91, o retorno ou a continuidade da atividade ou operação que sujeite o se­

gurado aos agentes nocivos considerados para a entrega da aposentadoria especial é

motivo de cancelamento da prestação. No entanto, tendo em vista que, nessa situa­

ção, o segurado preencheu os requisitos legais para acesso à prestação, entende-se

que o retorno a tais atividades deveria apenas causar a suspensão da prestação.

1.3 .6 Requisitos para a entrega da prestaçãoA concessão da aposentadoria especial depende da comprovação pelo segu­

rado de exposição às condições especiais que prejudiquem a saúde ou a integrida­

de física. A exposição aos agentes nocivos deve ser permanente, não ocasional, nem

intermitente.

O art. 65 do Decreto n. 3.048/99 (Regulamento da Previdência Social) estabe­

lece que trabalho permanente é aquele exercido de forma não ocasional nem intermi­

tente, no qual a exposição do empregado, do trabalhador avulso ou do cooperado ao

agente nocivo seja indissociável da produção do bem ou da prestação do serviço.

Para análise e enquadramento dos agentes nocivos, é indispensável a consul­

ta ao anexo iv do Decreto n. 3.048/99 (classificação dos agentes nocivos), bem

como das seguintes normas regulamentares expedidas pelo Ministério do Traba­

lho e Emprego: Norma Regulamentadora n. 6 (Equipamentos de Proteção Indi­

vidual - e p i ); Norma Regulamentadora n. 7 (Programa dc Controle Médico da

Saúde Ocupacional - p c m s o ); Norma Regulamentadora n. 9 (Programa de Pre­

venção de Riscos Ambientais - p p r a ); e Norma Regulamentadora n. 15 (Ativida­

des e Operações Insalubres).

12 Prestações previdenciárias em espécie 61

São considerados agentes nocivos:

• físicos: ruído (Nível de Pressão Sonora Elevado - n p s e ), vibrações, calor,

pressões anormais, radiações ionizantes e não ionizantes etc.;

• químicos: manifestados por névoas, neblinas, gases, vapores de substâncias

nocivas presentes no ambiente de trabalho, absorvidos pela via respiratória, assim

como os passíveis de absorção por outras vias;

• b io ló g ic o s : b ac té r ia s , fu n g o s , p a ras ita s , v írus etc.

A comprovação da efetiva exposição do segurado aos agentes nocivos, atualmen­

te, é feita mediante formulário denominado Perfil Profissiográfico Previdenciário - ppp ,

na forma estabelecida pelo in s s , sendo emitido pela empresa ou seu preposto, com base

em laudo técnico dc condições ambientais do trabalho e expedido por médico do tra­

balho ou engenheiro dc segurança do trabalho. Entre outras informações, deve conter

registros ambientais, resultados de monitoração biológica e dados administrativos.

O ppp é d o c u m e n to h is tó r ico- labo ra l q ue reúne d ad o s a d m in is tra t iv o s , regis­

tros a m b ie n ta is e re su ltado s de m o n ito r a ç ã o b io ló g ic a d u ran te to d o o p e r ío d o em

que o tr a b a lh a d o r exercer suas a tiv idades . É o b r ig a tó r io desde 1° de jane iro de 2004

p a ra os tr a b a lh a d o re s s u b m e t id o s ao s agen tes n o c iv o s . O ppp deve ser e m it id o :

q u a n d o o c o n tr a to de t r a b a lh o é e n ce rrad o ; q u a n d o o se g u rad o o reque rer p a ra

d a r e n tra d a n o p e d id o de a p o s e n ta d o r ia ; o u q u a n d o so lic ita d o pe la pe r íc ia m é d i­

ca d o in s s p a ra fins de concessão de bene fíc io s de in c a p a c id a d e .

Além do p p p , as empresas estão obrigadas a manter laudos técnicos atualiza­

dos sob pena de multa, por força dos arts. 58, caput, e §§ 3o e 4°, da Lei n. 8.213/91

e 283 do Decreto n. 3.048/99.

Qualquer que seja a data de entrada do requerimento dos benefícios do regi­

me geral de previdência social, as atividades exercidas em condições especiais de­

vem ser analisadas da seguinte forma:

PERfODO DE TRABALHO ENQUADRAMENTO

Até 28.04.1995 Anexos i e n do Decreto n. 83.080/79.Anexo ao Decreto n. 53.831/64.Lei n. 7.850/89 (telefonista).Sem apresentação de laudo técnico, exceto para ruído.

De 29.04.1995 a 05.03.1997 Anexo i do Decreto n. 83.080/79.Código 1.0.0 do Anexo ao Decreto n. 53.831/64.Com apresentação de laudo técnico.A partir de 06.03.1997, Anexo iv do Decreto n. 2.172/97 substituído pelo Decreto n. 3.048/99.Com apresentação de laudo técnico.

A partir de 01.01.2004 Anexo iv do Decreto n. 3.048/99. Com a apresentação do ppp.

62 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

É possível converter o tempo trabalhado em condições especiais em comum,

sendo vedada a conversão do tempo comum em especial. O tempo de trabalho exer­

cido sob condições especiais prejudiciais à saúde ou à integridade física será soma­

do, após a conversão, ao tempo trabalhado em atividade comum. Para conversão

de tempo especial em comum, aplica-se a seguinte tabela prevista no art. 70 do De­

creto n. 3.048/99:

Tempo a converter Multiplicadores

Mulher (para 30 anos) Homem (para 35 anos)

De 15 anos 2 2,33

De 20 anos 1,5 1,75

De 25 anos 1,2 1,4

Para fins de enquadramento da atividade e conversão, aplica-se a lei vigente

no momento da exposição aos agentes nocivos, ou seja, aplica-se o princípio tem-

pus regit actum. No caso do agente nocivo físico ruído, a Turma Nacional de Uni­

formização — t n u editou a Súmula n. 32, a qual expressamente indica os atos que

regem a conversão.

Súmula n. 32. O tempo de trabalho laborado com exposição a ruído é considera­

do especial, para fins de conversão em comum, nos seguintes níveis: superior a 80 deci­

béis, na vigência do Dccrcto n. 53.831/64 (1.1.6); superior a 90 dccibéis, a partir de 5

dc março dc 1997, na vigência do Decreto n. 2.172/97; superior a 85 dccibéis, a partir

da edição do Decreto n. 4.882, de 18 de novembro de 2003 (DJ 04.08.2006, p.750).

Exemplificando: segurado com onze anos de atividade especial exposto ao

agente nocivo químico chumbo (anexo iv do Decreto 3.048/99, Código 1.0.8) e

mais doze anos de atividade comum. Para achar meses e dias, basta trabalhar com

o número após a vírgula, assim:

11 x 1,40 = 15,4;

0,4 x 12 = 4,8;

0,8 x 30 = 24.

Tempo convertido: quinze anos, quatro meses e 24 dias + doze anos, 0 mês e

0 dia = 27 anos, 4 meses e 24 dias.

1.3 .7 Sujeitos protegidosPrestação exclusiva dos segurados empregados, trabalhadores avulsos e coo­

perados de trabalho e produção (contribuintes individuais por força do art. 1° da

12 Prestações previdenciárias cm espécie 63

Lei n. 10.666/2003). Segundo o art. 3o desta Lei, a perda da qualidade de segura­

do não será considerada para concessão da aposentadoria especial.

1.3 .8 Quantificação da prestaçãoO valor da renda mensal é de 100% do salário de benefício.

1.4 Aposentadoria por invalidez

1.4.1 ConceitoPrestação previdenciária de caráter continuado na modalidade benefício de­

vida aos segurados que sc encontrem cm situação dc incapacidade laborativa total

c permanente.

A aposentadoria por invalidez está regulamentada nos arts. 42 a 47 da Lei

n. 8.213/91 e 43 a 50 do Decreto n. 3.048/99.

1.4 .2 Fundamento da proteçãoOcorrência da invalidez que pode ser definida como agravo físico ou psíqui­

co que acarrete a incapacidade laborativa de forma permanente. A invalidez pode

ser física ou mental. A incapacidade para o trabalho é a impossibilidade do desem­

penho das funções específicas de uma atividade ou ocupação em conseqüência de

alterações morfopsicológicas provocadas por doença ou acidente.

1.4 .3 CarênciaPara aposentadoria por invalidez acidentária do trabalho e de qualquer natu­

reza, não há carência. Para aposentadoria por invalidez comum, a carência é de

doze contribuições mensais. Os segurados especiais foram isentados do cumpri­

mento da carência devendo, no entanto, comprovar o exercício de atividade rural

nos doze meses imediatamente anteriores ao requerimento do benefício.

1.4 .4 Requisitos legaisEssa prestação é devida quando houver a constatação, mediante exame mé-

dico-pericial a cargo da previdência social, da incapacidade para o trabalho e da

impossibilidade de reabilitação para o exercício de atividade que garanta a subsis­

tência do segurado, estando ou não em gozo de auxílio-doença. A aposentadoria

será mantida enquanto perdurar a incapacidade.

Doenças e lesões preexistentes à filiação ao regime não dão direito ao benefí­

cio, salvo sc a invalidez decorrer do agravamento de lesão ou doença preexistente.

1.4 .5 Hipóteses de suspensão do benefícioO benefício poderá ser suspenso caso haja recusa em realizar o exame médi-

co-pericial ou em participar de processo de reabilitação profissional ou de trata­

64 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

mento gratuito, não cirúrgico e que independa de transfusão sanguínea, conforme

previsão do art. 101 da Lei n. 8.213/91.

1.4 .6 Hipóteses de cancelam ento do benefícioO benefício será cancelado nos casos de retorno voluntário ao trabalho, mor­

te, recuperação da capacidade laborai e abandono ou recusa de tratamento de rea­

bilitação.

1.4 .7 M ensalidade de recuperaçãoConstatada a recuperação para o trabalho total ou parcial, desaparece o fun­

damento da manutenção de entrega da aposentadoria por invalidez. Prevê a legis­

lação previdenciária um mecanismo gradual de redução de entrega da prestação pre­

videnciária até que a aposentadoria seja definitivamente cessada. A esse mecanismo

dá-se o nome de mensalidade de recuperação, posto que não é racional pagar-se apo­

sentadoria por invalidez para quem já recuperou a capacidade laborativa.

Determina o art. 47 da Lei n. 8.213/91 que, verificada a recuperação da ca­

pacidade de trabalho do aposentado por invalidez, será observado o seguinte pro­

cedimento:

i - quando a recuperação ocorrer dentro dc cinco anos, contados da data do iní­

cio da aposentadoria por invalidez ou do auxílio-doença que a antecedeu sem inter­

rupção, o benefício cessará:

a) de imediato, para o segurado empregado que tiver direito a retornar à função

que desempenhava na empresa quando sc aposentou, na forma da legislação traba­

lhista, valendo como documento, para tal fim, o certificado dc capacidade fornecido

pela previdência social; ou

b) após tantos meses quantos forem os anos de duração do auxílio-doença ou

da aposentadoria por invalidez, para os demais segurados;

n - quando a recuperação for parcial, ou ocorrer após o período do inciso i, ou

ainda quando o segurado for declarado apto para o exercício de trabalho diverso do

qual habitualmente exercia, a aposentadoria será mantida, sem prejuízo da volta à ati­

vidade:

a) no seu valor integral, durante seis meses contados da data em que for verifi­

cada a recuperação da capacidade;

b) com redução de 50%, no período seguinte de seis meses;

c) com redução de 75%, também por igual período de seis meses, ao término do

qual cessará definitivamente.

1.4 .8 Início da prestação/m om ento da entregaQuando o benefício é decorrente da conversão do auxílio-doença, a aposen­

tadoria por invalidez será devida a partir do dia imediatamente posterior à cessa­

12 Prestações previdenciárias em espécie 65

ção do auxílio-doença. No entanto, pela dicção legal, não é necessário, em todas

as situações, primeiro ser concedido auxílio-doença para depois converter-se a pres­

tação cm aposentadoria por invalidez, posto que reza o art. 42 da Lei n. 8.213/91:

“a aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o caso, a carência

exigida, será devida ao segurado que, estando ou não em gozo de auxílio-doença

Quando a aposentadoria não for precedida de auxílio-doença será devida:

• para o segurado empregado, a partir do 16° dia do afastamento da ativida­

de ou da data do requerimento - os primeiros quinze dias de afastamento são de

responsabilidade da empresa;

• para o segurado doméstico, contribuinte individual, trabalhador avulso, es­

pecial ou facultativo, da data do início da incapacidade ou do requerimento admi­

nistrativo se decorridos mais de trinta dias do marco anterior.

Quando se discute em juízo o direito à aposentadoria por invalidez, cabe des­

tacar que, para o Superior Tribunal de Justiça, a aposentadoria será devida a par­

tir da data de apresentação do laudo médico-pericial. Portanto, em momento pos­

terior à data de entrada do requerimento administrativo e ao laudo da perícia

médica do in s s .

Decisão do Superior Tribunal de Justiça sobre o tema é colacionada a se­

guir:

Previdenciário. Aposentadoria por invalidez. Termo inicial da concessão do be­

nefício. Data da juntada do laudo médico-pericial em juízo. 1 - É pacífica a jurispru­

dência desta Corte no sentido dc que, cm sc tratando de bcncfício dccorrcntc dc in­

capacidade definitiva para o trabalho, ou seja, aposentadoria por invalidez, o marco

inicial para a sua concessão, na ausência de requerimento administrativo, será a data

da juntada do laudo médico-pericial em juízo. 2 - Recurso especial provido (REsp

n. 478.206/SP, 2002/0.148.360-9, 5a T., rel. M in. Laurita Vaz, j. 13.05.2003, DJ

16.06.2003, p.385).

Destaca-se, no entanto, que a Turma de Uniformização dos Juizados Especiais

Federais, ao analisar o caso de um benefício assistencial, determinou que, se a pro­

va pericial realizada em juízo dá conta de a incapacidade já existir na data do re­

querimento administrativo, esta data é o termo inicial do benefício assistencial.

Súmula n. 22. Se a prova pericial realizada em juízo dá conta de que a incapaci­

dade já existia na data do requerimento administrativo, esta é o termo inicial do be­

nefício assistencial (Turma Nacional de Uniformização de Jurisprudência dos Juiza­

dos Especiais Federais, j. 31.08.2004, DJ 07.10.2004).

6 6 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

1.4 .9 DestinatáriosPrestação devida, exclusivamente, aos segurados (obrigatórios e facultativos)

da previdência social.

1 .4 .10 Quantificação do benefícioO valor do benefício consiste em uma renda mensal correspondente a 100%

do salário de benefício, podendo haver acréscimo de 25% caso o segurado neces­

site de assistência permanente de outra pessoa (grande invalidez). Quando o aci­

dentado do trabalho estiver em gozo de auxílio-doença, o valor da aposentadoria

por invalidez será igual ao do auxílio-doença sc este lhe for superior.

1.4.11 Grande invalidezE uma incapacidade total e permanente de tal proporção que acarreta a ne­

cessidade permanente do auxílio de terceiros para o desenvolvimento de atividades

cotidianas. A grande invalidez é de caráter personalíssimo e seu pagamento cumu­

lado com a aposentadoria por invalidez pode ultrapassar o limite máximo do sa­

lário de benefício.

Esse instituto está regrado no art. 45 da Lei n. 8.213/91:

Art. 45. O valor da aposentadoria por invalidez do segurado que necessitar da

assistência permanente de outra pessoa será acrescido de 25%.

Parágrafo único. O acréscimo dc que trata este artigo:

a) será devido ainda que o valor da aposentadoria atinja o limite máximo le­

gal;

b) será recalculado quando o benefício que lhe deu origem for reajustado;

c) cessará com a morte do aposentado, não sendo incorporável ao valor da pen­

são.

O Anexo i do Regulamento da Previdência Social (Decreto n. 3.048/99) arro­

la as situações que configuram a grande invalidez, a ser verificada pela perícia mé­

dica oficial do in s s .

Anexo I

Relação das situações em que o aposentado por invalidez terá direito à majora­

ção dc 25% prevista no art. 45 deste Regulamento.

1 - Cegueira total.

2 - Perda de nove dedos das mãos ou superior a esta.

3 - Paralisia dos dois membros superiores ou inferiores.

4 - Perda dos membros inferiores, acima dos pés, quando a prótese for impos­

sível.

12 Prestações previdenciárias em espécie 67

5 - Perda de uma das mãos e de dois pés, ainda que a prótese seja possível.

6 - Perda de um membro superior e outro inferior, quando a prótese for impos­

sível.

7 - Alteração das faculdades mentais com grave perturbação da vida orgânica c

social.

8 - Doença que exija permanência contínua no leito.

9 - Incapacidade permanente para as atividades da vida diária.

2. AUXÍLIO-DOENÇA

2.1 Conceito

Prestação previdenciária na modalidade benefício devida aos segurados que

se encontrem em situação de incapacidade laborai temporária total ou parcial. Hoje,

há duas espécies dc auxílio-doença: o comum (ou previdenciário) c o acidentário

(laborai c o dccorrcntc dc acidcnte dc qualquer natureza).

Em relação ao auxílio-doença acidentário, a Lei n. 11.430/2006, regula­

mentada pelo Decreto n. 6.042/2007 que foi recentemente alterado pelo Decre­

to n. 6.939/2009, inseriu no ordenamento pátrio a figura do Nexo Técnico Epi-

demiológico dc Prevenção - n te p . Tal figura presume a natureza acidentária

laborai quando constatado o nexo técnico entre o trabalho e a incapacidade de­

corrente da relação determinada na Lista B do Anexo n do Decreto n. 3.048/99,

e entre a atividade da empresa e a entidade mórbida motivadora da incapacida­

de prevista na c i d - Classificação Internacional de Doenças.

O auxílio-doença está regulamentado nos arts. 59 a 63 da Lei n. 8.213/91 c

71 a 80 do Decreto n. 3.048/99.

2.2 Fundamento

Protege-se o segurado cm face da incapacidade temporária total ou parcial

para o trabalho ou atividade habitual por mais de quinze dias e enquanto durar a

incapacidade laborativa.

2.3 Carência

A carência para o auxílio-doença comum é de doze contribuições mensais.

O auxílio-doença acidentário não tem carência, bem como não há carência para

os portadores de doenças graves relacionadas na Portaria Interministerial m p a s /

m s n. 2.998, de 23 de agosto de 2001.

68 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

2 .4 Requisitos legais

Estar o segurado incapacitado para o trabalho ou atividade habitual por mais

dc quinze dias para os segurados empregados; e a partir da data da incapacidade

para os demais segurados.

Não será devido auxílio-doença ao segurado que se filiar ao regime geral de

previdência social já portador de doença ou lesão invocada como causa para con­

cessão do benefício, salvo quando a incapacidade sobrevier por motivo de progres­

são ou agravamento dessa doença ou lesão.

O segurado em gozo de auxílio-doença está obrigado a submeter-se a exame

médico a cargo da previdência social, a processo de reabilitação profissional e a

tratamento dispensado gratuitamente, exceto o cirúrgico e a transfusão de sangue,

que são facultativos.

O exame médico-pericial fixará a Data do Início da Doença ( d i d ) e a Data

do Início da Incapacidade (d i i ). A d i d é a data aproximada em que se iniciaram os

sinais e sintomas maiores da doença em questão, e não a data aproximada do iní­

cio biológico da doença. Assim, uma neoplasia maligna, quando percebida, pode

ter meses ou anos de seu início biológico, e essa data de início biológico da doen­

ça não é apreciada pela perícia médica. Aprecia-se, ao contrário, a data aproxima­

da 11a qual foram procurados recursos médicos para diagnóstico e tratamento, ou

na qual sc perceberam os sinais da doença. A d i i é a data aproximada em que os

sinais c sintomas se tornaram tão significativos que impediram a continuidade da

atividade laborativa. No exame médico inicial, os peritos estão obrigados a deter­

minar a d i d e a d i i de cada caso quando o parecer for concessivo. Assim, configu-

ram-se diversas situações do tipo:

• d i d depois da primeira contribuição e d i i depois da 12a contribuição. Nes­

se caso, há o direito à prestação, posto que a incapacidade sobreveio por motivo

de progressão ou agravamento da doença ou lesão;

• d i d posterior à primeira contribuição e d i i posterior à 12a contribuição in­

dicam que o segurado cumpriu integralmente seu período de carência. Nesse caso,

havendo incapacidade laborativa, o benefício é concedido naturalmente;

• no caso de d i d posterior à primeira contribuição e d i i antes de completar

a carência, o benefício só será concedido se a doença causadora da incapacidade

for uma das constantes da Portaria Interministerial m pas/m s n. 2.998/2001;

• d i d antes da primeira contribuição e d i i após a 12a contribuição indicam

que a doença era pregressa ao ingresso 11a previdência social, mas completou-se o

período dc carência. Se houver agravamento da doença preexistente, o benefício é

devido por força do art. 59, parágrafo único, da Lei 11. 8.213/91;

• d i d antes da primeira contribuição e d i i antes da 12a contribuição indicam

concessão indevida, pois a doença seria preexistente ao ingresso na previdência so-

12 Prestações previdenciárias em espécie 6 9

ciai e se agravou antes de completada a carência. Nesse caso, o art. 59, caput, da

Lei n. 8.213/91 não fica contemplado, muito embora seu parágrafo único possa dar

a entender o contrário.

2.5 Início da prestação

Para o segurado empregado, a partir do 16° dia do afastamento da atividade

quando requerido o benefício até trinta dias a contar da data de seu afastamento

da empresa. Após trinta dias, o benefício será devido a partir da data de entrada

do requerimento. Nesse caso, quando o acidentado não se afasta do trabalho no

dia do acidente, os quinze dias de responsabilidade da empresa serão contados a

partir do afastamento. No caso do segurado empregado, o salário durante os pri­

meiros quinze dias são pagos pela empresa, o que caracteriza a hipótese de suspen­

são dos efeitos do contrato de trabalho, havendo a incidência de contribuições pre­

videnciárias no período de interrupção.

Para os demais segurados, a contar da data do início da incapacidade e en­

quanto permanecerem incapazes quando requerido o benefício até trinta dias do

início do afastamento. Depois de decorridos trinta dias do afastamento, o benefí­

cio será devido a partir da data de entrada do requerimento.

No caso de afastamento do empregado por doze dias, esse lapso temporal não

faz gerar o direito ao auxílio-doença. No entanto, se dentro de sessenta dias vier o

segurado a se afastar pelo mesmo motivo, a empresa terá de pagar apenas três dias

(totalizando, no período, quinze) e a partir do quarto dia o segurado estará em gozo

de auxílio-doença.

2.6 Cessação do benefício

O benefício cessará nas seguintes hipóteses:

• recuperação da capacidade para o trabalho;

• conversão em aposentadoria por invalidez ou auxílio-acidente de qualquer

natureza;

• habilitação do segurado para o exercício de outra atividade que lhe garan­

ta a subsistência após passar por processo de reabilitação profissional.

Se dentro de sessenta dias o segurado estiver novamente em situação de inca­

pacidade laborai decorrente da mesma doença, a empresa não terá de suportar o

pagamento dos primeiros quinze dias contados do afastamento.

2.7 Destinatários

Todos os segurados da previdência social (obrigatórios e facultativos). Caso

o segurado exerça dupla atividade e se encontre incapacitado para uma e não para

7 0 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

outra, entrará em gozo de auxílio-doença apenas em relação à atividade em que

está em situação de incapacidade. Constatada a impossibilidade de recuperação, fi­

cará em gozo de auxílio-doença indefinidamente ate a extensão da incapacidade

para outra atividade ou concessão dc outra espécie dc aposentadoria.

Por força do art. 101 da Lei n. 8.213/91, o segurado em gozo de auxílio-doen­

ça ou de aposentadoria por invalidez e o pensionista inválido estão obrigados, sob

pena de suspensão, a submeter-se a exame médico periódico, a processo de reabili­

tação profissional e a tratamento prescrito e custeado pelo in s s , exceto o tratamen­

to cirúrgico e a transfusão de sangue, que são facultativos.

O segurado que gozou auxílio-doença acidentário, em seu retorno - não im­

portando a duração do benefício -, terá direito à estabilidade provisória dc doze

meses prevista no art. 118 da Lei n. 8.213/91.

2.8 Quantificação do benefício

O auxílio-doença consiste em uma renda mensal correspondente a 91% do

salário de benefício. O valor não pode ser inferior ao salário-mínimo nem superior

ao teto do salário de benefício.

Em algumas convenções coletivas de trabalho, existe uma cláusula que deter­

mina que o segurado empregado em gozo de auxílio-doença faz jus à diferença en­

tre o valor do benefício (pago pelo in s s ) e o valor de seu salário.

2.9 Nexo Técnico Epidemiológico Previdenciário - ntep

O Nexo Técnico Epidemiológico Previdenciário presume ocupacional o bene­

fício por incapacidade requerido quando o atestado médico apresenta um código

de doença que tenha relação com a Classificação Nacional de Atividade Econômi­

ca - c n a e da empresa empregadora do trabalhador requerente.

Com vigência a partir dc I o de abril de 2007, a caracterização do acidente do

trabalho será realizada pelo denominado n t e p , que consiste na relação entre tra­

balho e agravo, considerando, para tanto, a relação entre o ramo de atividade eco­

nômica da empresa, expressa pela c n a e , e a entidade mórbida motivadora da in­

capacidade, relacionada na Classificação Internacional de Doenças - c i d (art. 6°,

§ 3°, da Instrução Normativa in s s /p r e s n. 31/2008).

A relação das atividades que determinam a caracterização do acidente do tra­

balho (nexo epidemiológico) consta da Lista B do Anexo ii do Decreto n. 3.048/99.

As espécies dc n t e p :

• nexo técnico profissional ou do trabalho;

• nexo técnico por doença equiparada a acidente do trabalho ou nexo técni­

co individual;

12 Prestações previdenciárias em espécie 71

• nexo técnico epidemiológico (c i d e c n a e ).

Os benefícios com nexo técnico previamente estabelecidos são:

• auxílio-doença acidentário (B-91);

• aposentadoria por invalidez acidentária (R-92);

• auxílio-acidente (B-94);

• pensão por morte acidentária (B-93).

Os benefícios cujo nexo com trabalho não foram previamente estabelecidos

são o auxílio-doença comum (B-31) e a aposentadoria por invalidez comum (B-

32).

O n t e p não dispensa o exame por parte da perícia médica do in s s , que pode

confirmar ou descaracterizar o n t e p havendo elementos para tanto. A perícia mé­

dica pode estabelecer o nexo causai com base em outros elementos que não o n t e p

e a c a t - Comunicação de Acidente do Trabalho. Cabe ao médico perito a análise

do conjunto probatório, devendo a a p s (Agência da Previdência Social) comunicar

o resultado da análise à empresa e ao segurado. Da decisão, proferida pela perícia

médica, caberá recurso, pelo prazo de trinta dias, para as partes interessadas, com

efeito suspensivo. O benefício somente será alterado após o julgamento final pelo

c r p s - Conselho de Recursos da Previdência Social. Assim, o n t e p não garante au­

tomaticamente o benefício acidentário, que depende da constatação de incapacida­

de por parte da perícia médica do in s s .

A empresa pode questionar o reconhecimento do n t e p . Para tanto, ela terá dc

provar que o evento não tem nexo com a atividade desenvolvida pelo segurado.

Quando a empresa conhece o diagnóstico, terá quinze dias após a entrega da g f ip

(Guia de Recolhimento do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço e Informações

à Previdência Social) do mês de competência do afastamento para fazer o questio­

namento. Quando a empresa não conhece o diagnóstico, terá quinze dias após a

entrega da g f ip do mês de competência da perícia que aplicou o n t e p para ques­

tionar.

O n t e p , para o trabalhador, representa um avanço, pois determinou a inver­

são do ônus da prova diante do acidente do trabalho. Por conseqüência, propicia

a concessão da prestação na modalidade acidentária do trabalho, o pagamento das

contribuições para o f g t s durante o período de percepção do auxílio-doença, o di­

reito à estabilidade do art. 118 da Lei n. 8.213/91 e a possibilidade de ajuizamen-

to de ação indenizatória em face da empresa com base no art. 7o, xxvm, da Cons­

tituição Federal.

3. SALÁRIO-MATERNIDADE

O benefício salário-maternidade é uma prestação previdenciária de caráter

continuado de curta duração que visa a proteção da mulher e do filho (colateral-

7 2 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

mente). No entanto, a titular do benefício é somente a segurada da previdência so­

cial. Esse benefício visa, ainda, a garantia da igualdade de tratamento entre homens

c mulheres no mercado de trabalho (decorrência das diretrizes da Convenção

n. 103 da o i t ). Quanto a sua denominação, melhor seria sc a legislação denomi­

nasse essa prestação previdenciária de auxílio-maternidade, uma vez que não se

trata de salário, principalmente no atual estágio do sistema protetivo brasileiro, que

prevê a concessão do benefício a todas as seguradas, independentemente de sua mo­

dalidade.

A proteção à maternidade sofreu acréscimo com a edição da Lei n. 10.421/2002,

que estende a guardiães e mães adotivas o salário-maternidade. A atuação do legis­

lador foi necessária tendo em vista que o Supremo Tribunal Federal, como guar­

dião da Constituição Federal, havia interpretado que a previsão do art. 201, i i , da

Carta Magna alcançava apenas as mães biológicas. Esse acréscimo altera o pano­

rama da proteção à maternidade, posto que, hodiernamente, há duas prestações

maternais: o salário-maternidade biológico e o salário-maternidade adoção.

O salário-maternidade está regulamentado nos arts. 71 a 73 da Lei n. 8.213/91

e 93 a 103 do Decreto n. 3.048/99.

3.1 Carência

A prestação salário-matcrnidadc exige carência dc forma híbrida, pois a lei

exige carência para algumas modalidades de seguradas e dispensa para outras. O

referencial adotado é a possibilidade ou não de discriminação no mercado de tra­

balho.

Nos termos do inciso m do art. 25 da Lei n. 8.213/91, têm de cumprir carên­

cia de dez contribuições mensais as seguradas contribuintes individuais, seguradas

especiais e seguradas facultativas. Destaca-se que, no salário-maternidade biológico,

diante das situações de parto antecipado, o número dc contribuições será reduzido

proporcionalmente ao número de meses em que houve a antecipação do parto.

Nos termos do inciso vi do art. 26 da Lei n. 8.213/91, estão dispensadas do cum­

primento da carência as seguintes seguradas: empregadas, empregadas domésticas e

trabalhadoras avulsas. Observe-se que a isenção de carência para algumas seguradas

não fere o princípio da isonomia. A ausência de carência para a empregada visa a pro­

teção do emprego, pois, sem tal tratamento diferenciado, os empregadores só contra­

tariam as empregadas após o cumprimento da carência para evitar o risco de arcar

com o ônus. Essa necessária distinção visa atender aos ditames das Convenções da

Organização Internacional do Trabalho que tratam do assunto (ns. 3,103 c 183), no-

tadamente a de n. 103, em vigência no momento no Brasil.

12 Prestações previdenciárias em espécie 73

3.2 Análise da norm a jurídica: salário-m aternidade biológico

Antecedente normativo Critério m aterial

• parto: antecipado, prematuro ou a termo.

Pela previsão da Classificação Internacional dc Doenças - c i d , são conside­

rados parto os eventos ocorridos a partir da 23a semana gestacional. Mesmo no

caso de natimorto (o nascimento sem vida após seis meses de gestação), é devido o

benefício salário-maternidade de 120 dias, devendo ser juntado atestado médico

com informação do c i d específico.

No caso de aborto natural ou aborto não criminoso, a prestação previdenciá­

ria é de duas semanas. O art. 128 do Código Penal prevê duas hipóteses de aborto

legal: o terapêutico (para salvar a vida da mãe) c o humanitário (previsto para os

casos de gravidez decorrente de estupro).

Critério tem poral• duração do benefício: 120 dias.

A Lei n. 11.770/2008, ao criar o Programa Empresa Cidadã, facultou, às em­

presas aderentes, a prorrogação da licença-maternidade mediante a concessão de

incentivo fiscal. A possibilidade da extensão é uma faculdade da empresa e não um

direito da gestante, inclusive porque somente ocorrerá em relação às seguradas em­

pregadas de médias e grandes empresas. Tal prorrogação sc aplica tanto à mater­

nidade biológica quanto à adotiva. As Administrações Públicas Direta, Indireta e

Fundacional ficam autorizadas a instituir programas que garantam a prorrogação

da licença-maternidade. Observe-se que a prorrogação já pode ser aplicada no exer­

cício de 2010, a partir de janeiro.

• início da prestação: 28 dias antes do parto e término 91 dias depois, poden­

do ser aumentado em duas semanas antes ou depois do parto, ou 120 dias após o

parto.

A segurada que ficar incapacitada para o trabalho antes dos 28 dias que an-

teccdcrem ao parto fará jus ao auxílio-doença. Persistindo a incapacidade após a

cessação da licença-maternidade, será retomado o auxílio-doença.

Critério espacial• território nacional e, quando cabível, aplicação do princípio da extraterri-

torialidade.

7 4 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

Conseqüente normativo Critério pessoal

• sujeito ativo: seguradas da previdência social: obrigatórias (empregadas, em­

pregadas domésticas, trabalhadoras avulsas, contribuintes individuais, seguradas

especiais) e facultativas.

Destaque-se que, por força do art. 4o-A da Lei n. 11.324/2006, foi garantida

a estabilidade provisória da empregada doméstica gestante: “É vedada a dispensa

arbitrária ou sem justa causa da empregada doméstica gestante desde a confirma­

ção da gravidez até cinco meses após o parto.”

• sujeito passivo: Autarquia Federal - in s s .

Não se deve confundir a obrigação imposta pela Lei n. 10.710/2003, que impõe

o dever de as empresas adiantarem os valores devidos a título de salário-maternida-

de, com o dever de pagar e suportar ao final o ônus do pagamento da prestação pre­

videnciária, que é da previdência social. O pagamento do salário-maternidade é fei­

to pela empresa e abatido da guia de recolhimento à previdência social por meio de

reembolso. O dever legal da empresa de adiantar os valores do salário-maternidade

somente se aplica no caso de salário-maternidade biológico. As demais seguradas de­

vem requerer o benefício diretamente no in s s . O salário-maternidade adoção, em

qualquer situação, deve ser requerido diretamente no in s s . A empresa deve guardar

atestados, certidões e quitações de pagamento pelo período de dez anos.

O Decreto n. 3.048/99 prevê a concessão do salário-maternidade à aposenta­

da que retornar à atividade. Tal previsão é ilegal, pois contraria o art. 18, § 2°, da

Lei n. 8.213/91, o qual prescreve que o aposentado que retornar à atividade somen­

te terá direito ao salário-família e à reabilitação profissional. Não há questiona­

mento formal, posto que se trata de uma ilegalidade benéfica.

Critério quantitativo• segurada empregada e trabalhadora avulsa: renda mensal do benefício igual

à remuneração integral.

Por força do art. 393 da c l t , se a empregada tiver renda variável, o valor do

benefício corresponderá à média dos últimos seis meses. Conquanto o salário-ma­

ternidade não tenha limitação no que se refere ao valor máximo do salário de be­

nefício, não se pode esquecer do limite estabelecido no art. 248 da Constituição Fe­

deral, o qual determina que a previdência não pagará benefício superior ao valor

dos subsídios dos ministros do Supremo Tribunal Federal.

• segurada empregada doméstica: o valor do último salário de contribuição,

logo sujeito à limitação do salário de benefício.

• segurada especial: 1/12 do valor sobre o qual incidiu sua última contribui­

ção anual, não podendo ser inferior a um salário-mínimo.

12 Prestações previdenciárias em espécie 75

• segurada contribuinte individual e facultativa: o valor da renda mensal do

benefício corresponde a 1/12 da soma dos doze últimos salários de contribuição

apurados cm um período não superior a quinze meses, não podendo ser inferior a

um salário-mínimo.

No caso de empregos concomitantes, a empregada fará jus ao salário-mater­

nidade relativo a cada um. Durante o período de percepção do salário-maternida­

de, é devida a contribuição previdenciária (parte do empregador e parte do empre­

gado). No caso do empregador doméstico, cabe recolhimento da contribuição

apenas de sua parte; e, ao in s s , o desconto da parte relativa às contribuições pre­

videnciárias quando do pagamento do benefício.

3 .3 Análise da norm a jurídica: salário-m aternidade adoção

Antecedente normativo Critério m aterial

• adoção: se houver adoção, deve ser concedida a prestação previdenciária.

Benefício previsto no caso de adoção de crianças com até 8 anos de idade. A

Lei n. 10.421/2002 alcança os eventos ocorridos a partir de 16 de abril de 2002.

Cabe destacar que a legislação previdenciária prevê a guarda para fins de ado­

ção como fato gerador da prestação em comento. Conquanto possa vir a ser revo­

gada, a guarda é fato gerador do início da prestação. Portanto, não há se falar em

restituição de valores caso a guarda seja revogada e a adoção não se efetive por

qualquer motivo. Observe-se que tal adoção é a do Estatuto da Criança e do Ado­

lescente.

Critério tem poral• início da prestação: com a outorga da guarda judicial ou com a efetivação

da adoção judicial.

O legislador brasileiro adotou o critério etário para determinar o período dc

duração do benefício. A extensão do período de fruição varia de acordo com a ida­

de da criança no momento da guarda ou adoção. O salário-maternidade adoção é

devido à segurada que adotar ou obtiver a guarda judicial a partir de 16 de abril

de 2002 de crianças:

• até 1 ano de idade - 120 dias;

• a partir de 1 até 4 anos de idade - sessenta dias;

• a partir de 4 até 8 anos dc idade - trinta dias.

Critério espacial• território nacional e, quando cabível, aplicação do princípio da extraterri-

torialidade.

76 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

Conseqüente normativo Critério pessoal

• sujeito ativo: seguradas da previdência social: obrigatórias (empregadas, em­

pregadas domésticas, trabalhadoras avulsas, contribuintes individuais, seguradas

especiais) e facultativas.

Cabe destacar que, finalmente, o art. 97 do Decreto n. 3.048/99 foi modifica­

do, restando assegurada a concessão do salário-maternidade às seguradas que es­

tejam em gozo do período de graça, uma vez que a qualidade de segurado resta in­

tacta nessa situação, por força do art. 15, § 3o, da Lei n. 8.213/91.

• sujeito passivo: Autarquia Federal - in s s .

No caso do salário-maternidade adoção, todas as seguradas devem requerer

o benefício diretamente no in s s .

Critério quantitativo• segurada empregada e trabalhadora avulsa: renda mensal do benefício igual

à remuneração integral.

Por força do art. 393 da c l t , se a empregada tiver renda variável, o valor do

benefício corresponderá à média dos últimos seis meses. Conquanto o salário-ma-

ternidade não tenha limitação no que se refere ao valor máximo do salário dc be­

nefício, não se pode esquecer do limite estabelecido no art. 248 da Constituição Fe­

deral, o qual determina que a previdência não pagará benefício superior ao valor

dos subsídios dos ministros do Supremo Tribunal Federal.

• segurada empregada doméstica: o valor do último salário de contribuição,

logo sujeito à limitação do salário de benefício.

• segurada especial: 1/12 do valor sobre o qual incidiu sua última contribui­

ção anual, não podendo ser inferior a um salário-mínimo.

• segurada contribuinte individual e facultativa: o valor da renda mensal do

benefício corresponderá a 1/12 da soma dos doze últimos salários de contribuição,

apurados em um período não superior a quinze meses, não podendo ser inferior a

um salário-mínimo.

No caso de empregos concomitantes, a empregada fará jus ao salário-mater­

nidade relativo a cada um. Durante o período de percepção do salário-maternida­

de, é devida a contribuição previdenciária (parte do empregador e parte do empre­

gado). No caso do empregador doméstico, cabe recolhimento da contribuição

apenas dc sua parte; e, ao in s s , o desconto da parte relativo às contribuições pre­

videnciárias quando do pagamento do benefício.

12 Prestações previdenciárias em espécie 7 7

3.4 Prazo prescricional do beneficio

Prazo de cinco anos. A segurada tem cinco anos para requerer o benefício e

dez anos para requerer a revisão do ato de concessão a contar da data da percep­

ção da primeira prestação.

4. SALÁRIO-FAMÍLIA

O salário-família é previsto no art. 201, iv, da Constituição Federal tendo na­

tureza de benefício por contingências sociais:

Art. 201. A previdência social será organizada sob a forma de regime geral, de

caráter contributivo e de filiação obrigatória, observados os critérios que preservem o

equilíbrio financeiro e atuarial, nos termos da lei, a:

[...]iv - salário-família e auxílio-reclusão para os dependentes dos segurados de bai­

xa renda.

O salário-família é um típico benefício previdenciário familiar. É benefício que

visa atenuar o encargo econômico decorrente da criação e educação dos filhos ou

dos equiparados a filho.

O art. 65 da lei dc benefícios (Lei n. 8.213/91) estabelece os requisitos para a

entrega dessa prestação:

O salário-família será devido, mensalmente, ao segurado empregado, exceto ao

doméstico, c ao segurado trabalhador avulso, na proporção do respectivo número dc

filhos ou equiparados nos termos do § 2° do art. 16 desta Lei, observado o disposto

no art. 66.

Parágrafo único. () aposentado por invalidez ou por idade e os demais aposen­

tados com 65 anos ou mais de idade, se do sexo masculino, ou 60 anos ou mais, se do

feminino, terão direito ao salário-família, pago juntamente com a aposentadoria.

4.1 Fato gerador da prestação

Ter filhos ou equiparados a filho menores de 14 anos ou inválidos. A partir

da Emenda Constitucional n. 20/98 (que determina que o ingresso no mercado de

trabalho exige como regra a idade de 16 anos salvo na condição dc aprendiz), há

78 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

necessidade de adequação da legislação para o atingimento da ratio legis desse be­

nefício, qual seja, pagar-se o salário-família até que o dependente filho ou equipa­

rado possa ingressar no mercado de trabalho.

A prestação é condicionada à apresentação de alguns documentos. Para iní­

cio da entrega do benefício é necessária a certidão de nascimento do filho ou do­

cumentação relativa ao equiparado. Para manutenção do salário-família, posto que

é benefício dc prestação continuada, são necessárias a apresentação anual de ates­

tado de vacinação obrigatória, até 6 anos de idade (110 mês de novembro de cada

ano), e a comprovação semestral de frequência à escola do filho ou equiparado a

partir dos 7 anos de idade (nos meses de maio a novembro de cada ano).

4 .2 Segurados que têm direito ao salário-fam ília

Nos termos da lei de benefícios e no exercício do princípio da distributivida­

de das prestações, o legislador infraconstitucional expressamente determinou que

terão direito ao salário-família:

• os segurados empregados, exceto os domésticos;

• os trabalhadores avulsos;

• os aposentados por invalidez ou idade e os demais aposentados com 65 anos

ou mais de idade, se do sexo masculino, ou 60 anos ou mais, se do feminino, a ser

pago juntamente com a aposentadoria.

4 .3 Valor do benefício

Esse benefício é pago por cotas em relação ao número de segurados e por filhos.

Assim, se o pai e a mãe são segurados de baixa renda e têm dois filhos menores de

14 anos, cada um terá direito a receber duas cotas de salário-família. Deve-se obser­

var que, para aferição do conceito de baixa renda, será considerada a renda indivi­

dual e não a da família. Nesse caso, o pai receberia duas cotas c a mãe duas cotas.

4 .4 Conceito de baixa renda

Esse conceito foi inserido 110 ordenamento pela Emenda Constitucional

n. 20/98. Segurado de baixa renda é aquele que percebe remuneração de até

R$ 798,30, conforme Portaria Interministerial mps/mf 11. 350/2009, indepen­

dentemente da quantidade de contratos c atividades exercidas. Considera-se

como remuneração do segurado o valor total do respectivo salário dc contri­

buição (base de cálculo das contribuições previdenciárias) ainda que resultan­

te da soma dos salários de contribuição correspondentes a atividades simultâ­

neas.

12 Prestações previdenciárias em espécie 79

4 .5 Valor das cotas

A partir da Lei n. 10.888/2004 (conversão da Medida Provisória n. 182/2004),

foram estabelecidos dois patamares de cotas de salário-família. Os valores atuais

foram fixados pela Portaria Interministerial m p s /m f n. 350/2009. A cota do salá­

rio-família será de R$ 27,24 por filho de até 14 anos incompletos ou inválido para

quem ganhar até R$ 531,12. A cota do salário-família para o trabalhador que re­

ceber de R$ 531,13 a 798,30 por filho de até 14 anos incompletos ou inválido será

de RS 19,19.

As cotas do salário-família não se incorporam à remuneração do trabalhador

para qualquer efeito, nem a qualquer benefício previdenciário. Não há incidência

previdenciária, do f g t s o u do Imposto de Renda em relação aos valores pagos a

título de salário-família.

4 .6 Sistem ática de entrega do salário-fam ília

Para o segurado empregado, determina o art. 68 da Lei n. 8.213/91 que cabe

à empresa o pagamento do salário-família, mensalmente, junto com o salário, até

o quinto dia útil do mês seguinte ao da prestação do serviço. Para o trabalhador

avulso, a regra está estabelecida no art. 69 desta Lei, a qual determina que o paga­

mento do salário-família será efetuado pelo sindicato ou órgão gestor de mão dc

obra mediante convênio. O salário-família do avulso independe do número de dias

trabalhados no mês, devendo seu pagamento corresponder ao valor integral da

cota.

Para os segurados aposentados que tenham direito ao salário-família, o paga­

mento será feito diretamente pelo in s s . Será pago diretamente, ainda, pelo in s s na

situação de segurado em gozo de auxílio-doença.

4 .7 Cumulação de benefícios

O salário-família é devido conjuntamente com aposentadoria, auxílio-doen­

ça e salário-maternidade.

O salário-família pode ser pago diretamente àquele a cujo cargo ficar o sus­

tento do menor ou a outra pessoa se houver determinação judicial para essa me­

dida.

4 .8 Hipótese de cessação do salário-fam ília

• morte do filho ou equiparado, a contar do mês seguinte ao do óbito;

• implementação da idade, a contar do mês seguinte ao da data do aniver­

sário;

8 0 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

• cessação da invalidez, com comprovação a cargo da perícia médica do in s s ,

a contar do mês seguinte ao da cessação da incapacidade;

• desemprego do segurado. Essa hipótese, conquanto prevista na legislação,

gera polêmica, posto que contraria a estrutura do sistema previdenciário brasilei­

ro de entrega da prestação quando ocorrido o ato gerador e enquanto há a quali­

dade de segurado (em regra).

5. AUXÍLIO-ACIDENTE

5.1 Conceito

Prestação previdenciária paga de forma continuada na modalidade benefício.

Esse benefício visa indenizar a capacidade laborai perdida em virtude de acidente

do trabalho ou de qualquer natureza. Na dicção do parágrafo único do art. 30 do

Decreto n. 3.048/99:

Entende-se como acidente de qualquer natureza ou causa aquele de origem trau­

mática por exposição a agentes exógenos (físicos, químicos e biológicos), que acarre­

te lesão corporal ou perturbação funcional que cause a morte, a perda, ou a redução

permanente ou temporária da capacidade laborativa.

O Regulamento da Previdência Social não faz menção às doenças não ocupa-

cionais, concluindo-se que estas não integram o conceito legal de “acidente de qual­

quer natureza” .

O auxílio-acidente está regulamentado nos arts. 7o, xxn e xxvm , e 201, i e

§ 10, da Constituição Federal; art. 86 da Lei n. 8.213/91; e art. 104 do Decreto

n. 3.048/99.

5 .2 Fundamento da proteção

Indenizar a parcela da capacidade laborai perdida pelo segurado. Não visa, ne­

cessariamente, indenizar a seqüela, mas a perda de ingressos (diminuição da renda)

causada pela redução da capacidade laborai. Esse benefício tem como característi­

ca a perda da capacidade laborai parcial e definitiva do segurado, posto estar-se dian­

te da presunção absoluta da incapacidade laborai. Assim, ainda que o segurado re­

cupere sua capacidade laborai total, o benefício não cessará.

12 Prestações previdenciárias em espécie 81

5 .3 Requisitos legais

Comprovação por meio de perícia médica oficial da incapacidade laborai de

forma parcial e definitiva, para o trabalho que habitualmente exercia o segurado,

por acidente de qualquer natureza ou laborai.

O anexo m do Decreto n. 3.048/99 (Regulamento da Previdência Social)

elenca as situações que geram o direito ao auxílio-acidente. O rol é meramente

exemplificativo desde que o segurado demonstre a redução da capacidade labo­

ra ti va.

5 .4 Auxílio-acidente e perda da audição

Reza o § 4°, art. 86, da Lei n. 8.213/91:

A perda da audição, em qualquer grau, somente proporcionará a concessão do

auxílio-acidente, quando, além do reconhecimento de causalidade entre o trabalho e

a doença, resultar, comprovadamcnte, na redução ou perda da capacidade para o tra­

balho que habitualmente exercia.

Sobre o tema, dipõe a Súmula n. 44 do Superior Tribunal de Justiça: “A defi­

nição, cm ato regulamentar, de grau mínimo de disacusia, não exclui, por si só, a

concessão do benefício previdenciário.”

5 .5 Sujeitos protegidos

São beneficiários do auxílio-acidente laborai: o empregado, o avulso e o se­

gurado especial, nos termos dos arts. 18, § I o, e 11, i, vi e v i i , da Lei n. 8.213/91.

Já no caso de auxílio-acidente de qualquer natureza, todos os segurados têm direi­

to. É exigida a condição de segurado para a entrega da prestação.

5 .6 Início da proteção

O segurado fará jus ao benefício a partir do dia seguinte ao da cessação do

auxílio-doença, independentemente de qualquer remuneração ou rendimento au­

ferido pelo acidentado (art. 86, § 2o, da Lei n. 8.213/91). Caso o segurado não te­

nha gozado do auxílio-doença, o benefício será devido a partir da constatação, pela

perícia médica, da consolidação dc lesão parcial c definitiva.

8 2 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

5 .7 Suspensão do auxílio-acidente

A suspensão se dá com a reabertura do auxílio-doença que originou o auxí­

lio-acidente. O benefício ficará suspenso até a cessação do auxílio-doença reaber­

to, quando será reativado se não sobrevier a aposentadoria.

5 .8 Hipóteses de extinção do auxílio-acidente

O benefício se extingue com:

• o início de qualquer aposentadoria do regime geral;

• a concessão de outro auxílio-acidente com valor superior;

• o óbito do segurado.

Observe-se que a Súmula n. 44 da Advocacia-Gcral da União, dc 14 de setem­

bro de 2009, determina que é permitida a cumulação do benefício de auxílio-aci­

dente com benefício da aposentadoria quando a consolidação das lesões decorren­

tes de acidentes de qualquer natureza, que resulte em seqüelas definitivas, nos termos

do art. 86 da Lei n. 8.213/91, tiver ocorrido até 10 de novembro de 1997, inclusive,

dia imediatamente anterior à entrada em vigor da Medida Provisória n. 1.596-14,

convertida na Lei n. 9.528/97, que passou a vedar tal acumulação.

5 .9 Quantificação da prestação

O auxílio-acidente corresponde a 50% do salário de benefício que deu ori­

gem ao auxílio-doença do segurado. Seu valor pode ser inferior ao salário-mínimo,

não sendo aplicada a disposição do art. 201, § 2°, da Constituição Federal, posto

que o auxílio-acidente não tem caráter substitutivo da renda ou do salário do tra­

balhador.

Conforme a previsão do art. 31 da Lei n. 8.213/91, o valor mensal do auxí­

lio-acidente integra o salário de contribuição do segurado para fins de cálculo do

salário de benefício de qualquer aposentadoria.

A partir do advento da Lei n. 9.528/97, o auxílio-acidente deixou de ser vita­

lício e passou a ser devido até a véspera do início de qualquer aposentadoria ou até

a data do óbito do segurado. Tal sistemática é prejudicial ao segurado que teria va­

lor da aposentadoria no teto ou próximo ao teto, posto que a integração determi­

nada pela Lei n. 9.528/97 não se efetivaria na totalidade, causando prejuízo ao tra­

balhador.

Sobre o tema, colaciona-se a Súmula n. 44 da a g u , dc 14 de setembro de

2009:

12 Prestações previdenciárias cm espécie 83

É permitida a cumulação do benefício de auxílio-acidente com benefício da apo­

sentadoria quando a consolidação das lesões decorrentes de acidentes de qualquer na­

tureza, que resulte em seqüelas definitivas, nos termos do art. 86 da Lei n. 8.213/91,

tiver ocorrido ate 10 dc novembro dc 1997, inclusive, dia imediatamente anterior à

entrada cm vigor da Medida Provisória n. 1.596-14, convertida na Lei n. 9.528/97,

que passou a vedar tal acumulação.

O beneficiário do auxílio-acidente que iniciou a percepção dc seu benefício

ate 11 dc dezembro dc 1997, data da entrada cm vigor da Lei n. 9.528, ou no caso

do fato gerador de seu benefício (acidente) ter se dado nesta mesma data, por for­

ça do direito adquirido, continuará recebendo-o em caráter vitalício.

Para o segurado especial, o auxílio-acidente corresponde a 50% do salário-mí-

nimo, salvo se recolher facultativamente para o sistema, nos termos do art. 25, § 1°,

da Lei n. 8.212/91. Nesse caso, o salário de benefício será calculado com base no sa­

lário de contribuição.

O auxílio-acidente pode scr cumulado com salário-maternidade, pensão por

morte ou outro auxílio-doença que não decorra do mesmo motivo. É inacumulá-

vel com outro de igual espécie, mesmo que decorrente de sinistro diferente, e com

qualquer tipo de aposentadoria a partir de 10 de novembro de 1997.

5 .10 Com petência para apreciar e ju lgar litígio envolvendo auxílio-acidente

Para apreciar os litígios decorrentes de auxílio-acidente de qualquer nature­

za, a competência é da Justiça federal, nos termos do art. 109 da Constituição Fe­

deral. Sobre o tema, o Juizado Especial Federal de São Paulo já sc manifestou no

Enunciado/je fs p n. 11: “A Justiça federal é competente para apreciar o pedido dc

concessão de auxílio-acidente decorrente de acidente não vinculado ao trabalho”.

Para apreciar os litígios decorrentes de auxílio-acidente laborai, a competência é

da Justiça estadual, nos termos do art. 129, i i , da Lei n. 8.213/91.

6. ACIDENTE D0 TRABALHO

6.1 Conceito

Segundo o art. 19 da Lei n. 8.213/91, acidente do trabalho é aquele que ocor­

re pelo exercício do trabalho a serviço da empresa ou pelo exercício do trabalho

dos segurados referidos no art. 11, v il, desta Lei, provocando lesão corporal ou

perturbação funcional que cause morte, ou perda ou redução, permanente ou tem­

porária, da capacidade para o trabalho.

8 4 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

O acidente do trabalho está regulamentado nos arts. 7o, xxvm, e 201, i e § 10,

da Constituição Federal; e arts. 19 a 23 da Lei n. 8.213/91.

6 .2 Fundamento da proteção

As prestações de acidente do trabalho são entregues com base na teoria do

risco social. A atual legislação enfrenta o acidente do trabalho como risco social,

pondo em voga o princípio da solidariedade social. O risco se diz social porque o

trabalho é um valor da sociedade e, portanto, protegido pelo direito social (segun­

do terminologia atual adotada pela maioria dos doutrinadores, embora todo direi­

to seja social). O risco social engloba risco gcncrico (incapacidade ou morte que

não sc originaram da atividade laborai) e risco profissional (incapacidade, redução

da capacidade ou morte decorrentes da atividade laborai).

6 .3 Espécies de acidente do trabalho

Acidente do trabalho é um gênero que comporta três espécies: acidcnte-tipo,

doença profissional e doença do trabalho. Será discorrido a seguir sobre cada uma

delas.

6.3.1 Acidente-tipoO acidente-tipo se caracteriza pela:

• exterioridade. Causa não inerente à constituição orgânica da vítima (sinis­

tros causados por ferramentas ou máquinas, podendo, excepcionalmente, derivar

do esforço do trabalhador, como no caso das hérnias);

• subitaneidade. Esse critério está ligado à rapidez do acontecimento, o que

não implica instantaneidade da lesão no organismo humano. Quando a lesão se

produz no organismo humano imediatamente após o evento do acidente, o nexo

ctiológico ou dc causalidade não precisa ser provado, posto que a lesão terá ocor­

rido no local do trabalho e no curso deste. Caso contrário, o referido nexo deverá

ser provado.

• violência. É o fato que se exterioriza de modo material, deixando vestígios,

como uma explosão ou queda. No entanto, algumas lesões são imperceptíveis físi­

ca e materialmente, por exemplo, a lesão do aparelho auditivo (um choque sono­

ro que provoque lesão também caracteriza acidente do trabalho).

6 .3 .2 Doença profissional ou tecnopatiaH a que decorre de atividade, função ou profissão exercida pelo segurado, e

acompanha o trabalhador durante toda sua vida laborai, inclusive em outras em­

presas. Alcança apenas os obreiros que tenham uma ocupação qualificada, tendo

12 Prestações previdenciárias em espécie 85

natureza subjetiva. Tem como característica o atingimento da capacidade laborati­

va de forma lenta, gradual e constante, sendo quase imperceptível (microtrauma)

ate o momento da eclosão do macrotrauma (situação que torna perceptível o atin­

gimento dá capacidade laborai).

O art. 20, i, da Lei n. 8.213/91 define doença profissional como a produzida

ou desencadeada pelo exercício do trabalho peculiar a determinada atividade e cons­

tante da relação elaborada pelo Ministério da Previdência Social (Anexo ii do De­

creto n. 3.048/99). O nexo causai nas doenças profissionais é presumido (ex vi le-

gis). São exemplos de doenças profissionais: doença osteomuscular relacionada ao

trabalho (d o r t ) que acomete digitadores, pianistas e montadores de peças; farin-

gite, no caso dc professores; e artrose, para sedentários.

A Instrução Normativa in s s / d c n. 98/2003 conceitua l e r (lesões por esfor­

ços repetitivos) ou d o r t como uma síndrome relacionada ao trabalho, caracteri­

zada pela ocorrência de vários sintomas, concomitantes ou não, tais como dor, pa-

restesia, sensação de peso, fadiga, aparecimento insidioso, geralmente nos membros

superiores, mas podendo acometer membros inferiores. São entidades neuro-orto-

pédicas definidas como tenossinovites, sinovites, compressões de nervos periféricos,

síndromes miofaciais, que podem ser identificadas ou não. Frequentemente são cau­

sa de incapacidade laborai temporária ou permanente. Essa síndrome é resultado

da combinação da sobrecarga das estruturas anatômicas do sistema osteomuscu-

lar com a falta dc tempo para sua recuperação.

6 .3 .3 Doença do trabalho ou m esopatiaE a que decorre do meio ambiente laborai, dos instrumentos utilizados, sen­

do própria dc determinadas empresas que exploram a mesma atividade econômi­

ca. Alcança obreiros qualificados e sem qualificação laborai porque é objetiva. Tem

como característica o atingimento da capacidade laborativa de forma lenta, gra­

dual e constante, sendo quase imperceptível (microtrauma) até o momento da eclo­

são do macrotrauma (situação que torna perceptível o atingimento da capacidade

laborai).

O art. 20, n , da Lei n. 8.213/91 define doença do trabalho ou mesopatia

(doença profissional atípica) como a adquirida 011 desencadeada em função de

condições especiais nas quais o trabalho é realizado, e que com ele se relacione

diretamente, constante da relação elaborada pelo Ministério da Previdência So­

cial (Anexo 11 do Decreto 11. 3.048/99). A doença do trabalho está relacionada ao

meio ambiente laborai, ou seja, às condições especiais ou excepcionais em que o

trabalho é realizado. O nexo causai nas doenças do trabalho deve ser comprova­

do mediante vistoria do local do trabalho (perícia).

São exemplos de doenças do trabalho: epilepsia decorrente de estímulo visual

fotoelétrico e ruídos elevados; tuberculose dos trabalhadores de fiação; pneumopa-

86 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

tias, bronquites, sinusites, cardiopatias, hipertensão, silicose em decorrência da ex­

posição à sílica nas atividades desenvolvidas nas pedreiras, cerâmicas, vidrarias, ja-

tcamcnto dc areia cm marmoraria c fundições; asbestosc cm decorrência da

exposição ao amianto ou asbesto; benzenismo ou leucopenia (diminuição dos gló­

bulos brancos) em decorrência da exposição ao benzeno; e hidrargirismo em decor­

rência da exposição ao mercúrio nas fábricas de termômetros.

Não são considerados acidente do trabalho, nos termos do art. 20, § 1°, da

Lei n. 8.213/91:

a) a doença degenerativa;

b) a inerente a grupo etário;

c) a que não produza incapacidade laborativa;

d) a doença endêmica adquirida por segurado habitante de região em que ela se

desenvolva, salvo comprovação de que é resultante de exposição ou contato direto de­

terminado pela natureza do trabalho.

6 .4 Situações de equiparação a acidente do trabalho por determ inação legal

A equiparação das doenças profissionais e do trabalho a acidentes do traba­

lho é um passo fundamental para o aperfeiçoamento do sistema dc proteção do aci-

dente do trabalho. As situações equiparadas a acidente do trabalho estão arrola­

das e descritas no art. 21 da Lei n. 8.213/91:

i - o acidcntc ligado ao trabalho que, embora não tenha sido a causa única, haja

contribuído diretamente para a morte do segurado, para redução ou perda da sua ca­

pacidade para o trabalho, ou produzido lesão que exija atenção médica para a sua re­

cuperação;

Trata a lei dc bcncfício, no inciso i do art. 21, da concausalidade, entendida

como a somatória de causas que, por dicção legal, são determinadas como aciden­

te do trabalho. A concausalidade pode ser antecedente, concomitante ou superve­

niente. O ordenamento adota a concausalidade desde que o trabalho propicie con­

dições, sem as quais, o dano não se realizaria, configurando-se, assim, o acidente

do trabalho.

Tipos de concausa:

• antecedente ou anteveniente - causa cxtralaborativa inicial a que se segue

causa acidentária ocasionando o dano. Exemplo: hemofílico que, no trabalho, so­

fre corte causando-lhe gangrena e perda de um membro de locomoção inferior;

• simultânea ou concomitante - nela há um acidente do trabalho (causa la­

borai) e uma causa extralaboral ao mesmo tempo. Exemplo: trabalhador com cer­

12 Prestações previdenciárias em espécie 8 7

ta idade (o ser humano vai apresentando déficit auditivo conforme a idade avan­

ça) que labora em ambiente que o expõe a ruído excessivo acima dos 85 decibéis;

• superveniente - nela há um acidente do trabalho e, em momento futuro,

ocorre fato cxtralaboral que lhe acarreta dano. Exemplo: indivíduo que sofre aci­

dente do trabalho levado de ambulância ao hospital e, no percurso, a ambulância

sofre acidente de trânsito causando-lhe outras lesões.

n - o acidente sofrido pelo segurado no local e no horário do trabalho, cm con­

seqüência de:

a) ato de agressão, sabotagem ou terrorismo praticado por terceiro ou compa­

nheiro de trabalho;

b) ofensa física intencional, inclusive de terceiro, por motivo de disputa relacio­

nada ao trabalho;

c) ato de imprudência, de negligência ou de imperícia de terceiro ou de compa­

nheiro de trabalho;

d) ato dc pessoa privada do uso da razão;

e) desabamento, inundação, incêndio e outros casos fortuitos ou decorrentes de

força maior;

iii - a doença proveniente de contaminação acidental do empregado no exercí­

cio de sua atividade;

iv - o acidente sofrido pelo segurado ainda que fora do local e horário de tra­

balho:

a) na execução de ordem ou na realização de serviço sob a autoridade da em­

presa;

b) na prestação espontânea de qualquer serviço à empresa para lhe evitar prejuí­

zo ou proporcionar proveito;

c) em viagem a serviço da empresa, inclusive para estudo quando financiada por

esta dentro de seus planos para melhor capacitação da mão de obra, independentemen­

te do meio de locomoção utilizado, inclusive veículo de propriedade do segurado;

d) no percurso da residência para o local de trabalho ou deste para aquela, qual­

quer que seja o meio de locomoção, inclusive veículo de propriedade do segurado.

Há no inciso iv do art. 21 da Lei n. 8.213/91 a equiparação a acidente do tra­

balho da figura do acidente de percurso, de trajeto ou acidente in itinere, que eti-

mologicamente, significa “no caminho”. Assim, o acidente ocorrido no trajeto de

casa para o trabalho ou deste para casa enquadram-se, cm tese, como acidente do

trabalho. A lei afirma que caracterizará o acidente qualquer que seja o meio dc lo­

comoção (inclusive a pé). Pequenas interrupções ou desvios do trajeto, em tese, não

têm o condão de descaracterizar o evento como acidentário laborai. Assim, para­

88 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

das para compras em farmácias, supermercados, loja de calçados, entre outras, no

trajeto, por si só, não descaracterizam o acidente de itinerário.

6 .5 Com petência para apreciar os litígios decorrentes de acidente do trabalho

Compete à Justiça estadual o julgamento de ações indenizatórias relativas a

benefícios devidos pelo in s s (auxílio-doença acidentário, auxílio-acidente e apo­

sentadoria por invalidez acidentária). Acerca da competência das ações acidentá-

rias movidas em face do in s s , a Súmula n. 501 do Supremo Tribunal Federal dis­

põe que:

Compete à Justiça ordinária estadual o processamento e o julgamento, em am­

bas as instâncias, das causas de acidente de trabalho, ainda que promovidas contra a

União, suas autarquias, empresas públicas ou sociedades de economia mista.

A competência para julgamento das ações de indenização por danos moral e

material, decorrentes de acidente do trabalho, dirigidas aos empregadores em vir­

tude de culpa (subjetiva) ou dolo, nos termos do art. 7°, xxvm, da Constituição Fe­

deral, de acordo com a Emenda Constitucional n. 45/2004 e, antes dela, por força

de entendimento dos tribunais superiores, e da Justiça do trabalho. O Supremo Tri­

bunal Federal, antes da Emenda Constitucional n. 45/2004, já havia editado a res­

peito a Súmula n. 736: “Compete à Justiça do trabalho julgar as ações que tenham

como causa de pedir o descumprimento de normas trabalhistas relativas à seguran­

ça, higiene e saúde dos trabalhadores.”

6 .6 A em presa e sua responsabilidade com a segurança do trabalhador

6.6.1 Responsabilidade pela prevenção dos acidentes do trabalhoA responsabilidade pela prevenção dos acidentes do trabalho e tanto da em­

presa quanto do empregado. O art. 157 da c l t descreve as atribuições preventivas

a cargo das empresas; enquanto, no art. 158 do mesmo texto normativo, há as atri­

buições preventivas de responsabilidade dos empregados.

Art. 157. Cabe às empresas:

i - cumprir e fazer cumprir as normas de segurança e medicina do trabalho;

n - instruir os empregados, através de ordens de serviço, quanto às precauções

a tomar no sentido de evitar acidentes do trabalho ou doenças ocupacionais;

m - adotar as medidas que lhes sejam determinadas pelo órgão regional com­

petente;

12 Prestações previdenciárias em espécie 89

iv - facilitar o exercício da fiscalização pela autoridade competente.

Art. 158. Cabe aos empregados:

i - observar as normas dc segurança c medicina do trabalho, inclusive as instru­

ções de que trata o item ii do artigo anterior;

i i - colaborar com a empresa na aplicação dos dispositivos deste Capítulo.

Parágrafo único. Constitui ato faltoso do empregado a recusa injustificada:

a) à observância das instruções expedidas pelo em pregador na form a do item ii

do artigo anterior;

b) ao uso dos equipamentos de proteção individual fornecidos pela empresa.

A Constituição Federal de 1988 deu ênfase à responsabilidade do emprega­

dor, mais exatamente no art. 7°, xxn e xxvm. No entanto, a c l t , em seu art. 157,

já determinava a responsabilidade do empregador no tocante às medidas de pre­

venção que foram regulamentadas pela nr-1 (veiculada pela Portaria n. 3.214/78,

do então Ministério de Estado do Trabalho).

Art. 7° São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que vi­

sem à melhoria de sua condição social:

xxn - redução dos riscos inerentes ao trabalho, por meio dc normas de saúde,

higiene c segurança;

[...]xxvm - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem ex­

cluir a indenização a que este está obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;

A Lei n. 8.213/91 determina também, cm seu art. 19, §§ 1°, 2° e 3o, a respon­

sabilidade da empresa por adoção e uso de medidas coletivas e individuais de pro­

teção e segurança na saúde do trabalhador.

§ 1° A empresa e responsável pela adoção c uso das medidas coletivas c indivi­

duais de proteção e segurança da saúde do trabalhador.

§ 2° Constitui contravenção penal, punível com multa, deixar a empresa de cum­

prir as normas de segurança e higiene do trabalho.

§ 3° É dever da empresa prestar informações pormenorizadas sobre os riscos da

operação a executar e do produto a manipular.

6 .6 .2 Instrum entos estratégicos de prevenção dos trabalhadoresO sistema jurídico prevê alguns instrumentos estratégicos de prevenção dos tra­

balhadores como o p p r a - Programa de Prevenção de Riscos Ambientais, a c ip a -

9 0 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

Comissão Interna de Prevenção de Acidentes e o s e s m t - Serviço Especializado em

Engenharia da Segurança e Medicina do Trabalho.

ppra - Programa de Prevenção dc Riscos Ambientais. É regulamentado na n r -

9 (Portaria n. 3.214/78 atualizada pela Portaria n. 25/94), que o define como o pro­

grama de higiene ocupacional de elaboração obrigatória para cada estabelecimen­

to, independentemente do número de empregados. Consubstancia-se em um plano

de ação visando a melhoria da qualidade do meio ambiente laborai de responsabi­

lidade do empregador. O plano de ação base deve ser discutido ou apresentado pe­

rante às autoridades competentes (auditores do trabalho/DRT).

CIPA - Comissão Interna de Prevenção de Acidentes. Está prevista 110 art. 163

da c l t e regulamentada na nr-5 (Portaria n. 3.214/78 atualizada pela Portaria

n. 8, dc 23 dc fevereiro de 1999), que determina sua constituição obrigatória para

empresas públicas ou privadas com mais de cinqüenta empregados.

A c ipa , com a atualização da nr-5, passou a ser constituída como uma comis­

são de saúde, trabalho e meio ambiente, totalmente eleita pelos trabalhadores, que

terá como função identificar, analisar e negociar a melhoria dos ambientes de tra­

balho. É composta por representantes do empregador e dos trabalhadores, parita-

riamente. Seus integrantes têm estabilidade provisória, nos termos do art. 10,11, tf, do a d c t - Ato das Disposições Constitucionais Transitórias e do art. 164 da c l t .

O item 5.1 da nr-5 dispõe que

a Comissão Interna dc Prevenção de Acidentes - c ip a - tem como objetivo a pre­

venção de acidentes e doenças decorrentes do trabalho, de modo a tornar compatível

permanentemente o trabalho com a preservação da vida c a promoção da saúde do

trabalhador.

As atribuições da c ip a estão discriminadas 110 item 5.16 da nr-5, a saber:

a) identificar os riscos do processo de trabalho, e elaborar o mapa de riscos, com

a participação do maior número de trabalhadores, com assessoria do sesmt, onde hou­

ver;

b) elaborar plano dc trabalho que possibilite a ação preventiva na solução dc

problemas de segurança e saúde no trabalho;

c) participar da implementação e do controle da qualidade das medidas de pre­

venção necessárias, bem como da avaliação das prioridades de ação nos locais de tra­

balho;

d) realizar, periodicamente, verificações nos ambientes e condições de trabalho

visando a identificação dc situações que venham a trazer riscos para a segurança e saú­

de dos trabalhadores;

12 Prestações previdenciárias cm espécie 91

e) realizar, a cada reunião, avaliação do cumprimento das metas fixadas em seu

plano de trabalho e discutir as situações de risco que foram identificadas;

f) divulgar aos trabalhadores informações relativas à segurança e saúde no tra­

balho;

g) participar, com o sesmt, onde houver, das discussões promovidas pelo empre­

gador, para avaliar os impactos de alterações 110 ambiente e processo de trabalho re­

lacionados à segurança e saúde dos trabalhadores;

h) requerer ao SESMT, quando houver, ou ao empregador, a paralisação de má­

quina ou setor onde considere haver risco grave e iminente à segurança e saúde dos

trabalhadores;

i) colaborar no desenvolvimento e implementação do pcmso e ppra e de outros

programas relacionados à segurança c saúde no trabalho;

j) divulgar e promover o cumprimento das normas regulamcntadoras, bem como

cláusulas de acordos e convenções coletivas de trabalho, relativas à segurança e saúde

no trabalho;

l) participar, em conjunto com o sesmt, onde houver, 011 com o empregador, da

análise das causas das doenças e acidentes de trabalho e propor medidas de solução

dos problemas identificados;

m) requisitar ao empregador e analisar as informações sobre questões que te­

nham interferido na segurança e saúde dos trabalhadores;

n) requisitar à empresa as cópias das c a t emitidas;

o) promover, anualmente, em conjunto com o sesmt, onde houver, a Semana In­

terna de Prevenção de Acidentes do Trabalho - sipat;

p) participar, anualmente, em conjunto com a empresa, de campanhas de pre­

venção da AIDS.

sesm t - Serviço Especializado em Engenharia da Segurança e Medicina do Tra­

balho. Tem por objetivos a promoção da saúde e a proteção da integridade física

do trabalhador em seu local de trabalho. Está previsto no art. 162 da c l t e regu­

lamentado pela n r -4, aprovada pela Portaria n. 3.214/78. É composto por uma

equipe de multiprofissionais (engenheiro de segurança do trabalho, médico do tra­

balho, enfermeiro do trabalho, auxiliar de enfermagem do trabalho e técnico de se­

gurança do trabalho), a serviço das empresas.

Empresas privadas c públicas e órgãos públicos da Administração Direta c In­

direta e dos Poderes Legislativo e Judiciário que possuam empregados regidos pela

c l t manterão, obrigatoriamente, Serviços Especializados em Engenharia de Segu­

rança e em Medicina do Trabalho com a finalidade de promover a saúde e prote­

ger a integridade do trabalhador no local de trabalho. O item 4.12 da NR-4 deter­

mina as seguintes competências aos profissionais integrantes do s e s m t :

Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

a) aplicar os conhecimentos de engenharia de segurança e de medicina do traba­

lho ao ambiente de trabalho e a todos os seus componentes, inclusive máquinas e equi­

pamentos, de modo a reduzir até eliminar os riscos ali existentes à saúde do trabalha­

dor;

b) determinar, quando esgotados todos os meios conhecidos para a eliminação

do risco e este persistir, mesmo reduzido, a utilização, pelo trabalhador, de Equipamen­

tos de Proteção Individual - epi, de acordo com o que determina a nr-6, desde que a

concentração, a intensidade ou característica do agente assim o exija;

c) colaborar, quando solicitado, nos projetos e na implantação de novas ins­

talações físicas e tecnológicas da empresa, exercendo a competência disposta na alí­

nea a\

d) responsabilizar-se tecnicamente, pela orientação quanto ao cumprimento do

disposto nas nr aplicáveis às atividades executadas pela empresa c/ou seus estabeleci­

mentos;

e) manter permanente relacionamento com a cipa , valcndo-se ao máximo de

suas observações, além de apoiá-la, treiná-la e atendê-la, conforme dispõe a nr-5;

f) promover a realização de atividades de conscientização, educação e orienta­

ção dos trabalhadores para prevenção de acidentes do trabalho e doenças ocupacio-

nais, tanto através de campanhas quanto de programas de duração permanente;

g) esclarecer c conscientizar os empregadores sobre acidentes do trabalho c doen­

ças ocupacionais, estimulando-os cm favor da prevenção;

h) analisar e registrar em documento(s) específico(s) todos os acidentes ocorri­

dos na empresa ou estabelecimento, com ou sem vítima, e todos os casos de doença

ocupacional, descrevendo a história e as características do acidente e/ou da doença ocu-

pacional, os fatores ambientais, as características do agente e as condições do(s)

indivíduo(s) portador(es) de doença ocupacional ou acidentado(s);

i) registrar mensalmente os dados atualizados de acidentes do trabalho, doenças

ocupacionais e agentes de insalubridade, preenchendo, no mínimo, os quesitos descri­

tos nos modelos dc mapas constantes nos Quadros m , iv, v c vi, devendo a empresa

encaminhar um mapa contendo avaliação anual dos mesmos dados à Secretaria dc Se­

gurança e Medicina do Trabalho até o dia 31 de janeiro, através do órgão regional do

MTb;

j) manter os registros de que tratam as alíneas b e i na sede dos Serviços Espe­

cializados em Engenharia de Segurança e em Medicina do Trabalho ou facilmente al­

cançáveis a partir da mesma, sendo de livre escolha da empresa o método de arquiva­

mento e recuperação, desde que sejam asseguradas condições de acesso aos registros

c entendimento dc seu conteúdo, devendo scr guardados somente os mapas anuais dos

dados correspondentes às alíneas b c ; por um período não inferior a cinco anos;

l) as atividades dos profissionais integrantes dos Serviços Especializados em En­

genharia de Segurança e em Medicina do Trabalho são essencialmente prevencionis-

12 Prestações previdenciárias em espécie 93

tas, embora não seja vedado o atendimento de emergência, quando se tornar necessá­

rio. Entretanto, a elaboração de planos de controle de efeitos de catástrofes, de

disponibilidade de meios que visem ao combate a incêndios e ao salvamento e de ime­

diata atenção à vítima deste ou dc qualquer outro tipo de acidente estão incluídos cm

suas atividades.

6 .6 .3 Inform ação como form a eficaz de prevençãoUma das melhores formas dc proteção e o investimento em informações. So­

mente com a atuação preventiva, pró-ativa, c possível conseguir, de maneira eficaz,

prevenir e evitar os acidentes. Essa ê a melhor forma de garantir a proteção inte­

gral do trabalhador.

Baldur Schubcrt, representante da oiss (Organização Ibero-americana de Se­

guridade Social) no Brasil, em palestra proferida na Pontifícia Universidade Cató­

lica de São Paulo, no dia 13 de maio de 2008, destacou que, no Brasil, o novo pa­

radigma de segurança e saúde no trabalho, inexoravelmente, passa por prevenção

do dano e promoção de condições saudáveis no ambiente do trabalho. O seguro

contra acidentes do trabalho constitui-se o mais importante instrumento de prote­

ção social do trabalhador, assegurando trabalho decente e sem risco. Para tanto,

aponta Baldur as seguintes premissas: cobertura nacional, enfoque preventivo, in-

tegralidade dc ações, enfoque epidemiológico, gestão diferenciada (realizada com

a participação de integrantes do Governo e da sociedade) e participação social.

6 .6 .4 Novos métodos de prevenção e proteção do trabalhadorNo Brasil, com a edição da Lei n. 10.666/2003, positivou-se o sistema bonusl

malas que, aqui, foi denominado f a p - Fator Acidentário Previdenciário. O siste­

ma premiará a empresa que reduzir seu índice de sinistralidade dc acidente do tra­

balho e imporá aumento de alíquotas às que tiverem aumentados seus índices de

geração de benefícios de incapacidade laborai do trabalho. O f a p impacta direta­

mente a relação jurídica de custeio, de natureza tributária.

O sistema bonus/malus é utilizado no Chile há mais de trinta anos. A legisla­

ção espanhola também o prevê, conquanto ainda não esteja regulamentado.

Dentro da relação jurídica previdenciária de benefício, não se pode esquecer

do n t e p - Nexo Técnico Epidemiológico Previdenciário. A implantação do n t e p é

importante na medida cm que desestimula a subnotificação dos acidentes do tra­

balho; pois, mesmo que o empregador não cumpra sua obrigação legal de emitir a

Comunicação de Acidente do Trabalho - CAT, decorre da lei a presunção de que

aquela lesão é acidente do trabalho. Essa é a razão pela qual, a partir de abril de

2007, verificou-se aumento no registro de doenças ocupacionais, em média 134%,

segundo os dados oficiais do Ministério da Previdência Social.

9 4 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

A necessidade do estabelecimento de mecanismos de notificação obrigatória

de acidente do trabalho decorre, inclusive, de diretrizes internacionais. Na XIV Reu­

nião Ordinária do scrr 10 do Mercosul, ocorrida na cidade dc Montevidéu, no dia

15 dc março de 2001, foram deliberadas c aprovadas diretrizes de segurança e saú­

de no trabalho no âmbito do Mercosul. O art. 4° dessas diretrizes prevê:

O sistema dc segurança c saúde no trabalho deverá dispor de mecanismos de no­

tificação obrigatória dos acidentes c doenças do trabalho que permitam a elaboração

de estatísticas anuais sobre o tema, devendo estar disponíveis para o conhecimento do

público interessado.

O ntep é a metodologia que consiste em identificar quais doenças e acidentes

estão, provavelmente, relacionados com a prática de uma determinada atividade

profissional. Com o ntep, quando o trabalhador contrair uma enfermidade freqüen­

te no ramo de atividade da empresa em que trabalha, ficará caracterizada a condi­

ção de doença ocupacional, isto é, havendo correlação estatística entre a doença ou

lesão e o setor de atividade econômica do trabalhador, o n tep caracterizará, auto­

maticamente, que se trata de benefício acidentário e não de benefício previdenciá­

rio normal. A expectativa é que, com a entrada em vigor do ntep , as estatísticas de

acidentes e doenças do trabalho no Brasil sejam profundamente alteradas com a

diminuição da subnotificação.

Tal expectativa já se concretiza, posto que o jornal Folba de São Paulo, do dia

1 1 de maio de 2008, divulgou dados do Ministério da Previdência Social destacan­

do que as notificações de acidentes e doenças do trabalho cresceram 107% entre

2006 e 2007. Os registros passaram de 112.668 para 231.288. Esses dados foram

levantados pela coordenadora do laboratório de saúde do trabalhador da UnB,

Anadergh Barbosa-Branco, com base em números do Ministério da Previdência So­

cial. Destaca a reportagem que o aumento é decorrente do sistema do n t ep ; pois,

com a metodologia, os diagnósticos estatisticamente relacionados à atividade têm

ligação automática com o trabalho, mesmo que o empregador não emita a cat . O

aumento, assim, não reflete necessariamente um maior número de casos, mas o

acréscimo das notificações ao in s s . As doenças do trabalho e osteomusculares fo­

ram destaques nas notificações em 2007. As primeiras tiveram um acréscimo de

1.324% nos registros; enquanto as segundas tiveram um acréscimo de 893%. Bar­

bosa-Branco na reportagem analisou que são doenças muito relacionadas ao tra­

balho, mas difíceis de serem caracterizadas como tal individualmente.

Como instrumento refletidor do ntep, na relação dc custeio, há o Fator Aci­

dentário Previdenciário - fap, previsto no art. 10 da Lei n. 10.666/2003 e com las­

tro no art. 195, § 9°, da Constituição Federal. O fap determina o sistema bonusl

malus, ou seja, quanto mais acidentes do trabalho o empregador gerar, maior terá

12 Prestações previdenciárias em espécie 95

de ser sua participação no custeio das prestações acidentárias, sendo certo que a

base de cálculo é a folha de salários.

Art. 195 [...]

§ 9° As contribuições sociais previstas no inciso i do caput deste artigo poderão

ter suas alíquotas ou bases de cálculo diferenciadas, em razão da atividade econômi­

ca, da utilização intensiva dc mão dc obra, do porte da empresa ou da condição estru­

tural do mcrcado dc trabalho.

Esse novo sistema (f a p ), acompanhado pelo n t e p , resulta na inversão do ônus

da prova cm matéria acidcntária, que passa a ser, então, do empregador. Essas al­

terações se mostraram absolutamente necessárias cm face da forte subnotificação

das Comunicações de Acidente do Trabalho. Apesar da redução do número de aci­

dentes do trabalho, as estatísticas continuam indicando um número elevado de mor­

tes decorrentes deles. A instituição do n t e p vem pôr fim a essa situação até então,

infelizmente, consolidada no país.

6 .6 .5 Instrum ento da ação regressivaUm dos instrumentos jurídicos postos à disposição para combater o câncer

social da perda dc vidas produtivas, sem dúvida, é a ação regressiva em ação aci­

dcntária. Essa ação tem natureza indenizatória, visando reparar o dano causado

pelo empregador ou por terceiro, e é de direito comum. Ressalte-se que a Justiça

comum abrange tanto a Justiça federal quanto as Justiças ordinárias dos Estados.

O direito de regresso do inss é direito próprio e independe do trabalhador ter

ajuizado ação de indenização contra o empregador causador de acidente do traba­

lho. Não é possível compensar a verba recebida na ação acidentária com a devida

na ação civil, pois as verbas têm naturezas distintas. As indenizações são autôno­

mas c cumuláveis. A responsabilidade civil que fundamenta a ação regressiva sur­

ge cm virtude do não cumprimento (omissivo ou comissivo) das normas dc preven­

ção, caracterizando o ato ilícito (aquele praticado em desacordo com a norma

jurídica destinada a proteger interesses alheios; é o que viola o direito subjetivo in­

dividual causando prejuízo a outrem, criando o dever de reparar tal lesão). O ato

ilícito caracteriza-se por ação ou omissão voluntária.

A proteção contra acidentes do trabalho, ao ser transferida para a sociedade,

transformou-se em seguro social. Cabe ao in s s propor ação regressiva - reconhe-

cc-sc que a autarquia previdenciária, como órgão da Administração Pública Indi­

reta, age sempre visando ao bem da coletividade -, não podendo utilizar-se do prin­

cípio da disponibilidade do patrimônio público. A Constituição Federal elenca como

um dos fundamentos da Ordem Social (art. 193), da Ordem Econômica (art. 170,

capiit) e da própria República (art. Io, m e iv), o direito ao trabalho. São de suma

importância as ponderações feitas pelo Professor Wagner Balera:

Deveras, só se pode cogitar de uma sociedade livre quando, mediante políticas

sociais e econômicas, as forças vivas do país, perseguem, a todo custo, o ideal do ple­

no emprego. [...] O trabalho, sobre ser um valor social fundamental na República

(art. 1°, iv) possui uma categoria superior aos demais valores que a Ordem Social sal­

vaguarda (art. 193). Essa primazia não significa outra coisa, em nosso entender, que

aquela mesma ideia tão bem expressa pelo magistério social cristão e ainda agora rea­

firmada pelo Romano Pontífice. De feito, na Carta Encíclica Laborem Exercens, O

Papa João Paulo n sublinha: “o trabalho humano é uma chave, provavelmente a cha­

ve essencial de toda a questão social normal.”2

O art. 170 da Constituição Federal prescreve, ainda, que a todos é assegura­

do o trabalho que possibilite existência digna. E finaliza o artigo afirmando que o

trabalho é uma obrigação social, consistindo em um direito individual e um dever

para com a sociedade.

Um mesmo fato pode gerar várias relações jurídicas. Assim, a ocorrência de

um acidente do trabalho pode gerar mais de uma ação, a saber: ação requerendo

concessão do benefício acidentário ao in s s ; ação indenizatória contra o emprega­

dor sc o acidente foi causado por culpa ou dolo do empregador; e ação regressiva

do in ss contra o empregador que descumpriu as normas de segurança e higiene do

trabalho e deve arcar com a responsabilidade penal. O art. 7o, xxvm , da Consti­

tuição Federal reza que o empregador é obrigado a indenizar o empregado caso o

acidente seja provocado por culpa ou dolo.

Os arts. 120 e 121 da Lei n. 8.213/91 tratam acerca das ações regressivas:

Art. 120. Nos casos de negligência quanto às normas padrão de segurança e hi­

giene do trabalho indicados para a proteção individual e coletiva, a previdência social

proporá ação regressiva contra os responsáveis.

Art. 121. O pagamento, pela previdência social, das prestações por acidente do

trabalho não exclui a responsabilidade civil da empresa ou dc outrem.

Ainda que não houvesse a previsão do art. 120, seria possível o ajuizamento

da ação regressiva, tendo em vista as previsões dos arts. 159 e 1.521, m c/c 1.523

e 1.524 do Código Civil de 1916, e dos arts. 927, 932 e 933 do Código Civil de

2002. A Súmula n. 229 do Supremo Tribunal Federal leciona: “A indenização aci-

96 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

2 “O valor social do trabalho”, p.1.167.

12 Prestações previdenciárias em espécie 9 7

dentária não exclui a do direito comum, em caso de dolo ou culpa grave do empre­

gador.”

Sobre as ações regressivas e sua importância vital para o sistema previdenciá­

rio brasileiro, para os trabalhadores e toda a sociedade brasileira, colaciona-se a

notícia divulgada no site da a g u - Advocacia-Geral da União sobre o tema:

Empresa vai devolver ao in ss R$ 600 mil pagos em pensão por morte devida à

negligência com normas dc segurança do trabalho.

A empresa Mil Madeireira Itacoatiara Ltda terá de devolver à previdência so­

cial RS 600 mil, pagos em pensão por morte aos dependentes de um funcionário, de­

vido a um acidente de trabalho que ocorreu por negligência da madeireira, no cum­

primento de normas de segurança. A atuação pró-ativa da Procuradoria Federal

Especializada junto ao Instituto Nacional do Seguro Social (inss) em Manaus (a m ),

que moveu uma ação contra a madeireira, permitiu o ressarcimento do valor aos co­

fres da previdência. Na ação, a pfe alega que a empresa explora a extração e a comer­

cialização dc madeira na floresta amazônica c o trabalhador cra operador dc motos-

serra. Ele morreu porque foi atingido pelo efeito dominó de uma árvore cortada por

outra equipe da empresa, que não respeitou a distância mínima de 250 m entre os gru­

pos, como determinam as Normas e Procedimentos de Segurança na Exploração Flo­

restal da própria madeireira. A perícia constatou que a distância entre as equipes era

de apenas 33 m. A decisão ressaltou que “quando não há dolo ou culpa pelo empre­

gador, exclui-se a responsabilidade, não tendo ele que indenizar o inss”, mas quando

é comprovada a culpa pelo não cumprimento de normas de segurança e higiene, “o

empregador deve arcar sozinho com o pagamento dos benefícios previdenciários” .

Ncssc caso, “não seria justo que a dívida fosse repartida com a sociedade”.

Projeto. O pedido de ressarcimento faz parte de um projeto da PFE junto ao inss,

que visa cobrar judicialmente de empresas particulares indenizações pagas pelo insti­

tuto aos parentes de vítimas de acidentes de trabalho, causados pelo descumprimento

de normas de segurança previstas nas leis brasileiras. As ações envolvem R$ 16 bilhões

pagos pelo inss em benefícios como pensão por morte, aposentadoria por invalidez e

auxílio-doença. Elas estão sendo propostas em Manaus (a m ), Vitória (es), Londrina

(pr), São Josc do Rio Preto (sp), Marília (sp), Salvador (ba) c Santa Maria (rs). Nas

ações, alem de pedir o ressarcimento do valor pago pelo inss em benefícios, a procu­

radoria também vai requerer a responsabilização da empresa no pagamento de inde­

nizações vitalícias que já foram iniciadas. Fonte: Site da agu , 16.06.2008.

6 .6 .6 Comunicação de Acidente do Trabalho (cat)

Dispõe a Lei n. 8.213/91:

9o Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

Art. 22. A empresa deverá comunicar o acidente do trabalho à previdência so­

cial ate o I o (primeiro) dia útil seguinte ao da ocorrência e, em caso de morte, de ime­

diato, à autoridade competente, sob pena de multa variável entre o limite mínimo e o

limite máximo do salário dc contribuição, sucessivamente aumentada nas reincidên­

cias, aplicada c cobrada pela previdência social.

§ 1° Da comunicação a que se refere este artigo receberão cópia fiel o acidenta­

do ou seus dependentes, bem como o sindicato a que corresponda a sua categoria.

§ 2° Na falta de comunicação por parte da empresa, podem formalizá-la o pró­

prio acidentado, seus dependentes, a entidade sindical competente, o médico que o as­

sistiu ou qualquer autoridade pública, não prevalecendo nestes casos o prazo previs­

to neste artigo.

§ 3° A comunicação a que sc refere o § 2o não exime a empresa dc responsabi­

lidade pela falta do cumprimento do disposto neste artigo.

§ 4° Os sindicatos e entidades representativas de classe poderão acompanhar a

cobrança, pela previdência social, das multas previstas neste artigo.

§ 5° A multa de que trata este artigo não se aplica na hipótese do cafmt do

art. 21-A.

Art. 23. Considera-se como dia do acidente, no caso de doença profissional ou

do trabalho, a data do início da incapacidade laborativa para o exercício da ativida­

de habitual, ou o dia da segregação compulsória, ou o dia cm que for realizado o diag­

nóstico, valendo para este efeito o que ocorrer primeiro.

6 .7 Sujeitos protegidos

Os segurados empregados (exceto os domésticos), trabalhadores avulsos e os

segurados especiais.

6 .8 Gradação da incapacidade laborai e as prestações acidentárias

De acordo com o nível de atingimento da capacidade laborai, o segurado tem

direito a uma determinada prestação, conforme mostrado na tabela a seguir:

Incapacidade laborativa Prestação acidentáriaTemporária/ total ou parcial Auxílio-doença acidentário

Definitiva/parcial Auxílio-acidentePermanente/total Aposentadoria por invalidez acidentária

12 Prestações previdenciárias em espécie 99

7. ABONO ANUAL

Não é, na realidade, um benefício previdenciário; é um acréscimo, um com­

plemento dos benefícios dc prestação continuada. Funciona como gratificação na­

talina de aposentados e pensionistas nos termos do art. 201, § 6°, da Constituição

Federal. H devido ao segurado e ao dependente da previdência social que durante

o ano recebeu auxílio-doença, auxílio-acidente, aposentadoria, pensão por morte

ou auxílio-reclusão.

Será calculado, no que couber, da mesma forma que a gratificação de Natal dos

trabalhadores, tendo por base o valor da renda mensal do benefício no mês de dezem­

bro de cada ano. Caso o segurado perceba o benefício durante um período inferior a

doze meses, terá direito ao abono dc forma proporcional. Para efeito de abono anual,

o período igual ou superior a quinze dias é considerado como mês integral.

O abono anual corresponde ao valor da renda mensal do benefício no mês de

dezembro ou no mês da alta ou da concessão do benefício, para o segurado que re­

cebeu auxílio-doença, auxílio-acidente, aposentadoria, pensão por morte ou auxí­

lio-reclusão.

O abono anual está regulamentado nos arts. 40 da Lei n. 8.213/91 e 120 do

Decreto n. 3.048/99.

8. SEGURO-DESEMPREGO

O seguro-desemprego é a prestação de natureza previdenciária entregue ao se­

gurado da previdência social que se encontra desempregado (desemprego involun­

tário). O art. 201, m , da Constituição Federal determina como responsabilidade da

previdência social - regime geral - a proteção ao trabalhador em situação de de­

semprego involuntário. Conquanto seja benefício previdenciário, o seguro-desem­

prego é uma prestação atípica, pois não é regido pela lei de benefícios, mas por lei

própria (Lei n. 7.998, de 11 de janeiro de 1990), bem como é pago com recursos

do Fundo de Amparo ao Trabalhador (f a t ) e não com recursos decorrentes das con­

tribuições previdenciárias.

O desemprego pode ser classificado como estrutural (decorre da crise econô­

mica, recessão e fuga de capitais, impactando diretamente a geração e a manuten­

ção de empregos); de inaptidão (decorre da falta de mão de obra qualificada e da

falta de mobilidade geográfica - muitos profissionais cm uma região e escassez em

outras); sazonal ou estacionai (decorre da impossibilidade do exercício de ativida­

de profissional por circunstâncias climáticas ou por determinação legal de exercí­

cio profissional por um período de tempo, por exemplo, no período de defeso); e

tecnológico (decorre da substituição maciça dc mão de obra por tecnologia).

100 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

8.1 Características m arcantes da prestação do seguro-desem prego

• temporariedade - a prestação é paga de forma continuada, mas limitada no

tempo; no caso brasileiro, o seguro-desemprego é pago por ate cinco meses, salvo

cm situações excepcionais;

• substitutividade - o benefício é substituidor da renda do trabalho, daí a re­

gra da suspensão do benefício quando o trabalhador obtém nova colocação no mer­

cado de trabalho. Por conta dessa característica, o benefício do seguro-desempre­

go, em atendimento ao art. 201, § 2o, da Constituição Federal, não pode ter valor

inferior ao salário-mínimo (nacional);

• necessidade de provocação do segurado - para a prestação ser entregue, é

necessário requerimento administrativo;

• pessoalidade - o benefício tem caráter personalíssimo (intuitu personae). As­

sim, se o segurado não requereu o benefício e veio a falecer, os dependentes ou her­

deiros não têm legitimidade para fazê-lo.

A Lei n. 7.998/90 regulamenta o Programa do Seguro-Desemprego:

Art. 2° O Programa dc Scguro-Descmprcgo tem por finalidade:

i - prover assistência financeira temporária ao trabalhador desempregado em vir­

tude de dispensa sem justa causa, inclusive a indireta, e ao trabalhador comprovada-

mente resgatado de regime de trabalho forçado ou da condição análoga à de escravo;

n - auxiliar os trabalhadores na busca ou preservação do emprego, promovendo,

para tanto, ações integradas de orientação, recolocação e qualificação profissional.

Na presente obra, será analisado especificamente o benefício do seguro-desem­

prego da Lei n. 7.998/90. Além desse tipo, há outras espécies de seguro-desempre­

go: o seguro-desemprego para o trabalhador resgatado da condição análoga à de

escravo (Lei n. 10.608/2002); o seguro-desemprego durante o período de defeso

(Lei n. 10.779/2003); e o seguro-desemprego para os empregados domésticos’ (Lei

n. 10.208/2001).

8 .2 Requisitos legais para acesso ao seguro-desem prego da Lei n. 7 .9 98 /90

O fato gerador da prestação do seguro-desemprego é o desemprego involun­

tário. Nos termos do art. 3o da lei do seguro-desemprego, tem direito à percepção

da prestação o trabalhador dispensado sem justa causa que comprove:

3 N a realidade, aqui há uma potestade legal, uma vez que o empregado doméstico somente terá

direito a esse benefício caso seu empregador opte pelo recolhimento para o hundo dc Garan­

tia por Tempo de Serviço; opção que, depois de feita, é irretratável para aquele empregado.

12 Prestações previdenciárias em espécie 101

i - ter recebido salários de pessoa jurídica ou pessoa física a ela equiparada, re­

lativos a cada um dos seis meses imediatamente anteriores à data da dispensa;

i i - ter sido empregado de pessoa jurídica ou pessoa física a ela equiparada ou

ter cxcrcido atividade legalmente reconhecida como autônoma, durante pelo menos

quinze meses nos últimos 24 meses;

m - não estar em gozo de qualquer benefício previdenciário de prestação con­

tinuada, previsto no Regulamento dos Benefícios da Previdência Social, excetuado o

auxílio-acidente e o auxílio suplementar previstos na Lei n. 6.367, de 19 de outubro

de 1976, bem como o abono de permanência em serviço previsto na Lei n. 5.890, de

8 de junho de 1973;

iv - não estar em gozo do auxílio-desemprego; e

v - não possuir renda própria de qualquer natureza suficiente à sua manutenção

e dc sua família.

O trabalhador terá direito, ainda, ao seguro-desemprego no caso de falência

da empresa ou diante de rescisão indireta.

8.3 Hipóteses de suspensão do seguro-desem prego

O pagamento do benefício do seguro-desemprego será suspenso nas seguin­

tes situações, previstas no art. 7o da lei do seguro-desemprego:

i - admissão do trabalhador em novo emprego;

i i - início de percepção de benefício de prestação continuada da previdência so­

cial, exceto o auxílio-acidente, o auxílio suplementar e o abono de permanência em

serviço;

iii - início de percepção de auxílio-desemprego.

8.4 Hipóteses de cancelam ento do seguro-desem prego

O art. 8° da Lei n. 7.998/90 estabelece as hipóteses em que o benefício do se­

guro-desemprego será cancelado:

i - pela recusa, por parte do trabalhador desempregado, de outro emprego con­

dizente com sua qualificação e remuneração anterior;

Na hipótese do inciso I, por emprego condizente deve-se entender a vaga ofer­

tada com perfil semelhante ao perfil profissional do trabalhador declarado no ato

de cadastramento do benefício. Para definição do salário compatível, deve ser to­

mado como base o ultimo salário recebido pelo trabalhador.

102 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

ii - por comprovação de falsidade na prestação das informações necessárias à

habilitação;

iii - por comprovação de fraude visando à percepção indevida do benefício do

seguro-desemprego;

iv - por morte do segurado.

8 .5 Período aquisitivo

O seguro-desemprego pode ser utilizado sempre que o trabalhador se encon­

trar em situação de desemprego involuntário, observado o período aquisitivo en­

tre os benefícios. O art. 4" da Lei n. 7.998/90 determina a extensão do período aqui­

sitivo e seus termos.

O período aquisitivo para nova prestação do seguro-desemprego é de dezes­

seis meses, contados da data da dispensa que deu origem à primeira habilitação ou

habilitação anterior. O benefício do seguro-desemprego pode ser retomado a cada

novo período aquisitivo, satisfeitas as condições arroladas no art. 3° da lei do se­

guro-desemprego, à exceção de seu inciso i i .

8 .6 Prescrição em relação às prestações recebidas indevidam ente

Em relação aos valores recebidos indevidamente pelo segurado trabalhador,

tem o f a t - Fundo de Amparo ao Trabalhador o prazo de cinco anos para imple­

mentar os atos visando a sua recomposição. O prazo prescricional tem sua conta­

gem deflagrada a partir do recebimento indevido do benefício.

8 .7 Número de parcelas do seguro-desem prego devidas

A quantidade de parcelas do seguro-desemprego varia de acordo com o perío­

do trabalhado. No entanto, o período de gozo do benefício sofreu majoração por

força da Lei n. 8.900/94, que deu nova redação à Lei n. 7.998/90.

Período trabalhado Número de prestações devidas

De 6 a 11 meses 3 parcelas

De 12 a 23 parcelas 4 parcelas

24 meses e seguintes 5 parcelas

12 Prestações previdenciárias em espécie 103

Observe-se que, a critério do Codefat - Conselho Deliberativo do Fundo de

Amparo ao Trabalhador, excepcionalmente, o período de gozo do benefício pode

ser prorrogado em até dois meses para grupos específicos de segurados. É o caso

da Resolução n. 595, dc 30 de março de 2009, que contemplou os trabalhadores

dos setores atingidos pela crise internacional e demitidos em dezembro de 2008.

8 .8 Trabalhadores que têm direito ao seguro-desem prego (várias espécies)

• o e m p re g ad o reg ido pe la c l t ;

• o empregado temporário;

• o avulso que trabalha por meio dc intermediação do sindicato ou dc órgão

gestor de mão de obra;

• o pescador profissional que exerça atividade de forma artesanal ou em re­

gime de economia familiar;

• o e m p re g a d o d o m é s t ic o desde que o e m p re g a d o r te nha o p ta d o pe lo re co ­

lh im e n to a o FGTS.

8 .9 Valores do seguro-desem prego

Os valores do seguro-desemprego são atualizados anualmente por ocasião do

reajustamento dos benefícios previdenciários e do salário-mínimo. A Resolução

Codefat n. 623/2009, publicada no Diário Oficial da União de 28 de dezembro de

2009, estabelece os valores do seguro-desemprego a partir de 1° de janeiro de 2010.

O valor de cada parcela do seguro-desemprego é feita considerando-se as médias

das três últimas remunerações do empregado. De acordo com o valor da média,

será aplicada a tabela a seguir:4

Faixa de salário médio (média das três últimas remunerações)

Valor da parcela mensal

Até RS 841,88 Multiplica-se o salário médio por 0,8 (80%)

Mais de R$ 841,89 até RS 1.403,28

Para apurar o valor devem-se seguir os seguintes passos: 1o) Multiplicar 841,88 por 0,8 (80%);2o) Subtrair o valor do salário médio de RS 841,88;3o) Multiplicar o resultado da subtração por 0,5 (50%);4o) Somar os resultados do 1o e do 3o passos

Acima de RS 1.403,28 0 valor da parcela será de RS 954,21, invariavelmente

4 Tabela e exemplo extraídos do site Nota dez informação.

1 0 4 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

Exemplo: empregado cuja média salarial dos últimos três meses foi apurada com

valor de R$ 950,50. O valor do seguro-desemprego será calculado como se segue:

1°) R$ 841,88 x 0,8 = R$ 673,50;

2°) R$ 950,50 - RS 841,88 = RS 108,62;

3°) R$ 108,62 x 0,5 = R$ 54,31;

4°) Valor do seguro-desemprego: RS 673,50 + RS 54,31 = RS 727,81.

O valor do benefício não pode ser inferior ao valor do salário-mínimo

(art. 5o, S 2o, da Lei n. 7.998/90).

8 .10 Local para requerim ento e prazo para fazê-lo

O seguro-desemprego pode ser requerido junto às Delegacias Regionais do

Trabalho (d r t ), Subdelegacias do Trabalho (s d t ), Postos Regionais do Trabalho

(p r t ), Postos Locais do Trabalho (plt ), Postos Estaduais do Sistema Nacional de

Emprego (s in e ), e entidades sindicais cadastradas pelo m t e (Ministério do Traba­

lho e Emprego).

O prazo para o requerimento do benefício se inicia no sétimo dia e termina

no 120° subsequente à data da dispensa. Esse prazo é do tipo decadencial.

9. PENSÃO POR MORTE

A pensão por morte é um benefício de prestação continuada devida aos de­

pendentes dos segurados da previdência social. O fato gerador da prestação é a

morte, que caracteriza um risco social, como evento gerador de necessidade social.

O evento morte do segurado acarreta a perda dos recursos que garantem a subsis­

tência dos dependentes. Os beneficiários que têm direito à pensão por morte são os

dependentes dos segurados (obrigatórios c facultativos) da previdência social.

Verifica-se a qualidade de dependente no momento do óbito, momento este

da verificação do risco social coberto, em que a morte do segurado acarreta uma

necessidade social a seus dependentes. Esse benefício é exclusivo dos dependentes.

A hipótese de incidência não ocorre se o segurado não deixar dependentes.

O óbito deve ser registrado em Cartório de Registro Civil. Em algumas situa­

ções excepcionais, mesmo que o óbito tenha ocorrido após a perda da qualidade

do segurado, a pensão por morte será devida, desde que:

• o instituidor do bcncfício tenha implementado todos os requisitos para ob­

tenção de uma aposentadoria até a data do óbito (hipótese de direito adquirido);

• fique reconhecida a existência de incapacidade permanente ou temporária,

dentro do período de graça, por meio de parecer médico-pericial do in s s , com base

12 Prestações previdenciárias em espécie 105

em atestado ou relatórios médicos, exames complementares ou outros documen­

tos equivalentes, referentes ao ex-segurado.

Questão indispensável diz respeito à possibilidade de regularização das con­

tribuições previdenciárias cm atraso pelos dependentes visando a concessão da pen­

são por morte. Colaciona-se decisão da tnu - Turma Nacional de Uniformização

dos Juizados Especiais Federais (majoritária) na qual extrai-se que o pagamento

post mortem das contribuições pelos dependentes não dá direito à concessão da

pensão por morte. Do art. 30, n, da Lei n. 8.212/91 depreende-se que o contribuin­

te individual que não recolher as contribuições no prazo legal sofrerá como conse­

qüência a perda da qualidade de segurado após o decurso do período de graça.

Previdenciário. Pensão por morte. Contribuinte individual. Perda da qualidade de

segurado. Inscrição post mortem. Regularização das contribuições após o óbito. Impos­

sibilidade. i - O contribuinte individual está obrigado a recolher a contribuição aos co­

fres da previdência por iniciativa própria, sendo certo que a qualidade de segurado de­

corre exclusivamente, no caso dos citados contribuintes individuais, da prova do

recolhimento das referidas contribuições previdenciárias nos moldes do art. 30, ii, da Lei

n. 8.212/91. n - O simples exercício da atividade remunerada não mantém a qualidade

de segurado do de cujus, sendo necessário, no caso, o efetivo recolhimento das contri­

buições respectivas pelo próprio segurado quando em vida para que seus dependentes

façam jus ao benefício de pensão por morte, m - Não é possível a concessão do benefí­

cio pensão por morte aos dependentes do segurado falecido, contribuinte individual, que

não efetuou o recolhimento das contribuições respectivas à época, não havendo ampa­

ro legal para a dita inscrição post mortem ou para que sejam descontadas as contribui­

ções pretéritas, não recolhidas pelo de cujus, do benefício da pensão por morte percebi­

da pelos herdeiros (Pedido de Uniformização de Interpretação de Lei Federal n.

2005.72.95.013310-7, rel. Juiz Marcos Roberto Araújo dos Santos, />/(/ 21.05.2007).

A I a Turma Recursal do Juizado Especial Federal do Paraná também não ad­

mite a contribuição post mortem para fins de pensão por morte de contribuinte in­

dividual, entendendo ser imprescindível à contribuição anterior ao óbito, já que o

objetivo desse benefício é cobrir a imprevisibilidade. Salienta a turma recursal que,

caso se admitisse entendimento diverso, o dependente do segurado, após a morte

deste, indevidamente, poderia escolher o salário de contribuição e, consequente­

mente, o valor do benefício. Nesse sentido: t n u , Pedido de Uniformização de In­

terpretação de Lei Federal n. 2005.70.950.150.393, rel. Juiz federal Pedro Pereira

dos Santos, j. 03.09.2007, d j 17.03.2008.

Em sentido contrário, a 5a Turma do Tribunal Regional Federal da 4a Região

reconheceu que, embora o trabalhador autônomo esteja obrigado a recolher suas

contribuições por iniciativa própria, em lapso de tempo não superior ao período

106 Sucesso Concursos Públicos c OAB - Direiro Previdenciário

de graça para que não haja a perda da qualidade de segurado, nada impede que o

dependente proceda ao pagamento das contribuições atrasadas após a sua morte,

pois sc trata de mera regularização dos valores devidos (Ap. n. 2003.70.090.153.999,

rel. Luiz Antonio Bonat, j. 06.11.2007).

A pensão por morte está regulamentada nos arts. 74 a 79 da Lei n. 8.213/91

e 105 a 115 do Decreto n. 3.048/99.

9.1 Modalidades de pensão por morte

A pensão por morte pode ser: definitiva, decorrente da morte real; e provisó­

ria, decorrente da morte presumida.

9 .2 Carência

A pensão por morte independe de carência por força do art. 26, i, da Lei

n. 8.213/91.

9 .3 Início do benefício

• da data do óbito atestado quando requerido até trinta dias depois desta data;

• do requerimento quando requerido após trinta dias do óbito;

• da data da sentença declaratória dc ausência no caso de morte presumida;

• no caso de desaparecimento súbito decorrente de acidente, desastre ou ca­

tástrofe, os dependentes do segurado farão jus à pensão provisória, a contar da data

da ocorrência, mediante prova hábil.

Não corre prescrição contra absolutamente incapazes por força do art. 198

do Código Civil de 2002.

9 .4 Térm ino do benefício

• com a morte do pensionista;

• para o filho, pessoa a ele equiparado ou irmão, de ambos os sexos, pela

emancipação ou ao completar 21 anos de idade, salvo se for inválido;

• para o pensionista inválido, pela cessação da invalidez.

O art. 16 da Lei n. 8.213/91, com a redação dada pela Lei n. 9.032/95, estabe­

lece que são dependentes do segurado: o cônjuge, a companheira, o companheiro e

o filho não emancipado, dc qualquer condição, menor de 21 anos ou inválido.

Após a edição da Lei n. 9.032/95, o cônjuge que voltar a se casar não perde

mais a qualidade de dependente. Depreende-se essa regra da leitura do art. 124, vi,

da Lei n. 8.213/91, que prescreve:

12 Prestações previdenciárias em espécie 107

Art. 124. Salvo no caso de direito adquirido, não é permitido o recebimento con­

junto dos seguintes benefícios da previdência social:

U]vi - mais dc uma pensão deixada por cônjuge ou companheiro, ressalvado o di­

reito dc opção pela mais vantajosa.

A redação originária da lei de benefícios expressava serem dependentes do se­

gurado: o cônjuge, a companheira, o companheiro e o filho, dc qualquer condição,

menor de 21 anos ou inválido. A emancipação, como forma de extinção do víncu­

lo de dependência, surgiu no sistema em 28 de abril de 1995, alcançando apenas as

pessoas mencionadas antes da conjunção alternativa “ou”, não se aplicando aos in­

válidos. Corrobora esse entendimento a redação originária do art. 114 do Decreto

n. 3.048/99 (regulamentador da previdência social) ao prescrever: “o pagamento

da cota individual da pensão por morte cessa: [...] i i - para o pensionista menor de

idade, pela emancipação ou ao completar 21 anos, salvo sc for inválido.”

9 .5 Valor do benefício pensão por morte

A pensão por morte tem o mesmo valor da aposentadoria do segurado fale­

cido. Se o segurado ainda não estiver aposentado, calcula-se uma aposentadoria

por invalidez com início na data do óbito. A pensão por morte deixada por traba­

lhadores rurais é de um salário-mínimo.

9 .6 Sistem ática do pagam ento da pensão por morte

A pensão por morte, no caso de haver mais de um dependente na mesma clas­

se, será rateada entre eles. Nesse caso, o valor da pensão que é una não poderá jamais

ser inferior ao salário-mínimo; no entanto, o valor de cada cota-parte poderá ser in­

ferior ao salário-mínimo. A regra de proteção do art. 201, § 2°, da Constituição Fe­

deral aplica-se somente em relação ao valor do benefício tomado em sua totalidade.

9 .7 Cumulação de duas pensões por morte

O Superior Tribunal de Justiça, no Recurso Especial n. 666.749, considerou

possível a cumulação de duas pensões por morte, a serem pagas pelo in s s , por te­

rem fontes de custeio e origem distintas. A decisão é da 5a Turma, relatoria da Min.

Laurita Vaz, que negou provimento ao recurso especial do inss determinando o res­

tabelecimento do pagamento da pensão por morte do marido que exercia atividade

rural, mesmo após o início da percepção da pensão por morte do filho em virtude

de acidente do trabalho. No caso, a dependente ingressou com uma ação requeren­

108 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

do o restabelecimento da pensão, fundamentando seu direito 110 art. 20 do Decreto

n. 89.312/84 que permitia a cumulação. A autora ganhou em primeira instância. So­

breveio apelação do in s s , mantida a decisão do juízo a quo pelo Tribunal Regional

Federal da 3a Região, argumentando que “nos termos do art. 20 do Decreto

n. 89.312/84, assim como do art. 6°, § 2°, da Lei Complementar n. 16/73, é possí­

vel a cumulação de duas pensões por morte, por terem fontes de custeio e origens

distintas”. No recurso especial, o in s s alegou violação dos arts. 287, § 4°, e 333 do

Decreto n. 83.080/79, sustentando a impossibilidade de cumulação de pensões re­

gidas pelos regimes rural e urbano. A 5a Turma do STJ não reconheceu do recurso:

Com efeito, é cediço que o fato gerador para a concessão do benefício de pen­

são por morte é o óbito do segurado, devendo ser aplicada a lei vigente à época de sua

ocorrência. Assim, consoante a legislação que estava em vigor à época da morte do

descendente da parte autora, não há qualquer tipo de vedação ao percebimento de

duas pensões por morte, uma de natureza rural c outra dc natureza urbana.

9 .8 Ex-m ulher e direito à pensão por morte

Colacionam-se duas decisões 110 sentido da concessão da pensão por morte,

mesmo após a separação.

A Turma Nacional de Uniformização de Jurisprudência dos Juizados Especiais

Federais decidiu por unanimidade garantir à ex-companheira de segurado falecido do

inss o recebimento dc pensão por morte sob o entendimento dc que ela, mesmo após

a separação, mantinha dependência econômica em relação a ele. No caso cm tela, o

segurado manteve um relacionamento de onze anos com a autora sobrevindo dois fi­

lhos desta união (dependentes que já percebiam pensão por morte). Antes de o segu­

rado falecer, separou-se constituindo novo relacionamento, vindo a matar a segunda

companheira e em seguida suicidando-se. Antes de suicidar-se o segurado nomeou a

ex-companheira sua procuradora ( t n u , Pedido dc Uniformização de Interpretação de

Lei Federal n. 2004.51.51.031 .897-9/rj, rel. Juiz federal Hélio Silvio Ourem Campos,

Dju 11.09.2006).

O cônjuge divorciado, separado judicialmente ou de fato, que não percebia

pensão alimentícia na data do óbito terá direito à pensão por morte se compro­

var a dependência econômica em relação ao de cujus por ocasião do falecimento

ou demonstrar a necessidade superveniente do benefício (trf 4a Região, Ap. cível

n. 2001.04.01.059.215-9/sc, rel. Des. Celso Kipper, dju 14.12.2005).

Por fim, a Súmula n. 336 do Superior Tribunal de Justiça dispõe sobre o tema:

“A mulher que renunciou aos alimentos na separação judicial tem direito à pensão

12 Prestações previdenciárias em espécie 109

previdenciária por morte do ex-marido, comprovada a necessidade econômica su­

perveniente.”

10. AUXÍLIO-RECLUSÃO

10.1 Conceito

O auxílio-reclusão é a prestação previdenciária, na modalidade benefício pre­

videnciário, paga exclusivamente aos dependentes do segurado de baixa renda que

esteja preso em regime fechado ou semiaberto.

O auxílio-reclusão está regulamentado no arts. 80 da Lei n. 8.213/91 e 116 a

119 do Decreto n. 3.048/99.

10.2 Fundamentos da proteção

Prisão do segurado de baixa renda que acarrete a perda da remuneração ou

dos meios de subsistência dos dependentes, ou seja, a comprovação do estado de

necessidade social por parte dos dependentes do segurado de baixa renda privado

de sua liberdade.

A internação dos maiores de 16 e menores de 18 anos prevista no art. 121 do

Estatuto da Criança c do Adolescente, por constituir medida privativa de liberda­

de, também dá direito à concessão do auxílio-reclusão aos dependentes do menor

internado. A medida de segurança e o período de prisão civil por dívida de alimen­

tos ou do depositário infiel também dão direito à concessão de auxílio-reclusão aos

dependentes do internado ou do preso.

Não será devida a prestação se o segurado recolhido à prisão receber remu­

neração de empresa ou estiver em gozo de auxílio-doença, aposentadoria ou abo­

no de permanência. Não cabe auxílio-reclusão, ainda, em relação aos segurados em

livramento condicional ou que cumpram pena em regime aberto.

10.3 Carência

Trata-se de benefício que independe de carência por força do art. 26, i, da Lei

n. 8.213/91.

10.4 Requisitos legais

• prisão do segurado de baixa renda;

• inexistência de remuneração paga por empresa ou percepção de aposenta­

doria ou auxílio-doença.

1 1 0 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

O segurado (de baixa renda), para fazer jus a esse benefício, deve ter salário

de contribuição igual ou inferior a RS 798,30 (Portaria m p s / m f n. 350, de 30 de

dezembro dc 2009). Não estando o segurado cm atividade no mes da reclusão ou

nos meses anteriores, será considerado como remuneração seu último salário dc

contribuição. Essa regra provoca distorções, posto que os dependentes de um se­

gurado cujo último salário de contribuição tenha excedido o limite de baixa renda

por ter recebido horas extras ocasionais serão excluídos da proteção; enquanto ou­

tro segurado cujo último salário de contribuição tenha ficado no limite de baixa

renda por ter faltado (mas que, historicamente, recebesse acima desse valor) pro­

porcionaria o benefício a seus dependentes.

O benefício auxílio-rcclusão traz algumas particularidades, como o fato dc o

casamento dc um detento durante o período dc prisão gerar, para seu cônjuge, a

prestação. Caso haja o nascimento de um filho após a data da prisão, o benefício

também será devido.

10.5 Início da prestação/m om ento da entrega

O benefício se inicia a partir do recolhimento do segurado para unidade pri­

sional, se o requerimento for feito até trinta dias desse evento. Se posterior, a par­

tir da data do requerimento.

10.6 Hipóteses de suspensão do benefício

• fuga (se, quando da recaptura, ainda tiver a qualidade de segurado, o bene­

fício será restaurado);

• recebimento de auxílio-doença no período de privação de liberdade (cessa­

do o auxílio-doença, retoma-se o auxílio-reclusão);

• não apresentação do atestado dc prisão firmado por autoridade competen­

te trimestralmente;

• livramento condicional, cumprimento de pena em regime aberto ou prisão

albergue.

10.7 Hipóteses de extinção do benefício

• extinção da última cota individual;

• concessão dc aposentadoria no período dc privação da liberdade;

• óbito do segurado;

• soltura do preso;

• emancipação ou atingimento de 21 anos para filhos e irmãos, salvo se invá­

lido;

12 Presrações previdenciárias em espécie 111

• cessação da invalidez dos dependentes inválidos.

10.8 Destinatários da proteção

Os dependentes do segurado de baixa renda. A limitação da entrega da pres­

tação aos dependentes do segurado de baixa renda ocorreu com a Emenda Cons­

titucional n. 20/98. O Supremo Trtibunal Federal, em decisão proferida em 25 de

março de 20Ü9, ao analisar os Recursos Extraordinários ns. 587.365 e 486.413,

decidiu que é a renda do segurado preso que deve ser considerada para a conces­

são do auxílio-reclusão. Assim, o Supremo invalida a jurisprudência de instâncias

inferiores que determinavam que a renda a ser observada deveria ser a do conjun­

to de dependentes.

O dependente menor de 16 anos ou incapaz pode requerer o benefício até trin­

ta dias após atingir essa idade; será garantida, nos termos da lei civil, o pagamen­

to com data retroativa ao do efetivo recolhimento à prisão do segurado.

Por força da Ação Civil Pública n. 2000.71.00.009.347-0, do Tribunal Regio­

nal Federal da 4a Região, foi reconhecida a qualidade de dependente dos compa­

nheiros homossexuais, o que possibilita a entrega e o acesso ao auxílio-reclusão e

à pensão por morte.

10.9 Quantificação do benefício

O valor da renda mensal corresponde a 100% do salário de benefício que o

segurado recebia ou teria direito a receber se estivesse aposentado por invalidez na

data da prisão. Para o segurado especial, o valor será de um salário-mínimo, a me­

nos que contribua também como facultativo.

11. SERVIÇO SOCIAL

Serviço social, em sentido geral, é conjunto de serviços que permitem conser­

var o equilíbrio e o desenvolvimento de indivíduos e grupos. Em sentido estrito, é

o serviço prestado diretamente pelo órgão previdenciário por meio de assistentes

sociais, visando resolver problemas de adaptação dos beneficiários em face da so­

ciedade em evolução.

O serviço social está regulamentado nos arts. 88 da Lei n. 8.213/91 e 161 do

Decreto n. 3.048/99.

Art. 161. O serviço social constitui atividade auxiliar do seguro social e visa pres­

tar ao beneficiário orientação e apoio no que concerne à solução dos problemas pes­

soais e familiares e à melhoria da sua inter-relação com a previdência social, para a so-

1 1 2 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

1 lição de questões referentes a benefícios, bem como, quando necessário, à obtenção

dc outros recursos sociais da comunidade.

O serviço social se realiza por meio de ajuda material, intervenção técnica, as­

sistência jurídica, inclusive mediante celebração de convênios, acordos e credencia­

mentos. As ações profissionais resumem-se à socialização das informações previ­

denciárias, ações de fortalecimento do coletivo e assessoria.

Os instrumentos técnicos a serem utilizados pelo serviço social são:

• parcccr social: opinião do assistente técnico com base em observação c es­

tudo de uma dada situação, fornecendo elementos para concessão de um benefício.

Os elementos básicos do parecer são dependência econômica, satisfação das neces­

sidades vs. pobreza e implicações sociais da doença. O conteúdo é sigiloso e somen­

te a conclusão é enviada para os setores próprios;

• recursos materiais: instrumento destinado ao atendimento de algumas de­

mandas do usuário na sua relação com a previdência social;

• pesquisa social: recurso fundamentado na realização do saber c do fazer

profissional do assistente social na busca da superação do pragmatismo c ativismo

baseado no senso comum por uma prática conseqüente e reflexiva.

12. HABILITAÇÃO E REABILITAÇÃO PROFISSIONAL

É prestação previdenciária devida aos segurados e dependentes. Tem caráter

de direito público subjetivo em relação aos segurados, inclusive aposentados e de­

pendentes. A prestação visa propiciar os meios para reingresso no mercado de tra­

balho no contcxto em que vivem.

A assistência reeducativa e dc readaptação profissional têm como objetivo

proporcionar aos beneficiários incapacitados parcial ou totalmente para o traba­

lho e aos portadores de deficiência os meios necessários para seu reingresso no mer­

cado de trabalho e no contexto em que vivem. O objetivo não finda no reingresso

no mercado de trabalho; é importante a reintegração das pessoas na sociedade.

Habilitação e reabilitação profissional estão disciplinadas nos arts. 89 a 93 da

Lei n. 8.213/91 e têm um capítulo próprio no Decreto n. 3.048/99. Os arts. 136 a 141

deste Decreto tratam do tema. O professor Wladimir Novaes Martincz diferencia ha­

bilitação dc reabilitação.5 A habilitação é a preparação para o exercício dc atividades

pelo inapto em decorrência de incapacidade física adquirida ou deficiência hereditá­

ria; a reabilitação pressupõe que a pessoa perdeu a aptidão em razão de doença ou

acidente.

5 Curso dc direito prcvidcnciário, p.746.

12 Prestações previdenciárias em espécie 113

A prestação previdenciária dispensa carência por força do art. 26, v, da Lei

n. 8.213/91.

Habilitação e reabilitação profissional tem como público-alvo os beneficiários

incapacitados parcial ou totalmente para o trabalho e os portadores dc deficiência.

12.1 Funções básicas dos processos de habilitação e reabilitação

São quatro as funções básicas do processo de habilitação e reabilitação pro­

fissional:

• avaliação do potencial laborativo;

• orientação e acompanhamento da programação profissional;

• articulação com a comunidade viabilizando o reingresso 110 mercado de tra­

balho;

• acompanhamento e pesquisa da fixação no mercado de trabalho.

Essas funções serão exercidas por uma equipe multidisciplinar. Entre os pro­

fissionais estão pessoas especializadas em medicina, serviço social, psicologia, so­

ciologia, fisioterapia e terapia ocupacional.

Determina o art. 93 da Lei 11. 8.213/91 que a empresa com cem 011 mais em­

pregados está obrigada a preencher de 2 a 5% de seus cargos com beneficiários rea­

bilitados ou pessoas portadores de deficiência habilitadas 11a seguinte proporção:

i - até 200 empregados - 2%;

11 - de 201 a 500 - 3%;

i i i - dc 501 a 1.000-4%;

iv - dc 1.001 em diante - 5%.

Compete ao Ministério do Trabalho e Emprego, especificamente a Diretoria de

Relações do Trabalho, gerar estatísticas sobre o total de empregados e as vagas preen­

chidas por reabilitados e deficientes habilitados. Essas estatísticas deverão ser forneci­

das, quando solicitadas, aos sindicatos ou entidades representativas dos empregados.

A obrigação da previdência social extingue-se com a conclusão do processo de

habilitação ou reabilitação social e profissional desenvolvidas mediante cursos ou tra­

tamento na comunidade. Será expedido certificado individual de habilitação ou rea­

bilitação com indicação da função para a qual o reabilitando foi capacitado profis­

sionalmente, sem prejuízo do exercício de outra para a qual se julgue capacitado.

As empresas não devem ter receio de participar de treinamento de reabilitan-

dos, pois não há qualquer tipo de vínculo empregatício ou funcional entre o reabi­

litando e a empresa, bem como entre ele e o in s s , que não tem o dever de recolo-

cação do reabilitando no mercado de trabalho. A Autarquia Nacional tem apenas

o dever de providenciar meios para recuperação da capacidade laborai.

13Reajustamento dos benefícios previdenciários

As regras de reajustamento dos benefícios previdenciários estão previstas no

art. 41-A da Lei n. 8.213/91, que determina:

• o reajuste anual dos benefícios previdenciários, na mesma data do reajusta­

mento do salário-mínimo. O reajustamento não poderá exceder doze meses, porém

pode haver antecipação se o salário-mínimo aumentar em periodicidade menor;

• a aplicação do índice pro rata, de acordo com a data do início do benefício

ou do último reajustamento com base no in p c : (índice Nacional de Preços ao Con­

sumidor) do IBGE.

As regras de reajustamento decorrem do princípio constitucional da irreduti­

bilidade das prestações. O reajuste tem como finalidade a preservação do valor real

de compra dos benefícios. Os benefícios serão pagos do primeiro ao quinto dias

úteis do mês seguinte ao da competência, observada a distribuição proporcional do

número de beneficiários por dia de pagamento.

1. ACUMULAÇÃO DE BENEFÍCIOS

O art. 124 da Lei n. 8.213/91 e o art. 167 do Decreto n. 3.048/99 estabele­

cem que, salvo direito adquirido, não é permitido o recebimento conjunto dos se­

guintes benefícios da previdência social:

Art. 124.

[...]i - aposentadoria e auxílio-doença;

n - mais de uma aposentadoria [exceto com data de início de benefício anterior

a janeiro de 1967];

1 1 4

13 Reajustamenro dos benefícios previdenciários 115

ni - aposentadoria e abono de permanência em serviço [este último, extinto pela

Lei n. 8.870/94];

iv - salário-maternidade e auxílio-doença;

v - mais dc um auxílio-acidente;

vi - mais dc uma pensão deixada por cônjuge ou companheiro, ressalvada a op­

ção pela mais vantajosa;

Parágrafo único. É vedado o recebimento conjunto do seguro-desemprego com

qualquer benefício de prestação continuada da previdência social, exceto pensão por

morte, auxílio-reclusão ou auxílio-acidente.

A Lei n. 9.528/97 alterou a redação do art. 86, § 1°, da Lei na 8.213/91 para

retirar a natureza vitalícia do auxílio-acidente. No § 2° há a vedação da acumula­

ção de auxílio-acidente com qualquer aposentadoria. Agiu bem o legislador ao ve­

dar a acumulação de auxílio-acidente com qualquer aposentadoria, uma vez que o

auxílio tem caráter indenizatório da parcela da capacidade laborai perdida. Não sc

justifica a permanência do pagamento após a aposentadoria, sob pena dc bis in

idem, principalmente pelo fato de os valores recebidos a título dc auxílio-acidente

serem integrados no cálculo do salário de contribuição.

2. REGRAS PROTETIVAS DOS BENEFÍCIOS PREVIDENCIÁRIOS

Segundo a previsão do art. 114 da Lei n. 8.213/91, o benefício previdenciá­

rio, por seu caráter alimentar, não pode ser objeto de penhora, arresto ou seqües­

tro. São nulas de pleno direito sua venda ou cessão, ou a constituição de qualquer

ônus sobre ele, bem como a outorga de poderes irrevogáveis ou em causa própria

para seu recebimento, salvo quanto a valor devido à providencia social e a descon­

to autorizado por esta Lei, ou derivado da obrigação de prestar alimentos reconhe­

cida em sentença judicial.

Por sua vez, nos arts. 115 da Lei n. 8.213/91 e 154 do Decreto n. 3.048/99,

encontram-se situações nas quais há autorização para o desconto dos benefícios:

Art. 154.

[...]i - contribuições devidas pelo segurado à previdência social;

ii - pagamento de benefícios além do devido;

iii - Imposto de Renda retido na fonte;

iv - alimentos dccorrcntcs dc sentença judicial;

v - mensalidade dc associações c demais entidades dc aposentados legalmente

reconhecidas, desde que autorizadas por seus filiados, observado o disposto no § I o

[desde que haja conveniência administrativa].

116 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

Na hipótese do inciso n, o desconto será feito em parcelas devidamente atua­

lizado, devendo cada parcela corresponder a, 110 máximo, 30% do valor do benefí­

cio em manutenção e ser descontado cm número de meses necessários à liquidação

do debito. Caso o recebimento tenha sido feito com dolo ou má-fé, o desconto será

efetuado de uma só vez, não ilidindo as repercussões penais (tipificação de crime

contra a previdência social).

Além dos descontos mencionados, outros poderão ser efetivados:

• o desconto dos valores recebidos a maior pelo beneficiário, em virtude do

arredondamento para unidade de real imediatamente superior dos benefícios de

prestação continuada pagos mensalmente aos seus beneficiários. Esse desconto será

efetivado no pagamento do abono anual ou do último valor do pagamento do be­

nefício, na hipótese dc sua cessação (Decreto n. 4.032/2001);

• pagamento de empréstimos, financiamentos e operações de arrendamento

mercantil concedidos por instituições financeiras e sociedades de arrendamento mer­

cantil, públicas ou privadas, quando expressamente autorizado pelo beneficiário.

14Plano de custeio da seguridade social

A denominada lei de custeio é exercício da competência legislativa privativa

da União, determinada e prevista no art. 22, xxm , da Constituição Federal, para

legislar sobre seguridade social. A competência privativa não se confunde com a

exclusiva. José Afonso da Silva ensina que

a diferença que se faz entre competência exclusiva e privativa é que aquela é in-

delegável e esta é delegável. Então, quando se quer atribuir competência própria a uma

entidade ou órgão com possibilidade de delegação dc tudo ou parte, declara-se que

compete privativamente a ele a matéria indicada1.

Plano de custeio é um conjunto de normas que codificam as receitas que dão

suporte para que o sistema previdenciário obtenha recursos para cumprir com suas

obrigações. É uma previsão de dispêndio do sistema de seguridade social. Dessa

forma, um plano de custeio consiste em um conjunto dc normas e previsões de des­

pesas e receitas fundamentadas cm avaliações atuariais2 destinadas à planificação

econômica do regime e seu conseqüente equilíbrio financeiro-atuarial. Os fins de

1 SILVA, José Afonso da. Curso dc direito constitucional positivo, p.419.

2 “Atuaria c a ciência do seguro da avaliação dos riscos do cálculo dos prêmios. E meio dc con­

trolar o risco do cálculo dos prêmios. Normalmente sc divide cm ‘ramo vida’ c ‘ramo não

vida’. O primeiro trata das contingências da vida: morte, doença, invalidez, desemprego, apo­

sentadoria etc. Aqui entra a previdência. O outro ramo trata da proteção contra riscos dc da­

nos a bens materiais. Em previdência social, critérios atuariais significam estabelecer o equi­

líbrio entre o valor presente esperado dc contribuições e o valor presente esperado dos

benefícios. Em linguagem leiga isto quer dizer: o equilíbrio entre aquilo que sc espera pagar

e aquilo que se espera receber.” a n d ra d e , José Bonifácio. Parecer da consultoria jurídica do Ministério da Previdência Social n. 1979, de 13 de dezembro de 1999, itens 20 e 21.

1 1 7

1 1 o Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

um plano de custeio são a planificação econômica do regime e a busca do equilí­

brio técnico-financeiro do sistema.

Embora se apresente como instituidora do plano de custeio, tecnicamente a

Lei n. 8.212/91 não tem tais características, já que não é lastreada em estudos eco­

nômicos, demográficos e atuariais. O plano de custeio brasileiro é, na realidade, um

emaranhado de contribuições, muitas das quais já existentes no sistema anterior e

em um rol de verbas orçamentárias.

É importante ressaltar que sem previsão não há proteção. Essa assertiva con­

forma o princípio doutrinário da necessidade de planejamento, pois sua falta pro­

voca distorções e desequilíbrio financeiro ao sistema, tal como a chamada crise da

previdência da década de 1980.

A previsão do art. 195, § 5o, da Constituição Federal repete a regra da con­

trapartida. Essa previsão está ligada à busca do equilíbrio financeiro-atuarial e de­

termina que “nenhum benefício ou serviço poderá ser criado, majorado ou esten­

dido sem a correspondente fonte de custeio total” .

15Contribuições sociais na Constituição Federal de 1988 - da natureza jurídica das contribuições previdenciárias

A Constituição Federal de 1988, a partir de seu art. 145, estabelece os parâme­

tros do Sistema Tributário Nacional e determina, ainda, a divisão da competência tri­

butária entre os entes que compõem a Federação brasileira (União, Estados, Municí­

pios e Distrito Federal). O Supremo Tribunal Federal reconheceu a natureza tributária

das contribuições previdenciárias no Recurso Extraordinário n. 146.733/sp, cujo re­

lator foi o Ministro Moreira Alves.

Conquanto, inicialmente, tenha surgido a dúvida sobre sc a Constituição Fe­

deral adotara a classificação tripartida de custeio (impostos, taxas e contribuições

de melhoria) ou a quinquipartida (impostos, taxas, contribuições de melhoria, em­

préstimos compulsórios e contribuições sociais), o Supremo acatou entendimento

doutrinário majoritário da segunda classificação. A seguir, a decisão considerando

a classificação tributária quinquipartida:

Os tributos, nas suas diversas espécies, compõem o Sistema Constitucional Tri­

butário brasileiro, que a Constituição inscreve nos seus arts. 145 a 162. Tributo, sabe­

mos todos, encontra definição no art. 3° do c t n , definição que se resume, cm termos

jurídicos, no constituir cie uma obrigação que a lei impõe às pessoas de entrega de uma

ccrta importância cm dinheiro ao Estado. As obrigações são voluntárias ou legais. As

primeiras decorrem da vontade das partes, assim, do contrato; as legais resultam da

lei, por isso são denominadas obrigações ex lege e podem ser encontradas tanto no di­

reito público quanto no direito privado. A obrigação tributária, obrigação ex lege, a

mais importante do direito público, “nasce de um fato qualquer da vida concreta, que

antes havia sido qualificado pela lei como apto a determinar o seu nascimento” (Ge­

raldo Ataliba, “Hermenêutica e Sistema Constitucional Tributário”, in Diritto e prati­ca tributaria, volume L, Padova, Cedam, 1979). As diversas espécies tributárias, deter­

minadas pela hipótese de incidência ou pelo fato gerador da respectiva obrigação (c tn ,

119

120 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

art. 4°), são a) os impostos (c f , art. 145, i, arts. 153,154,155 e 156), h) as taxas (c f ,

art. 145, n), c) as contribuições, que são c.l) dc melhoria (c f , art. 145, m), c.2) sociais

(c f, art. 149), que, por sua vez, podem ser c.2.1) de seguridade social (c f , arts. 195, c f ,

195, § 4“) c c.2.2) salário educação (c f , art. 212, § 5°) c c.3) especiais: c.3.1) dc inter­

venção no domínio econômico (c f , art. 149) c c.3.2) dc interesse de categorias profis­

sionais ou econômicas (c f , art. 149). Constituem, ainda, espécie tributária, d) os em­

préstimos compulsórios (c f , art. 148) ( s t f , ADIn n. 447, rel. M in. Octávio Gallotti,

voto do Min. Carlos Velloso, j. 05.06.1991, DJ 05.03.1993).

À União, a Constituição Federal atribuiu a competência para instituir: im­

postos de competência privativa (art. 153), residual (art. 154, i) e extraordinária

(art. 154, ii); taxas (art. 145, n); contribuições de melhoria (art. 145, m); emprés­

timos compulsórios (art. 148); e contribuições especiais (art. 149, cap u t) . Assim,

apresenta-se o seguinte quadro tributário:

Tributos:

• impostos;

• taxas;

• contribuições de melhoria;

• empréstimos compulsórios;

• contribuições sociais - gerais de seguridade social: amplas e estritamente

previdenciárias.

16Salário de contribuição

Salário de contribuição é a base de cálculo das contribuições previdenciárias.

A Constituição Federal, no art. 201, § 3°, determina que todos os salários de con­

tribuição considerados para o cálculo de benefício serão devidamente atualizados

na forma da lei. O índice de atualização é o índice Nacional de Preços ao Consu­

midor - in p c . Conforme dispõe o art. 214 do Decreto n. 3.048/99, entende-se por

salário de contribuição:

i - para o empregado e o trabalhador avulso: a remuneração auferida em uma

ou mais empresas, assim entendida a totalidade dos rendimentos pagos, devidos ou

creditados a qualquer título, durante o mês, destinados a retribuir o trabalho, qual­

quer que seja a sua forma, inclusive as gorjetas, os ganhos habituais sob a forma dc

utilidades e os adiantamentos decorrentes de reajuste salarial, quer pelos serviços efe­

tivamente prestados, quer pelo tempo à disposição do empregador ou tomador de ser­

viços, nos termos da lei ou do contrato ou, ainda, de convenção ou acordo coletivo de

trabalho ou sentença normativa;

n - para o empregado doméstico: a remuneração registrada na Carteira Profis­

sional e/ou na Carteira dc Trabalho e Previdência Social, observados os limites mínimo

[salário-mínimo] c máximo [teto do salário dc contribuição determinado anualmente

por ocasião do reajustamento dos benefícios e dos valores dc incidência] previstos nos

§§ 3o e 5o;

m - para o contribuinte individual: a remuneração auferida em uma ou mais

empresas ou pelo exercício de sua atividade por conta própria, durante o mês, obser­

vados os limites a que se referem os §§ 3° e 5° [mínimo - salário-mínimo e máximo -

teto do salário de contribuição determinado anualmente por ocasião do reajustamen­

to dos benefícios e dos valores de incidência];

122 Sucesso Concursos Públicos c OAB - Direito Previdenciário

iv - para o dirigente sindical na qualidade de empregado: a remuneração paga,

devida ou creditada pela entidade sindical, pela empresa ou por ambas; e

v- para o dirigente sindical na qualidade de trabalhador avulso: a remuneração

paga, devida ou creditada pela entidade sindical;

vi - para o segurado facultativo: o valor por ele declarado, observados os limi­

tes a que se referem os §§ 3° e 5° [mínimo - salário-mínimo e máximo - teto do salá­

rio de contribuição determinado anualmente por ocasião do reajustamento dos bene­

fícios e dos valores de incidência].

Quando a admissão, dispensa, afastamento ou falta do empregado, inclusive

o doméstico, ocorrerem no curso do mês, o salário de contribuição será proporcio­

nal ao número de dias efetivamente trabalhados.

Segundo o § 3° do art. 214 do Decreto n. 3.048/99, o limite mínimo do salá­

rio de contribuição corresponde:

i - para os segurados contribuintes individuais e facultativos, ao salário-míni-

mo; e

ii - para os segurados empregados, inclusive o doméstico, e trabalhador avulso,

ao piso salarial legal ou normativo da categoria ou, inexistindo este, ao salário-míni-

mo, tomado no seu valor mensal, diário ou horário, conforme o ajustado c o tempo

dc trabalho efetivo durante o mês.

O valor do limite máximo do salário de contribuição será publicado mediante

portaria do Ministério da Previdência Social sempre que ocorrer reajustamento do

valor dos benefícios. Por força da Portaria Interministerial m p s /m f n. 350/2009, o

salário de benefício e o salário de contribuição não podem ser inferiores a R$ 510,00

nem superiores a R$ 3.416,54.

1. CONTRIBUIÇÕES D0 EMPREGADOR

As contribuições do empregador, da empresa ou da entidade a ela equipara­

da têm fundamento constitucional no art. 195, i, da Constituição Federal. A folha

dc salários e demais rendimentos do trabalho são a base de incidência previdenciá­

ria determinada.

Art. 195. A seguridade social será financiada por toda a sociedade, de forma di­

reta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos orçamentos da

União, dos Estados, do Distrito Federal c dos Municípios, e das seguintes contribui­

ções sociais:

16 Salário de contribuição 123

i - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei,

incidentes sobre:

a) a folha de salários e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a

qualquer título, à pessoa física que lhe preste serviço, mesmo sem vínculo empregatí-

cio;

[...]

Por força do art. 15 da lei dc custeio (Lei n. 8.212/91), a pessoa física que uti­

lize outra pessoa para consecução de suas atividades é equiparada a empresa, ten­

do o dever jurídico de contribuir como empresa, além de sua contribuição como

contribuinte individual. Por exemplo, o dentista que tenha secretária é equiparado

a empresa. O art. 22 da Lei n. 8.212/91 regulamenta essa base de financiamento da

previdência social:

Art. 22. A contribuição a cargo da empresa, destinada à seguridade social, além

do disposto no art. 23, é de:

i - vinte por cento sobre o total das remunerações pagas, devidas ou creditadas

a qualquer título, durante o mês, aos segurados empregados e trabalhadores avulsos

que lhe prestem serviços, destinadas a retribuir o trabalho, qualquer que seja a sua for­

ma, inclusive as gorjetas, os ganhos habituais sob a forma dc utilidades e os adianta­

mentos dccorrcntcs dc reajuste salarial, quer pelos serviços efetivamente prestados,

quer pelo tempo à disposição do empregador ou tomador de serviços, nos termos da

lei ou do contrato ou, ainda, de convenção ou acordo coletivo de trabalho ou senten­

ça normativa.

Em relação ao inciso i do art. 22, as contribuições a cargo da empresa inci­

dem sobre o décimo terceiro salário, férias pagas no curso do contrato, adicional

constitucional de 1/3 (férias) e horas extras. Por outro lado, essas contribuições não

incidem sobre as verbas de caráter indenizatório ou ressarcimentos, nos termos do

art. 28, §9 °, da Lei n. 8.212/91.

ii - para o financiamento do benefício previsto nos arts. 57 e 58 da Lei n. 8.213,

de 24 de julho de 1991, e daqueles concedidos em razão do grau de incidência de in­

capacidade laborativa decorrente dos riscos ambientais do trabalho, sobre o total das

remunerações pagas ou creditadas, no decorrer do mês, aos segurados empregados e

trabalhadores avulsos:

a) 1% (um por cento) para as empresas cm cuja atividade preponderante o ris­

co dc acidentes do trabalho seja considerado leve;

b) 2% (dois por cento) para as empresas em cuja atividade preponderante esse

risco seja considerado médio;

124 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

c) 3% (três por cento) para as empresas em cuja atividade preponderante esse

risco seja considerado grave.

As alíquotas previstas no inciso n do art. 22 para financiamento das presta­

ções de acidente do trabalho variam de acordo com a atividade preponderante da

empresa (aquela que ocupa o maior número de segurados empregados e trabalha­

dores avulsos - nos termos do art. 202, § 3o, do Decreto n. 3.048/99). A relação de

enquadramento é encontrada no anexo v deste Decreto. O enquadramento é úni­

co, ou seja, é o mesmo para todas as filiais da empresa.

Art. 195.

[...]§ 9° As contribuições sociais previstas no inciso i do caput deste artigo poderão

ter alíquotas ou bases de cálculo diferenciadas, em razão da atividade econômica, da

utilização intensiva de mão de obra, do porte da empresa ou da condição estrutural

do mercado de trabalho.

Por força do art. 195, § 9°, da Constituição Federal, da Lei n. 10.666/2003

e do art. 22, § 3°, da Lei n. 8.212/91, a alíquota para financiamento das presta­

ções acidentárias pode variar com base nas estatísticas de acidente do trabalho,

na intensidade da utilização da mão de obra, no porte da empresa e na condição

estrutural do mercado de trabalho. Essa é a origem do Fator Acidentário de Pre­

venção - f a p regulamentado pelo Decreto n. 6.042/2007. Em razão do f a p , as

alíquotas para financiamento das prestações acidentárias poderão ser reduzidas,

em ate 50% , ou aumentadas, em até 100%, cm razão do desempenho da empre­

sa em relação à sua atividade. Os elementos que balizarão o f a p são os índices

de frequência, gravidade e custo dos acidentes de trabalho. F'sses índices serão

calculados pelo Conselho Nacional de Previdência Social levando-se em conta,

conforme dispõe o art. 202-A, § 4o, do Decreto n. 3.048/99, alterado pelo Decre­

to n. 6.957, de 9 de setembro de 2009:

i - para o índice de frequência, os registros de acidentes e doenças do trabalho

informados ao inss por meio de Comunicação de Acidente do Trabalho - c a t e de be­

nefícios acidentários estabelecidos por nexos técnicos pela perícia médica do in ss , ain­

da que sem c a t a eles vinculados;

ii - para o índice de gravidade, todos os casos de auxílio-doença, auxílio-aciden­

te, aposentadoria por invalidez c pensão por morte, todos dc natureza acidentária, aos

quais são atribuídos pesos diferentes cm razão da gravidade da ocorrência, como se­

gue:

a) pensão por morte: peso de cinqüenta por cento;

16 Salário de contribuição 125

b) aposentadoria por invalidez: peso de trinta por cento; e

c) auxílio-doença e auxílio-acidente: peso de dez por cento para cada um; e

iii - para o índice de custo, os valores dos benefícios de natureza acidentária pa­

gos ou devidos pela previdência social, apurados da seguinte forma:

a) nos casos dc auxílio-doença, com base no tempo dc afastamento do trabalha­

dor, em meses e fração de mês; e

b) nos casos dc morte ou de invalidez, parcial ou total, mediante projeção da ex­

pectativa de sobrevida do segurado, na data de início do benefício, a partir da tábua

de mortalidade construída pela Fundação Instituto Brasileiro de Geografia e Estatísti­

ca - ib g e para toda a população brasileira, considerando-se a média nacional única

para ambos os sexos.

Por força da Lei n. 9.732/98, foram criadas alíquotas de 6, 9 ou 12% para o

financiamento da aposentadoria especial, incidente sobre a remuneração dos segu­

rados sujeitos às condições especiais que possibilitam o acesso à aposentadoria es­

pecial. As alíquotas variam de acordo com o grau de risco de potencial dano à saú­

de do trabalhador:

• grau de risco grave, aposentadoria especial após quinze anos de exposição

sobre alíquota de 12%;

• grau de risco médio, aposentadoria especial após vinte anos de exposição

sobre alíquota de 9%;

• grau de risco leve, aposentadoria especial após 25 anos de exposição sobre

alíquota de 6 % .

iii - vinte por cento sobre o total das remunerações pagas ou creditadas a qual­

quer título, no decorrer do mês, aos segurados contribuintes individuais que lhe pres­

tem serviços;

Pela dicção do inciso iii do art. 22 da Lei n. 8.212/91, a empresa que toma

serviço de contribuintes individuais tem o dever jurídico de contribuir com 20%

sobre os valores da prestação de serviços.

iv - quinze por cento sobre o valor bruto da nota fiscal ou fatura de prestação

de serviços, relativamente a serviços que lhe são prestados por cooperados por inter­

médio de cooperativas de trabalho.

No que se refere ao inciso iv do art. 22, o adicional para financiamento da

aposentadoria especial somente é devido no caso de cooperados de cooperativas de

produção. Tais cooperados, excepcionalmente, têm direito à aposentadoria espe­

cial.

126 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

A incidência das alíquotas das contribuições previdenciárias sobre cooperati­

va de trabalho é diferenciada, com acréscimo de 5, 7 ou 9% sobre a nota fiscal,

além dos 15% já devidos.

§ 1° No caso de bancos comerciais, bancos de investimentos, bancos de desen­

volvimento, caixas econômicas, sociedades de crédito, financiamento e investimento,

sociedades dc crédito imobiliário, sociedades corretoras, distribuidoras dc títulos c va­

lores mobiliários, empresas dc arrendamento mercantil, cooperativas de crcdito, em­

presas de seguros privados e de capitalização, agentes autônomos de seguros privados

e de crédito e entidades de previdência privada abertas e fechadas, além das contribui­

ções referidas neste artigo e no art. 23, é devida a contribuição adicional de dois vír­

gula cinco por cento sobre a base de cálculo definida nos incisos i e iii deste artigo.

A previsão do § I o do art. 22 da Lei n. 8.212/91, de instituição da alíquota de

2,5% sobre a folha de salários e demais rendimentos, fulcra-se no art. 195, § 9°,

da Constituição Federal, bem como no princípio da equidade na forma de partici­

pação no custeio previsto no art. 194, parágrafo único, v. O Supremo Tribunal Fe­

deral, ao analisar tal temática, decidiu por sua constitucionalidade.

O prazo para recolhimento é no dia dez do mês seguinte ao da ocorrência do

fato gerador, prorrogando-se para o primeiro dia útil seguinte na ausência de ex­

pediente bancário, bem como no caso de repasse dos valores retidos por força de

lei. A cooperativa de trabalho tem dois prazos para recolhimento das contribuições

previdenciárias: dia dez, para a parte relativa à empresa, contribuições retidas de

empregados, avulso e contribuições individuais de não cooperados; e dia quinze

para os valores retidos de cooperados.

O recolhimento da contribuição incidente sobre o décimo terceiro salário é

feito em separado da competência dezembro e deve ser efetivado até o dia vinte de

dezembro, antecipando-se o pagamento para o dia útil imediatamente anterior na

ausência de expediente bancário.

No caso de rescisão de contrato de trabalho e no caso de trabalhadores avul­

sos, o recolhimento é feito no mês do pagamento da rescisão ou dos valores devi­

dos.

17Decadência e prescrição das contribuições previdenciárias e benefícios

1. DECADÊNCIA DAS CONTRIBUIÇÕES PREVIDENCIÁRIAS

O fundamento jurídico da decadência é o interesse público visando a estabi­

lização das relações jurídicas e sociais (segurança jurídica).

A decadência é a perda do direito subjetivo (faculdade de agir do indivíduo)

pelo seu não exercício durante certo lapso temporal determinado em lei. No caso

das contribuições, é a perda do direito do Fisco dc praticar o ato jurídico adminis­

trativo de lançamento, no lapso temporal determinado legalmente (cinco anos nos

termos do caput do art. 173 do c t n ).

Art. 173. O direito da Fazenda Pública constituir o credito tributário extingue-se

após cinco anos, contados:

i - do primeiro dia do exercício seguinte àquele em que o lançamento poderia

ter sido efetuado;

li - da data em que se tornar definitiva a decisão que houver anulado, por vício

formal, o lançamento anteriormente efetuado.

Parágrafo único. O direito a que se refere este artigo extingue-se definitivamen­

te com o decurso do prazo nele previsto, contado da data em que tenha sido iniciada

a constituição do credito tributário pela notificação, ao sujeito passivo, dc qualquer

medida preparatória indispensável ao lançamento, [grifo nosso]

Destaca-se que na decadência tributária há uma hipótese de interrupção de­

terminada no art. 173, i i , do Código Tributário Nacional, sendo o caso dc nulida-

de do lançamento por vício formal.

127

128 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

A Súmula vinculante n. 8 do Supremo Tribunal Federal declarou inconstitu­

cional os caputs dos arts. 45 e 46 da Lei n. 8.212/91, os quais determinavam que

o prazo de decadência e prescrição das contribuições previdenciárias era dc dez

anos.

O Supremo ao editar a Súmula vinculante n. 8 o fez, com efeito, ex nunc, sal­

vo para as ações judiciais propostas até 1 1 de junho de 2008, data em que a Corte

Constitucional declarou a inconstitucionalidade dos arts. 45 e 46 da Lei n. 8.212/91.

O Supremo Tribunal Federal declarou tal inconstitucionalidade em virtude do re­

conhecimento da reserva de lei complementar para tratar acerca de norma geral tri­

butária relativa à decadência e prescrição, nos termos do art. 146, i i i, b, da Cons­

tituição Federal. A Lei Complementar n. 128, de 19 dc dezembro de 2008, revogou

os arts. 45 e 46 da Lei n. 8.212/91.

O Supremo Tribunal Federal, no Recurso Extraordinário n. 559.943 - um dos

que serviram de suporte para edição da súmula vinculante -, esclareceu que não se

pretendia nesse recurso traçar os limites da lei complementar sobre a definição de

fatos geradores, obrigação, lançamento e créditos tributários, por serem temas mais

amplos e complexos e, assim, comportarem maior discussão sobre o que seria ge­

ral e o que seria específico. Todavia, para o Supremo não houve dúvida de que, re­

lativamente à prescrição e à decadência tributárias, a Constituição de 1988 não

dota dc competência as ordens parciais da Federação. Portanto, não seria possível

afirmar em que consistiria uma norma geral sobre prescrição c decadência (sc é que

havia alguma) e o que não seria. Nesse sentido, para o Supremo ficou claro o ob­

jetivo da norma constitucional de nacionalizar a disciplina, vale dizer, de a ela con­

ferir tratamento uniforme em âmbito nacional, independentemente de ser ou não

norma geral.

O Código Tributário Nacional classificou a decadência e a prescrição como

formas de extinção do crédito tributário (art. 156, v).

2. PRESCRIÇÃO DAS CONTRIBUIÇÕES PREVIDENCIÁRIAS

Prescrição tributária é perda do direito de ação do crédito tributário. A pres­

crição tem natureza de direito substantivo processual. É a perda do direito da Fa­

zenda Pública de ajuizar a ação de execução fiscal.

Reza o art. 174 do Código Tributário Nacional:

A ação para a cobrança do crédito tributário prescreve em cinco anos, contados

da data da sua constituição definitiva.

Parágrafo único. A prescrição se interrompe:

i - pela citação pessoal feita ao devedor;

ii - pelo protesto judicial;

1 / Decadência e prescrição das contribuições previdenciárias e benefícios 129

ni - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;

iv - por qualquer ato inequívoco, ainda que extrajudicial, que importe em reco­

nhecimento do débito pelo devedor, [grifo nosso]

2.1 Causas interruptivas da prescrição tributária

• despacho judicial que ordenar a citação em execução fiscal;

• protesto judicial e qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;

• atos inequívocos ainda que extrajudiciais os quais importem em reconheci­

mento de débito pelo devedor.

2.2 Causas suspensivas da prescrição tributária

• concessão de moratória, remissão, parcelamento, isenção e anistia em cará­

ter individual e mediante procedimento fraudulento do beneficiário (prazo suspen­

so até a revogação do favor);

• causas suspensivas da exigibilidade do crédito tributário previstas no art. 151

do Código Tributário Nacional;

• a inscrição do crédito tributário em dívida ativa (prazo de 180 dias de sus­

pensão ou até a distribuição da execução fiscal, no caso de esta ocorrer primei­

ro);

• ordem judicial suspendendo o curso da execução fiscal, enquanto não loca­

lizado o devedor ou seus bens (art. 40 da Lei de Execução Fiscal).

3. QUADRO-SÍNTESE DA EVOLUÇÃO HISTÓRICA DA DECADÊNCIA DAS CONTRIBUIÇÕES PREVIDENCIÁRIAS

1° Período: Da lops até o c t n . Omissão legislativa. Prevaleceu a tese do Prof. Moacyr Veloso Cardoso para quem se operava a imprescritibilidade dos créditos fazendários. Na visão do Prof. Wagner Balera nesse período não há se falar em decadência das contribuições previdenciárias por falta de definição legal.2o Período: Período pós-Código Tributário Nacional.A Súmula n. 108 do Tribunal Federal de Recursos (tfr) estabeleceu: “A constituição do crédito previdenciário está sujeita ao prazo de decadência de cinco anos.”Nessa linha foi emitido o Parecer n. 85/88 da Consultoria Jurídica do Ministério da Previdência e Assistência Social.3o Período: Período pós-Constituição Federal de 1988 e sua regulamentação.Com a edição da lei de custeio (art. 45 da Lei n. 8.212/91) foi estabelecido o prazo decadencial de dez anos.

4o Período: Período pós-Súmula vinculante n. 8, de 11 de junho de 2008.Aplicação do art. 173 do Código Tributário Nacional que determina prazo decadencial de cinco anos.

130 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

4. QUADRO-SÍNTESE DA EVOLUÇÃO HISTÓRICA DA PRESCRIÇÃO DAS CONTRIBUIÇÕES PREVIDENCIÁRIAS

1 ° Período: Período da l o p s.A Lei Orgânica da Previdência Social (Lei n. 3.807/60) estabelecia no art. 144 que o prazo para cobranças dos créditos previdenciários prescrevia em trinta anos.2o Período: Período pós-Código Tributário Nacional.A edição do Código Tributário Nacional não alterou o prazo trintenário da Lei Orgânica da Previdência Social, posto que o art. 217 da lei tributária afastou sua incidência sobre as contribuições sociais. Por sua vez, a Lei de Execuções Fiscais em seu art. 2o, § 9o, determinou que o prazo para a cobrança das contribuições previdenciárias continuava sendo o estabelecido no art. 144 da Lei n. 3.807/60 (lops). Após a Emenda Constitucional n. 8/77, o Supremo Tribunal Federal passou a adotar o entendimento de que o prazo das contribuições previdenciárias era o estabelecido na Lei Orgânica da Previdência Social, tendo em vista que a natureza das contribuições (nesse período) não era tributária.3o Período: Período pós-Constituição Federal de 1988 e sua regulamentação.Com a edição da Lei n. 8.212/91 (art. 46) o prazo de prescrição passou a ser de dez anos.

4o Período: Período pós-Súmula vinculante n. 8, de 11 de junho de 2008.Aplicação do art. 174 do Código Tributário Nacional que determina prazo prescricional de cinco anos.

5. DECADÊNCIA E PRESCRIÇÃO EM MATÉRIA DE BENEFÍCIOS

Essas matérias são reguladas pelo art. 103 da Lei n. 8.213/91.

A decadência é a perda do direito ou da faculdade não exercida no prazo fa­

tal estabelecido na lei.

A prescrição é definida como a extinção da obrigação por não a ter exigido o

credor ao devedor depois de seu vencimento, no prazo prescricional fixado em lei,

que se inicia a partir de quando a prestação deveria ter sido cumprida. No direito

previdenciário, tendo em vista a característica de se tratar de direitos indisponíveis,

o direito ao benefício em si não prescreve, mas sim às prestações pecuniárias.

A decadência ingressou no direito previdenciário por intermédio da Medida

Provisória n. 1.523-9, dc 27 dc junho de 1997, convertida na Lei n. 9.528, de 10

de dezembro de 1997, que deu nova redação ao art. 103 da Lei n. 8.213/91. O pra­

zo inicial da decadência era de dez anos, sendo alterado posteriormente pela Me­

dida Provisória n. 1.663-15, de 22 de outubro de 1998, convertida na Lei n. 9.711/98,

que o reduziu para cinco anos.

Uma nova alteração ocorreu no final de 2003 quando foi editada a Medida Pro­

visória n. 138, de 19 de novembro de 2003, convertida na Lei n. 10.839, de 5 de fe­

vereiro de 2004. Com essa última alteração, o prazo decadencial voltou a ser de dez

anos. Transcreve-se:

Art. 103. É de dez anos o prazo de decadência de todo e qualquer direito ou

ação do segurado ou beneficiário para a revisão do ato de concessão de benefício, a

17 Decadência e prescrição das contribuições previdenciárias e benefícios 131

contar do dia primeiro do mês seguinte ao do recebimento da primeira prestação ou,

quando for o caso, do dia em que tomar conhecimento da decisão indeferitória defi­

nitiva no âmbito administrativo.

A decadência atinge o direito ou ação do segurado ou beneficiário de rever o ato

de concessão do benefício. Em relação aos benefícios, a decadência só pode ser invoca­

da no caso de revisão da renda mensal, não podendo ser alegada cm outras hipóteses.

O art. 517 da Instrução Normativa n. 20/2007 do in s s traz o seguinte preceito:

É de dez anos o prazo de decadência de todo e qualquer direito ou ação do se­

gurado ou beneficiário para a revisão do ato de concessão de benefício, a contar do

dia primeiro do mês seguinte ao do rcccbimcnto da primeira prestação ou, quando for

o caso, do dia em que tomar conhecimento da decisão indeferitória definitivo, no âm­

bito administrativo, observando-se a seguinte série histórica:

Período Fudamentação legal Prazo

Até 27.06.1997 Não havia previsão legal sem prazo

De 28.06.1997 a 22.10.1998 M p n . 1.523-9 de 1997, convertida na Lei n. 9.528 de 1997

dez anos

De 23.10.1998a 19.11.2003 m p n. 1.663-15 de 1998, convertida na Lei n. 9.711 de 1998

cinco anos

A partir de 20.11.2003 m p n. 138 de 19.11.2003, convertida na Lei n. 10.839/2004, acrescenta o art. 103-A a Lei n. 8.213/91

restabelece o prazo de dez anos

Ainda sobre a decadência em matéria de benefícios, há entendimento do Tri­

bunal Regional Federal da 2a Região no sentido de que “decai cm 10 anos o di­

reito de pleitear a revisão do ato concessório dos benefícios concedidos anterior­

mente a 28.06.1997 (data da edição da m p n. 1.523-9), sendo o termo inicial o

dia 01.08.1997” (Enunciado n. 16 do Foreprev - Fórum Regional de Direito Pre­

videnciário da 2a Região).

Com relação ao prazo prescricional, este é de cinco anos, contado da data em

que deveriam ter sido pagas as prestações vencidas ou quaisquer restituições ou dife­

renças devidas pela previdência social. Foram resguardados os direitos dos menores,

dos incapazes e dos ausentes do país em serviço público da União, dos Estados ou

dos Municípios, assim como os que se acharem servindo nas Forças Armadas em tem­

po de guerra. Contra pessoas nessas condições não corre prescrição.

18Regras de incidência e não incidência das contribuições previdenciárias

Há incidência previdenciária sobre as verbas de natureza remuneratória; e so­

bre as verbas de natureza indenizatória não há. Essa é a sistemática genérica.

Nos termos do art. 28, § 8o, da lei de custeio (Lei n. 8.212/91), integram o sa­

lário de contribuição por seu valor total:

a) o total das diárias pagas, quando excedente a cinqüenta por cento da remu­

neração mensal.

Nos termos do art. 28, § 9°, da lei de custeio, não integram o salário de con­

tribuição:

a) os benefícios da previdência social, nos termos e limites legais, salvo o salá­

rio-maternidade;

b) as ajudas de custo e o adicional mensal recebidos pelo aeronauta nos termos

da Lei n. 5.929, de 30 de outubro de 1973;

c) a parcela in natura recebida de acordo com os programas de alimentação apro­

vados pelo Ministério do Trabalho e da Previdência Social, nos termos da I.ei n. 6.321,

dc 14 de abril de 1976;

d) as importâncias recebidas a título de férias indenizadas e respectivo adicional

constitucional, inclusive o valor correspondente à dobra da remuneração de férias de

que trata o art. 137 da Consolidação das Leis do Trabalho - c l t ;

e) as importâncias:

1. previstas no inciso i do art. 10 do Ato das Disposições Constitucionais Tran­

sitórias;

2. relativas à indenização por tempo de serviço, anterior a 5 de outubro de 1988,

do empregado não optante pelo Fundo de Garantia do Tempo de Serviço - fg ts ;

132

18 Regras de incidência e não incidência das contribuições previdenciárias 133

3. recebidas a título da indenização de que trata o art. 479 da c lt ;

4. recebidas a título da indenização de que trata o art. 14 da Lei n. 5.889, de 8

de junho de 1973;

5. recebidas a título dc incentivo à demissão;

6. recebidas a título dc abono de férias na forma dos arts. 143 e 144 da c lt ;

7. recebidas a título de ganhos eventuais e os abonos expressamente desvincula­

dos do salário;

8. recebidas a título de licença-prêmio indenizada;

9. recebidas a título da indenização de que trata o art. 9° da Lei n. 7.238, de 29

de outubro de 1984;

f) a parcela recebida a título de vale-transporte, na forma da legislação pró-

pria;

g) a ajuda de custo, em parcela única, recebida exclusivamente cm decorrência

de mudança de local de trabalho do empregado, na forma do art. 470 da c lt ;

b) as diárias para viagens, desde que não excedam a 50% (cinqüenta por cento)

da remuneração mensal;

i) a importância recebida a título de bolsa de complementação educacional de es­

tagiário, quando paga nos termos da Lei n. 6.494, de 7 de dezembro de 1977 [atual­

mente, Lei n. 11.788, de 25 de setembro de 2008];

j) a participação nos lucros ou resultados da empresa, quando paga ou credita­

da dc acordo com lei específica;

l) o abono do Programa de Integração Social - pis e do Programa de Assistên­

cia ao Servidor Público - Pasep;

m) os valores correspondentes a transporte, alimentação e habitação fornecidos

pela empresa ao empregado contratado para trabalhar em localidade distante da de

sua residência, em canteiro de obras ou local que, por força da atividade, exija deslo­

camento e estada, observadas as normas de proteção estabelecidas pelo Ministério do

Trabalho;

n) a importância paga ao empregado a título dc complementação ao valor do

auxílio-doença, desde que este direito seja extensivo à totalidade dos empregados da

empresa;

o) as parcelas destinadas à assistência ao trabalhador da agroindústria canaviei­

ra, de que trata o art. 36 da Lei n. 4.870, de 1° de dezembro de 1965;

p) o valor das contribuições efetivamente pago pela pessoa jurídica relativo a

programa de previdência complementar, aberto ou fechado, desde que disponível à to­

talidade de seus empregados e dirigentes, observados, no que couber, os arts. 9° e 468

da CLT;

q) o valor relativo à assistência prestada por serviço médico ou odontológico,

próprio da empresa ou por ela conveniado, inclusive o reembolso de despesas com me­

dicamentos, óculos, aparelhos ortopédicos, despesas médico-hospitalares e outras si­

1 3 4 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

milares, desde que a cobertura abranja a totalidade dos empregados e dirigentes da

empresa;

r) o valor correspondente a vestuários, equipamentos e outros acessórios forne­

cidos ao empregado c utilizados no local do trabalho para prestação dos rcspccrivos

serviços;

s) o ressarcimento de despesas pelo uso de veículo do empregado e o reembolso

creche pago em conformidade com a legislação trabalhista, observado o limite máxi­

mo de seis anos de idade, quando devidamente comprovadas as despesas realizadas;

t) o valor relativo a plano educacional que vise à educação básica, nos termos

do art. 21 da Lei n. 9.394, de 20 de dezembro de 1996, e a cursos de capacitação e

qualificação profissionais vinculados às atividades desenvolvidas pela empresa, desde

que não seja utilizado cm substituição dc parcela salarial c que todos os empregados

c dirigentes tenham acesso ao mesmo;

u) a importância recebida a título de bolsa de aprendizagem garantida ao ado­

lescente até quatorze anos de idade, de acordo com o disposto no art. 64 da Lei n. 8.069,

de 13 de julho de 1990;

v) os valores recebidos em decorrência da cessão de direitos autorais;

x) o valor da multa prevista no § 8° do art. 477 da c lt .

19Relação jurídica de custeio

Em toda e qualquer relação jurídica, verifica-se a existência de pelo menos

duas pessoas, uma no polo ativo e outra no polo passivo, vinculadas por um con­

teúdo. O sujeito ativo da obrigação tributária principal ou acessória c o ente que

pode exigir seu cumprimento (arts. 119 e 120 do c t n ).

No polo ativo (sujeito ativo) da relação jurídica de custeio da seguridade social,

há a Secretaria da Receita Federal do Brasil (União) que, por força da Lei n. 11.457/2007,

arrecada e fiscaliza os tributos federais e as contribuições sociais. No polo passivo,

há os contribuintes, que podem ser pessoas físicas ou jurídicas (de direito privado ou

público quando não possuam regimes próprios de previdência social).

Sujeito ativo Sujeito passivo

Conteúdo Obrigação tributária

1. OBRIGAÇÃO TRIBUTÁRIA

Hugo de Brito Machado define a obrigação tributária como a

relação juríd ica em virtude da qual o particular (sujeito passivo) tem o dever de pres­

tar d inheiro ao Estado (sujeito ativo), ou de fazer, não fazer ou tolerar algo no interes­

se da arrecadação ou da fiscalização dos tributos, e o Estado tem o direito de consti­

tu ir contra o particular um credito1.

1 m a c h a d o , Hugo dc Brito. Curso de direito tributário, p.87.135

1 36 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direito Previdenciário

Nos termos do art. 113 do Código Tributário Nacional, a obrigação tributá­

ria pode ser principal ou acessória. A obrigação principal diz respeito ao pagamen­

to do tributo; enquanto a obrigação acessória sc refere aos instrumentos que a le­

gislação tributária cria a fim de permitir ao Fisco um controle maior dc arrecadação

e fiscalização dos tributos (por isso também denominada deveres instrumentais ou

de contorno). Tanto a obrigação principal como a acessória estão abrangidas pela

reserva legal, ou seja, somente podem ser criadas ou extintas por lei.

Segundo o art. 113, § I o, do Código Tributário Nacional, a obrigação princi­

pal surge com a ocorrência do fato gerador realizado pelo sujeito passivo e tem por

objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniária, extinguindo-se juntamen­

te com o crédito dela decorrente. A obrigação tributária principal tem natureza dc

obrigação dc dar (dinheiro).

A principal forma de extinção do crédito tributário é o pagamento. O art. 156

da lei tributária determina as formas de extinção do crédito tributário: pagamento,

compensação, transação, remissão, prescrição e decadência, conversão de depósito em

renda, pagamento antecipado e homologação de lançamento ou consignação em pa­

gamento, decisão administrativa irreformável, decisão judicial transitada em julgada

e dação em pagamento em bens imóveis na forma e condições estabelecidas em lei.

A obrigação tributária acessória atua sempre no interesse da arrecadação ou

da fiscalização. Ela visa dar os meios necessários para que o Fisco fiscalize o cum­

primento da obrigação tributária principal c tem natureza de obrigação dc fazer ou

não fazer. As principais obrigações acessórias das empresas em relação às contri­

buições previdenciárias estão previstas nos arts. 32 e 33 da Lei n. 8.212/91. Nos

termos do referido art. 32, a empresa é obrigada a:

Art. 32

[...]

i - preparar folhas de pagamento das remunerações pagas ou creditadas a todos

os segurados a seu serviço, de acordo com os padrões e normas estabelecidos pelo ór­

gão competente da seguridade social;

Conforme dispõe o art. 225, § 9°, do Decreto n. 3.048/99, a folha de paga­

mento, feita mensalmente, de forma coletiva por estabelecimento da empresa, por

obra de construção civil e por tomador de serviços, com a correspondente totali-

zação, deverá:

i - discrim inar o nome dos segurados, ind icando cargo, função ou serviço pres­

tado;

ii - agrupar os segurados por categoria, assim entendido: segurado empregado,

traba lhador avulso, contribuinte ind iv idual;

19 Relação jurídica de custeio 137

iii - destacar o nome das seguradas em gozo de salário-maternidade;

iv - destacar as parcelas integrantes e n ão integrantes da remuneração e os des­

contos legais; e

v - ind icar o núm ero dc quotas dc salário-fam ília a tribu ídas a cada segurado

empregado ou trabalhador avulso.

Art. 32

[...]

ii - lançar mensalmente em títulos próprios de sua contabilidade, de forma dis­

crim inada, os fatos geradores de todas as contribuições, o m ontante das quantias des­

contadas, as contribuições da empresa e os totais recolhidos;

Os lançamentos de que trata o inciso ii do art. 32, devidamente escriturados

nos livros Diário e Razão, serão exigidos pela fiscalização após noventa dias con­

tados da ocorrência dos fatos geradores das contribuições, devendo, obrigatoria­

mente, conforme dispõe o art. 225, § 13, do Decreto n. 3.048/99:

i - atender ao princ íp io contábil do regime de competência; e

ii - registrar, em contas indiv idualizadas, todos os fatos geradores de contribu i­

ções previdenciárias de forma a identificar, clara c precisamente, as rubricas integran­

tes c não integrantes do salário dc contribu ição , bem com o as contribuições descon­

tadas do segurado , as da empresa e os to ta is reco lh idos, po r estabelecim ento da

empresa, por obra de construção civil e por tom ador de serviços.

Nos termos do art. 225, § 16, do Decreto n. 3.048/99, são desobrigadas de

apresentação de escrituração contábil:

i - o pequeno comerciante, nas condições estabelecidas pelo Decreto-lei n. 486,

de 3 dc março dc 1969, c seu Regulamento;

ii - a pessoa jurídica tributada com base no lucro presumido, dc acordo com a

legislação tributária federal, desde que mantenha a escrituração do Livro Caixa e Li­

vro de Registro de Inventário; e

m - a pessoa jurídica que optar pela inscrição no Sistema Integrado de Pagamen­

to de Impostos e Contribuições das Microempresas e Empresas de Pequeno Porte, des­

de que mantenha escrituração do Livro Caixa e Livro de Registro dc Inventário.

Art. 32

[...]

m - prestar à Secretaria da Receita Federal do Brasil todas as informações ca­

dastrais, financeiras e contábeis de seu interesse, na forma por ela estabelecida, bem

como os esclarecimentos necessários à fiscalização;

1 3 8 Sucesso Concursos Públicos e OAB - Direiro Previdenciário

iv - declarar à Secretaria da Receita Federal do Brasil e ao Conselho Curador

do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço - FGTS, na forma, prazo e condições esta­

belecidos por esses órgãos, dados relacionados a fatos geradores, base de cálculo e va­

lores devidos da contribuição previdenciária c outras informações dc interesse do inss

ou do Conselho Curador do FGTS.

Segundo o inciso iv do art. 225 do Decreto n. 3.048/99, a empresa também é

obrigada a informar mensalmente à Secretaria da Receita Federal do Brasil2, por

intermédio da Guia de Recolhimento do Fundo de Garantia do Tempo dc Serviço

e Informações à Previdência Social - g f ip , na forma por ele estabelecida, dados ca­

dastrais, todos os fatos geradores de contribuição previdenciária e outras informa­

ções de interesse dessa Secretaria.

As informações da G FIP , que servem como base de cálculo das contribuições

previdenciárias, compõem a base de dados para fins de cálculo e concessão dos be­

nefícios previdenciários, bem como se constituem em termo dc confissão de dívida

na hipótese do não recolhimento. A entrega da G F IP deve ser efetuada na rede ban­

cária, conforme estabelecido pelo Ministério da Previdência, até o dia sete do mês

seguinte àquele ao qual se referirem as informações.

Além das obrigações anteriores, as empresas têm o ônus de efetivar a:

• inscrição dos segurados empregados e trabalhadores avulsos a seu serviço.

A inscrição do segurado empregado é feita no momento do registro na Carteira de

Trabalho e Previdência Social. Quanto aos trabalhadores avulsos portuários, a ins­

crição é feita no Órgão Gestor de M ão de Obra (o g m o ) o u no sindicato de classe,

e para os demais trabalhadores avulsos, mediante cadastramento e registro do tra­

balhador;

• inscrição dos contribuintes individuais dos trabalhadores que lhes prestem

serviço como pessoa física (prestadores de serviço) ou por cooperativas, se ainda

não tiverem o Número de Inscrição do Trabalhador - n it ;

• retenção e repasse das contribuições previdenciárias devidas pelos segura­

dos empregados e trabalhadores avulsos para a Secretaria da Receita Federal do

Brasil e dos contribuintes individuais que lhes prestem serviços;

• retenção das empresas prestadoras de serviços, mediante cessão de mão de

obra, inclusive em regime de trabalho temporário, e mediante empreitada nas ati­

vidades relacionadas na legislação, de 11 % do valor bruto da nota fiscal, da fatu­

ra ou do recibo de prestação de serviços emitidos (nas notas fiscais ou faturas a em­

2 A redação do inciso prevê o Instituto Nacional do Seguro Social, mas a Lei n. 11.457/2007,

ao criar a Secretaria da Receita Federal do Brasil, determinou a sua responsabilidade na arre­

cadação e fiscalização das contribuições sociais.

19 Relação jurídica de custeio 139

presa prestadora de serviços deve destacar o valor da retenção para a previdência

social);

• fornecimento, ao contribuinte individual que lhes presta serviços, de com­

provante do pagamento do serviço, discriminando a identificação completa da em­

presa (inclusive com o número no Cadastro Nacional de Pessoa Jurídica - c n p j ),

valor da remuneração paga, desconto da contribuição efetuado e número de ins­

crição do segurado no r g p s ;

• efetivação de matrícula junto à Secretaria da Receita Federal do Brasil, den­

tro do prazo de trinta dias contados da data do início de suas atividades, quando

não inscrita no CNPJ;

• efetivação de matrícula junto à Secretaria da Receita Federal do Brasil de

obra de construção civil executada sob sua responsabilidade no prazo de trinta dias

contados do início da execução;

• c o m u n ic a ç ã o a o in s s sobre a o co rrê n c ia de ac iden te de tr a b a lh o de segura ­

d o e m p re g a d o e t r a b a lh a d o r a vu lso a té o p r im e iro d ia ú t i l segu in te a o da o c o r rê n ­

c ia , o u , em caso de m o rte , de im e d ia to ;

• elaboração e atualização do Laudo Técnico de Condições Ambientais do

Trabalho - l t c a t ou do Programa de Prevenção de Riscos Ambientais - p p r a com

referência aos agentes nocivos existentes no ambiente de trabalho de seus trabalha­

dores;

• elaboração e entrega do Perfil Profissiográfico Previdenciário - p p p . Esse do­

cumento somente será exigido em relação aos trabalhadores que exerçam suas ati­

vidades laborais sujeitos à exposição a agentes nocivos. Essa obrigação deve ser

cumprida na solicitação do documento pelo trabalhador ou na rescisão do contra­

to de trabalho com cópia autenticada do documento.

20Crimes contra a seguridade social

A partir da edição da Lei n. 9.983/2000, os crimes previdenciários passaram

a ser parte integrante do Código Penal. E importante destacar, no entanto, que as

disposições do art. 95, § 2o, da Lei n. 8.212/91 permanecem em vigor. Os crimes

específicos contra a seguridade social são: apropriação indébita previdenciária, so­

negação de contribuição previdenciária, falsificação de documento previdenciário,

inserção de dados falsos ou modificação em sistemas de informações, modificação

ou alteração não autorizada dc sistema dc informações e estelionato contra a pre­

vidência social.

1. APROPRIAÇÃO INDÉBITA PREVIDENCIÁRIA

Art. 168-A. Deixar de repassar à previdência social as contribuições recolhidas

dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional:

Pena - reclusão de 2 a 5 anos, e m ulta.

§ 1° Nas mesmas penas incorre quem deixar de:

i - recolher, no prazo legal, contribu ição ou outra im portância destinada à pre­

vidência social que tenha sido descontada de pagam ento efetuado a segurados, a ter­

ceiros ou arrecadada do público;

ii - recolher contribuições indevidas à previdência social que tenham integrado

despesas contábeis ou custos relativos à venda de produtos ou à prestação de servi­

ços;

n i - pagar benefício devido a segurado, quando as respectivas cotas ou valores

já tiverem sido reembolsados à empresa pela previdência social.

§ 2° É extinta a pun ib ilidade se o agente, espontaneamente, declara, confessa e

efetua o pagam ento das contribuições, im portâncias ou valores e presta as informa-

1 4 0