PROAB 2012.2

DIREITO PROCESSUAL CIVIL – AULA 04

PROAB 2012.2DIREITO PROCESSUAL CIVIL

PROFESSOR: RODOLFO HARTMANN

www.rodolfohartmann.com.br

Aula 4

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A petição inicial é o ato formal do autor que introduz a causa em juízo. Nela, em essência, está descrito o pedido do autor e seus fundamentos e sobre esse pedido incidirá a prestação jurisdicional. Ela até pode ser apresentada oralmente, apesar de necessariamente ter que ser reduzida a termo como acontece, por exemplo, no Juizado Especial (art. 14, Lei nº 9.099/95).A petição inicial usualmente deve ser subscrita por um advogado. Mas este é dispensável em situações excepcionais como, por exemplo, no caso previsto no art. 36 do CPC e, também nas iniciais de habeas corpus.

PETIÇÃO INICIAL. CONCEITO. REQUISITOS.

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Um dos incisos mais complexos deste dispositivo é o que dispõe que a parte deve informar, na exordial, os fatos e fundamentos jurídicos do pedido, ou seja, a causa de pedir (III). É que, em algumas esta exigência pode ser mitigada, conforme já indagado em prova da OAB.

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QUESTÃO Nº 01. 34º Concurso OAB-RJ. 37ª Questão.Acerca da tutela de urgência, assinale a opção

correta.a) O indeferimento de medida cautelar não obsta o

ingresso da ação principal, mesmo quando tenha sido acolhida, na ação cautelar, alegação de prescrição ou decadência; tampouco influi em seu julgamento, pois, conquanto dependentes no plano da existência, guardam ambos autonomia no que vier a ser decidido acerca do mérito de ambas as demandas.

b) A indicação da ação principal a ser proposta e o seu fundamento são requisitos obrigatórios da petição inicial da medida cautelar preparatória; e o que se decide na ação cautelar é se há probabilidade do direito afirmado pelo autor e se esse direito, em face da demora do processo principal, corre risco de sofrer dano de difícil reparação.

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c) Devido à urgência e celeridade, as decisões liminares proferidas no processo cautelar só podem ser concedidas se a petição inicial estiver acompanhada de prova pré-constituída e inequívoca do direito afirmado pelo requerente e se houver risco iminente de perigo, não se admitindo, para esse fim, a prova testemunhal.

d) O juiz poderá antecipar, de ofício ou a requerimento da parte autora, os efeitos da tutela pretendida, desde que haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação, ou fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório do réu.

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A causa de pedir pode ser “próxima” ou “remota”. Na doutrina, existe divergência sobre o que vem a ser “causa de pedir próxima” e “causa de pedir remota”. Autores como Fredie Didier Júnior e Humberto Theodoro Júnior explicam que a primeira corresponde ao fundamento jurídico ao passo em que a segunda é composta pelos fatos. No entanto, outros doutrinadores, como Alexandre Freitas Câmara, defendem exatamente o oposto. Como há a necessidade de se indicar, na petição inicial, tanto os fatos como os fundamentos jurídicos do pedido, isso acaba sendo um indicativo de que adotamos a teoria da substanciação, que se opõe frontalmente em relação a teoria da individualização.

ATENÇÃO!

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O demandante, ao elaborar a petição inicial, deve se atentar, principalmente, para a correta formulação do seu pedido, atento ao que prevê os arts. 286/294 do CPC. Afinal, é o “pedido” que delimita a atuação jurisdicional, sendo vedado ao magistrado conceder algo diverso ou além do que foi requerido, conforme vedado pelos arts. 128 e 460 do CPC.

PEDIDO

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Existem, porém, pedidos que não precisam constar expressamente na petição inicial. São os chamados pedidos implícitos, que decorrem do próprio texto normativo. Vale dizer que, muito embora seja admitido o pedido implícito, não é admitida “sentença implícita”. A sentença, nestes casos, deve ser expressa malgrado o pedido não tenha sido, já que o juiz conhece o direito (juria novit curia).

Também é possível que, em um mesmo processo, existam vários pedidos formulados pelo demandante. Esta situação se chama “cumulação de pedidos” e tem previsão no art. 292 do CPC.

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Após a petição inicial estar pronta, ela deve ser encaminhada para a distribuição, que se impõe naquelas situações onde houver mais de um juízo com a mesma competência em determinada Comarca (Justiça Estadual) ou Seção Judiciária (Justiça Federal). O tema é regulado no art. 251 do CPC. A distribuição poderá ser autônoma (ou livre) e por dependência. A distribuição por dependência é aquela tratada pelo art. 253 do CPC, que não é rol taxativo. Existem outros exemplos como o da distribuição dos embargos a execução, uma vez que o referido processo deve tramitar em apenso ao processo de execução no mesmo juízo (art. 736, CPC).

DISTRIBUIÇÃO

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Se o magistrado concordar com os termos da petição inicial ele irá determinar a citação do demandado, através de um despacho que é chamado de “despacho liminar de conteúdo positivo”. Tal despacho é irrecorrível (art. 504, CPC).

DESPACHO LIMINAR POSITIVO E NEGATIVO

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Pode o juiz, todavia, entender que a petição inicial deve ser indeferida. Nesta situação, o juiz estará extinguindo o processo através de uma decisão que possui natureza jurídica de sentença (art. 162, par. 1º do CPC), passível de ser impugnada através de recurso de apelação (art. 513, CPC). As hipóteses de indeferimento estão no art. 295 do CPC. Há também a possibilidade de se resolver o mérito imediatamente (art. 285-A e art. 739, III, CPC).

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Após ter sido citado, o demandado poderá ficar inerte, reconhecer a procedência do pedido ou até mesmo apresentar uma resposta ao pedido formulado pelo demandante. Esta resposta pode se dar por meio de uma contestação, exceção ou reconvenção.

RESPOSTA DO DEMANDADO

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QUESTÕES PRELIMINARES E PREJUDICIAIS.

A contestação deve ser apresentada em 15 dias (art. 297, CPC) se o processo de conhecimento seguir o procedimento ordinário ou deverá ser apresentada na própria audiência, caso observe o rito sumário. Na contestação, podem constar questões preliminares, que não se confundem com as questões prejudiciais.

CONTESTAÇÃO

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O art. 301 enumera as questões preliminares, ou seja, aquelas que o réu deve alegar em sua contestação antes de discutir o meritum causae. Como se tratam de defesas processuais, elas serão dilatórias nas hipóteses dos incisos I (inexistência ou nulidade de citação – art. 214, CPC), II (incompetência do juízo) e VII (conexão e continência – atentar que o inciso somente prevê a “conexão”). As hipóteses dos incisos VIII (incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização) e XI (falta de caução – exemplo: art. 488, CPC), são inicialmente dilatórias, mas podem se tornar peremptórias. Já as preliminares que acarretam a extinção do processo (peremptórias) seriam as dos incisos III, IV, V, VI, IX e X.

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Já as questões prejudiciais também devem ser analisadas antes do enfrentamento do mérito. A diferença, porém, é que o conhecimento de uma questão prejudicial não impede a análise do mérito, mas sim condiciona o seu julgamento. A questão prejudicial pode ser heterogênea (advinda de outro processo – exemplo: ação de alimentos que fica na pendência da solução de uma ação de investigação de paternidade) ou homogênea (dentro da mesma relação processual – exemplo: aguardar o resultado do incidente de falsidade de um determinado documento onde o demandado reconhece como legítimo o valor cobrado em um processo de conhecimento).

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Se a questão prejudicial for heterogênea, os autos que aguardam a solução desta questão somente podem ficar sobrestados por até um ano, na forma indicada no art. 265, parágrafo 5º, CPC. Após, o juiz deverá dar prosseguimento ao processo, embora o tema não seja inteiramente pacífico.

Já o art. 469, III, do CPC traz ainda uma importante regra, no sentido de que não fará coisa julgada a questão prejudicial decidida incidentalmente no processo. Por óbvio, este dispositivo somente se aplica em relação a questão prejudicial homogênea. É possível, contudo, transformar a solução de uma questão prejudicial em questão principal e, consequentemente, acobertá-la com o manto da coisa julgada, caso seja promovida uma ação declaratória incidental (art. 325 e art. 470, ambos CPC).

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35º Concurso da OAB-RJ. Caderno Alfa. Questão nº 45. Acerca da resposta do réu, assinale a opção correta.A) No caso de a incompetência do juízo, absoluta ou relativa, não ser alegada como preliminar na contestação, ocorrerá a chamada prorrogação de competência.B) Ocorrendo a conexão de ações propostas em separado, o juiz pode, a pedido do réu como preliminar da contestação e, não, de ofício, determinar a reunião das ações para que sejam decididas na mesma sentença.

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C) Caso o réu compareça em juízo para apontar a inexistência ou a invalidade da citação e esta não seja acolhida, o juiz deve, no mesmo despacho, determinar nova citação do réu e a reabertura do prazo para resposta, de modo que este deduza o restante da defesa.D) Em obediência ao princípio da concentração das defesas, o réu deve alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, exceto aquelas que devem ser veiculadas através de exceção, ainda que uma somente possa ser acolhida caso outra seja rejeitada.

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É uma modalidade de resposta do réu que, eventualmente, também pode ser oferecida pelo autor (somente nos casos de impedimento e de suspeição) e que aborda somente defesas processuais, todas dilatórias.

É apresentada por meio de uma mera petição. A decisão que julga a exceção, acolhendo-a ou rejeitando-a, é interlocutória (art. 162, § 2º, CPC), sendo impugnável por meio de recurso de agravo se tiver sido proferida pelo juízo monocrático. Ao revés, se for proferida pelo Tribunal, ela poderá ser impugnada por outro recurso.

EXCEÇÃO

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Nesta hipótese, a exceção é processada em apenso aos autos principais (art. 299 do CPC). O art. 135 do CPC enumera os motivos de suspeição, que geram uma presunção relativa de que o magistrado é parcial. A suspeição do magistrado, porém, é suscetível de preclusão, caso a parte não ofereça a exceção no prazo de lei, o que implicará na presunção de que o juiz passou a ser imparcial. Para a configuração da suspeição é necessário que a inimizade capital seja de uma gravidade evidente.

EXCEÇÃO DE SUSPEIÇÃO

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Nesta hipótese, a exceção é processada em apenso aos autos principais (art. 299 do CPC). Todas as hipóteses se encontram no art. 134 do CPC e geram uma presunção absoluta de parcialidade do juiz. Não precluem, o que significa dizer que, se não for oposta a exceção no momento adequado, este vício não irá se convalidar. Mas o interessado responde pelas custas decorrentes do retardamento (art. 267, par. 3º, CPC). É vício mais grave do que a suspeição, razão pela qual pode dar ensejo ao manejo de ação rescisória (art. 485, II, CPC).

EXCEÇÃO DE IMPEDIMENTO

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O juiz não pode pronunciá-la de ofício (exceto a discussão envolvendo o art. 112, par. Único, CPC). A parte tem o dever processual de declarar o foro ou o juízo correto para onde pretende obter o declínio da competência pois, caso contrário, a sua petição não será aceita. A exceção de incompetência pode ser indeferida in limine quando “manifestamente improcedente” (art. 310, CPC). Sendo admitida, o juiz mandará ouvir o excepto no prazo de 10 dias (na exceção por impedimento ou suspeição não há a manifestação do adversário do excipiente).

EXCEÇÃO DE INCOMPETÊNCIA RELATIVA

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A reconvenção é uma das modalidades de resposta do réu. Só que, conforme leciona MARINONI e ARENHART: “na reconvenção, resposta em que o réu deixa a posição passiva que tinha na ação inicialmente proposta – como sujeito em face de quem o autor requer ao Estado a atuação do direito -, passando a, também, ser titular de uma ação própria, deduzida em detrimento do autor” (MARINONI, Luiz Guilherme. ARENHART, Sérgio Cruz. Manual do processo de conhecimento. 2ª Ed. São Paulo: RT, 2002, p. 166).

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A reconvenção se sujeita aos mesmos requisitos de qualquer outra ação, como legitimidade, interesse e possibilidade jurídica do pedido.

A competência é a do mesmo juízo, já que a sentença deve ser proferida em conjunto com a anterior (art. 318, CPC).

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A reconvenção deverá ser apresentada em peça autônoma junto com a contestação (art. 299, CPC). Não será conhecida se for protocolizada após esta outra modalidade de resposta, mesmo que ainda esteja dentro do prazo de quinze dias. É que, neste caso, teria ocorrido a preclusão consumativa.

Sendo admitida a reconvenção, o autor/reconvindo será intimado na pessoa do seu advogado, procedimento este que, segundo a doutrina, possui os mesmos efeitos de uma citação (p. 46). O reconvindo é citado para contestar (art. 316, CPC).

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A ação principal e a reconvenção deverão ser julgadas na mesma sentença, tal como ocorre quando o juiz reconhece, posteriormente, que falta uma das condições da ação para a reconvenção. Nestes casos, pondera Marinoni que: “não haverá um só julgamento. Ainda assim, vale lembrar, permanece existindo apenas uma única sentença... pouco importando se examinará ou não a ação, a reconvenção ou ambas. Dessa forma, o ato do juiz que examina a reconvenção pode ser cabível tanto o recurso de agravo como a apelação, sendo necessário para a seleção do recurso adequado, avaliar se o ato do juiz que decidiu a demanda reconvencional pôs, ou não, fim ao processo” (p. 173). Devido a sua autonomia, a desistência da ação principal não obsta o prosseguimento da reconvenção (art. 317, CPC).