RECOMENDAO N. 12/A/2006[artigo 20, n1, alnea a), da Lei n. 9/91, de 9 de Abril]Entidade visada: Presidente do Conselho de Administrao Estradas de Portugal, E.P.E.Proc.: 3970/05Data: 22-09-2006rea: A1Assunto: direito de propriedade privada expropriao pelo sacrifcio estradas nacionais1.Dos factos1. Na sequncia dos esclarecimentos prestados a coberto do ofcio identificado supra subsistem controvertidas algumas questes que creio vale a pena esclarecer, sobretudo, por se descortinar o entendimento de nada haver a ressarcir ao reclamante, entendimento esse que constitui para este rgo do Estado motivo para objeces e para formular ao Conselho de Administrao da EP-Estradas de Portugal, EPE, a presente Recomendao.2. Recorde-se que o queixoso proprietrio dos prdios denominados Almonhas e Pedregulhal, sitos na freguesia de Alfarelos, concelho de Soure, e que, sistematicamente, se v impedido de neles construir por se prever a necessidade de atravessamento por uma futura variante Estrada Nacional n. 347, no lano Montemor-o-Velho/ Ameal (Arzila). 3. A concluso segundo a qual nenhum direito assiste ao proprietrio parece tomar por base a informao de que ainda no haveria estudo prvio ou projecto aprovado, o que, de acordo com os elementos obtidos, no cremos confirmar-se.4. Na verdade, o desaproveitamento do terreno mantm-se, h mais de 12 anos, pois, logo em 28.04.1994, o proprietrio viu-se impedido de empreender uma operao de loteamento, segundo parecer emitido da ex-Junta Autnoma de Estradas, precisamente, com fundamento num estudo prvio.5. Pouco tempo depois, em 13.05.1994, ter sido aprovado o projecto de execuo da Estrada Nacional n. 347 entre Montemor e Alfarelos pelo Senhor Director dos Servios Regionais de Estradas do Centro, com a subsequente aprovao da planta parcelar e do mapa de expropriaes em 08.08.1994, por despacho do Senhor Vice-Presidente da JAE.6. De novo, em 21.08.1995, o reclamante viu parcialmente indeferidos, pela Cmara Municipal os pedidos de informao prvia, com base unicamente nos pareceres desfavorveis da ex-JAE .7. Segundo informao prestada pela Direco de Estradas de Coimbra, a parcela de terreno ser ainda afectada pelo troo do ramo F, do lano Montemor-o-Velho/Arzila (2. fase) segundo estudo prvio aprovado.8. Porque a parcela de terreno marginada pela EN 347, entretanto desclassificada, encontra-se ainda condicionada pelas restries edificao impostas pelo Decreto-Lei n. 13/71, de 23 de Janeiro.9. O reclamante considera-se lesado, ora por no poder levar a cabo a operao urbanstica, ora por no ter incio o procedimento de expropriao por utilidade pblica. E parece-me ter razo.

2.Dos efeitos antecipados de uma expropriao incerta10. Reconhecer V. Ex.a. que, ao fim e ao cabo, o proprietrio sofre antecipadamente todos os efeitos de uma expropriao por utilidade pblica sem que esta tenha sido declarada. Todos menos um precisamente, a justa indemnizao a que teria direito. No custa admitir que se trata de um prejuzo especialmente gravoso e que contrasta com todas as garantias concedidas pela Constituio e pelo Cdigo das Expropriaes aos proprietrios contra actos ablativos do patrimnio.11. Logo, e por natureza, o aproveitamento do prdio no est ao seu alcance, pois s o Estado e a EP Estradas de Portugal, EPE, podem fazer cumprir a funo a que o destinou.12. Numa viso estrita e puramente formal da ordem jurdica, que no se compagina com um Estado de direito democrtico, admitir-se-ia que esta situao se perpetuasse at que a EP - Estradas de Portugal - EPE, viesse a abrir mo da classificao do espao ou viesse a executar a estrada prevista, adquirindo o imvel.13. Contudo, nem os princpios gerais de direito nem os imperativos ticos de boa administrao podem deixar o aplicador do direito indiferente. E, muito em especial, o Provedor de Justia, a quem cumpre, por natureza e imperativo constitucional, procurar junto dos poderes pblicos as solues que se mostrem mais justas sem prejuzo para o interesse pblico (artigo 21, n. 1, alnea c), da Lei n. 9/91, de 9 de Abril).14. Um exerccio no ftil decerto procurarmos situar-nos na situao do proprietrio, privado h mais de uma dcada de fruir de um terreno que se destina incertus an e incertus quando a um fim de interesse pblico. Tudo isto, sem a menor retribuio ou compensao, no todo ou em parte, pelos lucros cessantes.15. Pelo contrrio, v-se obrigado a cumprir pontualmente as obrigaes tributrias que decorrem da titularidade do direito de propriedade sobre o imvel.

3.O direito expropriao como direito fundamental em sentido material16. De tal modo a ordem jurdica no indiferente a esta situao que a tomou em linha de conta para o caso das estradas nacionais, no artigo 165 do respectivo Estatuto (Lei n. 2.037, de 19.08.1949) e para o caso das estradas e caminhos municipais, no artigo 106 do pertinente Regulamento (Lei n. 2.110, de 19.08.1961).17. Em ambos os preceitos admite-se que, decorrido um determinado lapso de tempo, ao proprietrio assiste o direito a ser ressarcido e o direito de lhe ver expropriado por utilidade pblica o imvel que, para o seu patrimnio, perdeu utilidade.18. Trata-se de direitos perante estes pressupostos em tudo anlogos aos direitos fundamentais que gravitam em torno da propriedade privada e, como tal, constitucionalmente relevantes em face do artigo 16, n. 1, do texto constitucional, em que pode ler-se: Os direitos fundamentais consagrados na Constituio no excluem quaisquer outros constantes das leis e das regras aplicveis de direito internacional.19. Se a Constituio se absteve de tratar expressamente o significado desta clusula aberta a outros direitos fundamentais consagrados na lei, como , por exemplo, o caso do direito de reverso dos bens expropriados inutilmente, um efeito parece claramente de admitir.20. No caso concreto, no sequer necessrio advogar a aplicao analgica do disposto no artigo 165. do Estatuto das Estradas Nacionais.21. Com efeito, basta individualizar os fins que levaram aprovao do Decreto-Lei n. 13/94, de 15 de Janeiro, para se reconhecer que o legislador no teve inteno de afastar as normas que visam proteger os particulares, consagradas no Estatuto das Estradas Nacionais. 22. Com este diploma, pretendeu-se prover defesa das estradas nacionais contra a presso que sobre elas exercida por sectores da actividade econmica, segundo podemos verificar da leitura do prembulo deste diploma. 23. Ao longo do corpo normativo do diploma pode-se confirmar esta preocupao, sem que, em contrapartida, se procure acautelar os direitos dos particulares afectados. 24. Estipula-se apenas um limite para a servido non aedificandi constituda, ou seja, quando ocorra a publicao do acto declarativo de utilidade pblica de expropriao.25. E o legislador no teve a preocupao de acautelar de outra forma os interesses dos particulares afectados por este diploma, porque, precisamente, j estariam protegidos no Estatuto das Estradas Nacionais.26. Em circunstncias idnticas, os proprietrios e em especial os pequenos ou mdios proprietrios, como parece ser o caso devem obter o mesmo tratamento.

4.A igualdade na repartio dos encargos com o interesse pblico27. Observo, por outro lado, que o disposto no artigo 9, n.1, do Decreto-Lei n. 48.051, de 21 de Novembro de 1967, se ajusta ao caso concreto. 28. Trata-se da imposio de um sacrifcio especial e anormal a um proprietrio quando comparado com a generalidade dos proprietrios, embora resultante de um facto perfeitamente lcito a necessidade colectiva a satisfazer com a construo de um rede viria consistente.29. o princpio constitucional da igualdade a reclamar o tratamento no discriminatrio dos cidados na repartio de encargos com a satisfao do interesse pblico. este o sentido da responsabilidade civil extracontratual por actos lcitos de gesto pblica, respaldado no artigo 22 da Constituio. 30. No para todo e qualquer sacrifcio ou leso, pois, de outro modo, tornava-se incomportvel a actividade administrativa do Estado e dos municpios, mas para os prejuzos que ningum deixar de reconhecer como manifestamente injustos.Em concluso, entendo dever a Estradas de Portugal, E.P.E., rever o seu entendimento, e recomendo, nos termos e para os efeitos do disposto no artigo 20., alnea a), da Lei n. 9/91, de 9 de Abril, seja aplicado ao caso concreto o artigo 165. do Estatuto das Estradas Nacionais (Lei n. 2.037, de 19 de Agosto de 1949) ou, ao menos, o artigo 9., n. 1, do Decreto-Lei n. 48.051, de 21 de Novembro de 1967, reconhecendo-se que, impedido o proprietrio de edificar com base em estudo prvio e projecto de execuo de uma obra rodoviria, mas sem ser dado incio ao procedimento de expropriao por utilidade pblica, h cerca de 12 anos, deve aquele ser tratado segundo esta condio ou, pelo menos, como lesado em face do princpio da igualdade na repartio dos encargos com o interesse pblico.

Permita-me chamar a ateno para o dever que incumbe EP Estradas de Portugal, E.P.E., de me transmitir, nos prximos 60 dias, a deliberao que vier a proferir (artigo 38., n. 2, idem).O Provedor de JustiaH. Nascimento Rodrigues