Regulação Portuária e Concorrência nos Setores de ... · despesas assumidas com a movimentação das cargas pagas ao operador portuário, ou seja, a Cesta de Serviços (Box Rate)

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Regulação Portuária e Concorrência nos

Setores de Infraestrutura

Operação Portuária e Regulação da Navegação

João Coelho

Brasília – 12.08.2015

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Compartilhamento de Infraestrutura

“O instituto jurídico segundo o qual se assegura a

determinados agentes econômicos, mediante o pagamento

de um preço justo, o exercício do direito de acesso às infra-

estruturas e redes já estabelecidas (assim como

determinados insumos e bens), que são indispensáveis para

o desenvolvimento da sua atividade econômica, cuja

duplicação é inviável, e que se encontram na posse de

outros agentes (normalmente em regime de monopólio

natural), seus potenciais concorrentes. A esse direito de

acesso corresponde uma obrigação específica do detentor

de infra-estrutura de ceder o acesso ao terceiro, em termos

não discriminatórios e razoáveis, a fim de viabilizar os

objetivos e políticas de concorrência preconizados pelo

Estado.” (NESTER, 2006, p. 226)

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Porto é “pequena baía ou parte de grande extensão de água,

protegida natural ou artificialmente das ondas grandes e correntes fortes, que serve de abrigo e ancoradouro a navios, e está provida de facilidades de embarque e desembarque de passageiros e carga”

TÍTULO VII

Da Ordem Econômica e Financeira

CAPÍTULO I

DOS PRINCÍPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONÔMICA

Art. 170. A ordem econômica, fundada na valorização do trabalho humano e na livre

iniciativa, tem por fim assegurar a todos existência digna, conforme os ditames da

justiça social, observados os seguintes princípios:

I - soberania nacional;

II - propriedade privada;

III - função social da propriedade;

IV - livre concorrência;

V - defesa do consumidor;

Parágrafo único. É assegurado a todos o livre exercício de qualquer atividade

econômica, independentemente de autorização de órgãos públicos, salvo nos

casos previstos em lei.

Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituição, a exploração

direta de atividade econômica pelo Estado só será permitida quando necessária

aos imperativos da segurança nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme

definidos em lei

§ 2º As empresas públicas e as sociedades de economia mista não poderão

gozar de privilégios fiscais não extensivos às do setor privado.

§ 4º - A lei reprimirá o abuso do poder econômico que vise à dominação dos

mercados, à eliminação da concorrência e ao aumento arbitrário dos lucros.

§ 5º A lei, sem prejuízo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa

jurídica, estabelecerá a responsabilidade desta, sujeitando-a às punições

compatíveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econômica e

financeira e contra a economia popular.

Art. 174. Como agente normativo e regulador da atividade

econômica, o Estado exercerá, na forma da lei, as funções

de fiscalização, incentivo e planejamento, sendo este

determinante para o setor público e indicativo para o setor

privado.

Art. 21. Compete à União:

XII - explorar, diretamente ou mediante

autorização, concessão ou permissão:

f) os portos marítimos, fluviais e

lacustres;

d) os serviços de transporte ferroviário e

aquaviário entre portos brasileiros e

fronteiras nacionais, ou que transponham

os limites de Estado ou Território;

(...)

Art. 175. Incumbe ao Poder Público,

na forma da lei, diretamente ou sob

regime

de concessão ou permissão, sempre

através de licitação, a prestação de

serviços públicos.

Parágrafo único. A lei disporá sobre:

I - o regime das empresas

concessionárias e permissionárias de

serviços públicos, o caráter especial

de seu contrato e de sua

prorrogação, bem como as

condições de caducidade,

fiscalização e rescisão da concessão

ou permissão;

II - os direitos dos usuários;

III - política tarifária;

IV - a obrigação de manter serviço

adequado.

Regulação Econômica e Defesa da Concorrência

Regulação de bens (portos marítimos, fluviais e lacustres) e atividades (serviços portuários e serviços de transportes)

Competências Públicas Prestacionais (Art. 21, XII, “f” c/c art. 173, CF/88 e/ou c/c art. 175 CF/88)

x

Atividades privadas sujeitas à regulação (Art. 170, CF/88)

REGULAÇÃO E DEFESA DA CONCORRÊNCIA

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Porto Organizado é o porto construído e aparelhado (i)para atender às

necessidades da navegação e da movimentação e armazenagem de mercadorias, (ii) concedido ou explorado pela União, (iii) cujo tráfego e operações portuárias estejam sob a jurisdição de uma autoridade portuária.

Porto Organizado = Porto + (i) finalístico; (ii) jurídico + (iii) institucional

Indústrias em Rede (Network industries)

1. Regulação do Transporte Marítimo

2. Regulação do Transporte de Apoio Marítimo e de Apoio Portuário

3. Regulação da Operação Portuária

4. Regulação dos Serviços de Valor Agregado

5. Relação com autoridades intervenientes: fiscal, sanitária,

ambiental, agropecuária, antitruste

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Esfera de atuação

NAVEGAÇÃO DE LONGO CURSO – a realizada entre portos brasileiros e estrangeiros; NAVEGAÇÃO DE CABOTAGEM – a realizada entre portos ou pontos do território brasileiro, utilizando a via marítima ou esta e as vias navegáveis interiores; NAVEGAÇÃO DE APOIO MARÍTIMO - a realizada para o apoio logístico a embarcações e instalações em águas territoriais nacionais e na Zona Econômica, que atuem nas atividades de pesquisa e lavra de minerais e hidrocarbonetos; NAVEGAÇÃO DE APOIO PORTUÁRIO – a realizada exclusivamente nos portos e terminais aquaviários, para atendimento a embarcações e instalações portuárias;

Navegação de Longo Curso

“Art. 5º A operação ou exploração do transporte de mercadorias na navegação de longo curso é aberta aos armadores, às empresas de navegação e às embarcações de todos os países, observados os acordos firmados pela União, atendido o princípio da reciprocidade.” (Lei 9.432/97)

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Conceito: a navegação realizada entre portos brasileiros e estrangeiros

12 Acordos Bilaterais Vigentes:

Alemanha

Argélia

Argentina

Bulgária

Chile

China

França

Polônia

Portugal

Romênia

Rússia

Uruguai

em tramitação: Angola, Argélia,

Bélgica, Equador e Estados Unidos.

Objetivos dos acordos multi/bilaterais: • Fortalecimento da Marinha Mercante com maior

participação das empresas brasileiras de longo curso

• Intensificar a cooperação no transporte marítimo

3. Regulação do Transporte Marítimo:

Das Conferências de Frete aos Contratos “de Linha”


Navegação de Apoio Marítimo

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Conceito: a realizada para o apoio logístico a embarcações e instalações em águas territoriais nacionais e na Zona Econômica, que atuem nas atividades de pesquisa e lavra de minerais e hidrocarbonetos.

Evolução nos gastos do afretamento no

Apoio Marítimo (1/2014)

É a navegação que possui o maior

gasto com afretamento (geralmente por tempo).

Nos últimos anos esse gasto tem apresentado a

tendência de crescimento, devido ao aumento nas

atividades de exploração de petróleo no mar (pré-

sal) e da tecnologia utilizada nas embarcações. A

empresa que realiza mais gastos de afretamento

no apoio marítimo foi a “Petróleo Brasileiro S.A –

Petrobras” (em torno de 90%).

Destaque no processo de estímulo ao

renascimento da indústria naval, por meio do

Programa de Renovação e Ampliação da Frota de

Apoio Marítimo (Prorefam), da Petrobras.

Frota de supridores

Navegação de Apoio Portuário

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Principais atividades de

Apoio Portuário (Resolução 1655/10)

Apesar de existirem muitas empresas de apoio

portuário, o mercado de “rebocadores” é muito

concentrado.

• Reboque

• Amarração/Desamarração

• Transporte de passageiros e/ou cargas

• Transbordo de carga

• Coleta de resíduos

• Combate à poluição

• Reparos

Empresas Grandes (+ de 15 Rebocadores)

Empresas Médias (de 5 a 15 Rebocadores)

Empresas Pequenas (de 1 a 4 Rebocadores)

Evolução do número de empresas de apoio portuário

Conceito: a realizada exclusivamente nos portos e terminais aquaviários, para atendimento a embarcações e instalações portuárias

Fonte: ANTAQ, em 2013

2. Regulação do Transporte de Apoio Portuário


Navegação de Cabotagem

- Implementação da Política Pública para a proteção da Marinha Mercante:

Cabotagem é reservada às Empresas Brasileiras de Navegação (Res. nº 2.510/12)

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Conceito: a realizada entre portos ou pontos do território brasileiro, utilizando a via marítima ou esta e as vias navegáveis interiores.

Por que ter Marinha Mercante própria?

• segurança nacional;

• melhor atuação na defesa do

mercado concorrencial; e

• posicionamento estratégico.

Idade média da frota





5. Autoridades intervenientes: fiscal, sanitária, ambiental

Gargalos Logísticos e Regulatórios

Regulação e Defesa da Concorrência

Formas de exploração de Portos Organizados e Instalações Portuárias

UNIÃO Arrendamento (subconcessão)

Terminal de uso Privado - TUP

IP4 Instalação portuária de

turismo - IPTur ETC

Porto Organizado

Outorga de autorização

2. Portos e Instalações Portuárias

Regime de Propriedade Destacada => O bem possui disciplina própria, que não se confunde com o proprietário do solo


UNIÃO

Arrendamento (“subconcessão”)


Instalação Portuária Pública de Pequeno

Porte (IP4)

Instalação Portuária de Turismo (IPT)

Estação de Transbordo de

Carga (ETC)

Porto Organizado (Cia Docas, delegação ou concessão)


Paran

aguá

4. Regulação da Operação Portuária: Assimetria Regulatória Pró-Competitiva Arrendamento e outorga de autorização

4. Regulação da Operação Portuária: Assimetria Regulatória Pró-Competitiva Arrendamento e outorga de autorização

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Arrendamento Autorização

Conceito

Cessão onerosa de área e infraestrutura públicas localizadas dentro do porto organizado, para exploração por prazo determinado.

Outorga de direito à exploração de instalação portuária localizada fora da área do porto organizado e formalizada mediante contrato de adesão.

Instrumento jurídico Contrato Administrativo regido pela Lei n. 8.987/95.

Contrato de Adesão.

Processo licitatório Requer licitação Será precedida de processo seletivo.

Divisão de Custos

Poder Público mantém estruturas de acesso e proteção (infraestrutura aquaviária) e arrecada tarifas, pelo uso dessas infraestruturas. Há reversibilidade dos bens ao final da concessão.

Todos os custos são encargos dos autorizatários.

Remuneração da delegação

Cobrança de tarifas, controladas pelo Poder Público, segundo os termos do contrato administrativo. O concessionário faz jus ao equilíbrio econômico-financeiro do contrato.

Vigora o regime da liberdade tarifária absoluta.

Área de desenvolvimento das

atividades

O arrendatário se utilizada das instalações situadas dentro do Porto Organizado, bem público definido por ato do Presidente.

O autorizatório desenvolverá suas atividades em instalação portuária fora da área do porto. Para tanto, deverá demonstrar que tem a propriedade ou o domínio útil da área em que serão operados os serviços.

Possibilidade de extensão da área das

instalações

A expansão das instalações dentro do poligonal do porto poderá ser permitida, mediante requerimento do arrendatário, sempre que a medida trouxer comprovadamente eficiência.

A expansão da área que ultrapassar 25% (vinte e cinco por cento) requer a celebração de uma nova autorização.

Indústrias em Rede (Network industries)





5. Relação com autoridades intervenientes: fiscal, sanitária,

ambiental, agropecuária, antitruste

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5. Regulação e Concorrência dos Serviços de Valor Agregado 5. Regulação e Concorrência dos Serviços de Valor Agregado

(Desregulação parcial + poder de mercado)

x

(verticalização operacional + desverticalização contratual)

=

Dependência Empresarial

Dependência Empresarial “A dependência reflete a ausência de alternativas razoáveis e suficientes para o agente econômico ou consumidor sujeito à negociação. Não se trata, portanto, de um conceito absoluto. Ao inverso do poder econômico, que compreende todos os agentes econômicos e/ou consumidores que atuam naquele determinado mercado como contraparte negocial do monopolista (compradores se este for vendedor e vice-versa), a dependência pode referir-se a um único agente econômico que, em função de sua relação específica com outro, dele se tornou dependente.

Essa definição não torna e nem poderia o conceito de dependência subjetivo. A ausência de alternativas não é determinada a partir das preferências subjetivas de um determinado agente econômico, mas baseada em casuística que permite a determinação empírica da ausência objetiva de alternativas. Diante disso, pode-se falar em dependência absoluta (quando há vinculação de todos os agentes econômicos em um determinado mercado) e relativa (quando há vinculação específica)”

RESOLUÇÃO Nº 2.389/2012

Art. 3º A Taxa de Movimentação no Terminal (Terminal Handling Charge - THC)

poderá ser cobrada pela empresa de navegação, diretamente do exportador,

importador ou consignatário, conforme o caso, a título de ressarcimento das

despesas assumidas com a movimentação das cargas pagas ao operador

portuário, ou seja, a Cesta de Serviços (Box Rate). Parágrafo único.

A comprovação de pagamento da Taxa de Movimentação no Terminal (THC) é

condição necessária para a liberação de cargas de importação por parte dos

Recintos Alfandegados.

Art. 4º Os serviços contemplados na Cesta de Serviços (Box Rate) são

realizados pelo operador portuário, na condição de contratado da empresa de

navegação, do exportador, do importador ou do consignatário, mediante

remuneração livremente negociada e estabelecida em contrato de prestação

de serviços.

RESOLUÇÃO Nº 2.389/2012

Art. 3º A Taxa de Movimentação no Terminal (Terminal Handling Charge - THC)

poderá ser cobrada pela empresa de navegação, diretamente do exportador,

importador ou consignatário, conforme o caso, a título de ressarcimento das

despesas assumidas com a movimentação das cargas pagas ao operador

portuário, ou seja, a Cesta de Serviços (Box Rate). Parágrafo único.

A comprovação de pagamento da Taxa de Movimentação no Terminal (THC) é

condição necessária para a liberação de cargas de importação por parte dos

Recintos Alfandegados.

Art. 4º Os serviços contemplados na Cesta de Serviços (Box Rate) são

realizados pelo operador portuário, na condição de contratado da empresa de

navegação, do exportador, do importador ou do consignatário, mediante

remuneração livremente negociada e estabelecida em contrato de prestação

de serviços.

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Subseção I

Da Gerência de Regulação Portuária

Art. 53. A Gerência de Regulação Portuária tem, em sua área de atuação, as seguintes competências dentre as atribuídas à Superintendência de Regulação:

I - propor normas para exploração de atividade portuária em regime

público ou por meio de instalações portuárias autorizadas;

II - propor normas para disciplinar o procedimento fiscalizatório nos portos organizados e nas instalações portuárias arrendadas ou exploradas mediante autorização, em conformidade com o disposto no art. 16, inciso III, da Lei nº 12.815, de 2013; III - elaborar e revisar normas para disciplinar as atividades dos operadores portuários;

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Subseção I


COMPETÊNCIAS NORMATIVAS

REGULAÇÃO “ DE ENTRADA”

Formas de exploração de Portos Organizados e Instalações Portuárias

UNIÃO Arrendamento (subconcessão)


IP4 Instalação portuária de

turismo - IPTur ETC

Porto Organizado


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Subseção I


COMPETÊNCIAS AVALIATIVAS REGULAÇÃO “ DE QUALIDADE”

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Subseção I


Art. 53. A Gerência de Regulação Portuária tem, em sua área de atuação, as seguintes competências dentre as atribuídas à Superintendência de Regulação: IV - acompanhar e analisar a legislação nacional e internacional relativa ao setor portuário; V - elaborar e revisar ações para incentivar o desenvolvimento de práticas de facilitação de comércio exterior nos portos;

Benchmarking

Acompanhamento

Monitoramento

Fomento

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Subseção I


XVII - propor critérios e parâmetros para avaliar e acompanhar a qualidade do serviço prestado, o desempenho operacional e econômico-financeiro dos operadores que atuam no âmbito dos portos organizados, nos terminais de uso privado, nas estações de transbordo de cargas, nas instalações portuárias de pequeno porte e nas instalações portuárias de turismo, com base em indicadores definidos pela Superintendência de Desempenho, Desenvolvimento e Sustentabilidade

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Subseção I


COMPETÊNCIAS REGULATÓRIAS

REGULAÇÃO “ ECONÔMICA”

Regulação Econômica

Tarifas, preços, custos

Controle patrimonial

Compartilhamento de Eficiências

Transferências de Controle Societário

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VI - acompanhar e avaliar preços e tarifas praticados no âmbito dos portos organizados, terminais de uso privado, estações de transbordo de carga, instalações públicas de pequeno porte e instalações portuárias de turismo; VII - analisar e instruir processos de revisão e de reajuste das tarifas dos portos organizados e de definição de preços-teto praticados por operadores portuários, quando for o caso;

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XVI - propor parâmetros e critérios com vistas à elaboração do Plano de Contas por parte das Autoridades Portuárias, bem como da Contabilidade Regulatória, visando ao acompanhamento do desempenho econômico-financeiro por parte dos operadores portuários; e

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VIII - propor procedimentos para controle e acompanhamento dos bens patrimoniais da União nos portos concedidos e delegados, e nos arrendamentos de instalações portuárias, inclusive incorporações e desincorporações; IX - analisar solicitações para incorporação e desincorporação de bens da União sob a guarda e responsabilidade das Autoridades Portuárias, instruídas processualmente pela Unidade Regional competente;

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X - analisar e classificar os bens da União, bem como aqueles oriundos de investimentos de concessionários, delegatários e arrendatários, inclusive quanto a eventuais indenizações e reversibilidade, com a instrução do processo pela Unidade Regional competente;

64

XI - propor critérios técnicos para partilhar com os usuários ganhos econômicos e financeiros obtidos pelos concessionários e operadores portuários; XII - propor procedimentos para assegurar a defesa dos direitos dos usuários dos serviços prestados nos portos organizados e demais instalações portuárias;

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Subseção I


COMPETÊNCIAS JUDICANTES

REGULAÇÃO “ JURÍDICA”

XIII - propor medidas para harmonizar as atividades das diversas autoridades atuantes nos portos organizados e nas instalações portuárias exploradas mediante autorização, bem como analisar questões relacionadas com a arbitragem de conflitos, no âmbito de sua competência;

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Competências do Decreto 8.033/13

Competências (arts. 1º ao 4º) Competências (arts. 1º ao 4º)

• Elaborar o PGO

• Disciplinar a atualização dos PDZs

• Definir diretrizes para os regulamentos dos portos

• Conduzir e aprovar os EVTEs

• Enviar ao Congresso relatório detalhado do setor

• Analisar transferência do Controle societário e de titularidade na concessão e arrendamento

• Analisar propostas de investimentos não previstos na concessão e arrendamento

• Arbitrar administrativamente conflitos entre arrendatários e Administração Portuária

• Arbitrar, em grau de recurso, conflitos entre agentes que atuam no Porto Organizado

• Estabelecer o regulamento do Porto Organizado

• Decidir sobre conflito entre agentes que atuam nos portos

• Competências estabelecidas nos contratos de concessão

XIV - analisar e instruir processos envolvendo transferência de titularidade de empresa outorgada, especificamente no que diz respeito à análise do impacto decorrente de eventual concentração de mercado no setor portuário, bem como da capacidade técnica, jurídica, fiscal e econômico-financeira da requerente, interagindo com a Superintendência de Outorgas; XV - analisar atos de concentração ou condutas que possam configurar infração à ordem econômica no setor portuário;

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Obrigado!

João Coelho GRP/SRG/ANTAQ

[email protected]

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Documents

Regulação Portuária e Concorrência nos Setores de ... · despesas assumidas com a movimentação das cargas pagas ao operador portuário, ou seja, a Cesta de Serviços (Box Rate)