23
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SERGIPE/SE Processo n° 201500718507 TRANSPORTE TROPICAL LTDA., devidamente qualificada nos autos da Apelação Cível em epígrafe, em que contende com JOSÉ DOS SANTOS E OUTROS, vem, respeitosamente, interpor o presente RECURSO ESPECIAL contra o v. acórdão publicado em 21 de agosto de 2015, com fulcro no artigo 105, inciso III, alíneas “a” e “c” da Constituição da República, segundo as razões de fato e de direito a seguir expendidas. Espera e requer que, depois de exercido o juízo de admissibilidade, sejam os autos remetidos ao Egrégio Superior Tribunal de Justiça, para a devida análise e reforma da decisão ora recorrida. Nestes termos, Pede Deferimento. Aracaju, 25 de agosto de 2015. Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95 Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio Vargas CEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900 [email protected]

Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

Embed Size (px)

DESCRIPTION

petição de resp

Citation preview

Page 1: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIO

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SERGIPE/SE

Processo n° 201500718507

TRANSPORTE TROPICAL LTDA., devidamente qualificada nos autos da

Apelação Cível em epígrafe, em que contende com JOSÉ DOS SANTOS E

OUTROS, vem, respeitosamente, interpor o presente RECURSO ESPECIAL contra

o v. acórdão publicado em 21 de agosto de 2015, com fulcro no artigo 105, inciso III,

alíneas “a” e “c” da Constituição da República, segundo as razões de fato e de

direito a seguir expendidas.

Espera e requer que, depois de exercido o juízo de admissibilidade, sejam os

autos remetidos ao Egrégio Superior Tribunal de Justiça, para a devida análise e

reforma da decisão ora recorrida.

Nestes termos,

Pede Deferimento.

Aracaju, 25 de agosto de 2015.

MARCOS VIANA GABRIEL DE SOUZA E SILVA

OAB/SE394-B

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 2: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

Processo de origem n°: 201500718507

Recorrente: TRANSPORTE TROPICAL LTDA.

Recorrido : JOSÉ DOS SANTOS e OUTROS

RAZÕES DE RECURSO

EGRÉGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA,

1 - TEMPESTIVIDADE

Estabelece o artigo 508 do Código de Processo Civil que o prazo para a

interposição do presente recurso é de 15 (quinze) dias.

Inicialmente, denota-se que o v. acórdão recorrido, proferido pela Colenda

Segunda Câmara Cível do Egrégio Tribunal de Justiça do Sergipe, foi publicado no

dia 20 de agosto de 2015, iniciando-se o prazo recursal em 21 de agosto de 2015 e

findando-se em 04 de setembro de 2015.

Interposto na presente data é o presente recurso tempestivo.

2 - CABIMENTO

Trata-se de inconformismo manifestado contra a decisão proferida pelo

Egrégio Tribunal a quo que, com fulcro no artigo 105, inciso III, alíneas “a” e “c” da

Constituição da República, desafia a interposição de Recurso Especial tendo em

vista ofensa aos artigo 526 e § único do art. 250 do CPC e seu patente dissenso

jurisprudencial em orientação emanada do Tribunal de Justiça Fluminense e deste

próprio Superior Tribunal de Justiça.

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 3: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

3 - SÍNTESE DO PROCESSO

Trata-se recurso de agravo de instrumento do qual a Recorrente buscou

reforma de decisão proferida em sede de cumprimento de sentença que determinou

a penhora sobre seu faturamento sem obediências aos critérios legais.

Recebido o recurso de agravo, a Corte Logal, em cognição sumária, deferiu

parcialmente o pleito de antecipação de tutela recursal para limitar a penhora do

faturamento da Recorrente em apenas 10% sobre o valor da dívida, determinando-

se, posteriormente, que os Recorridos apresentassem as contrarrazões ao agravo

manejado.

Nesse ponto, demonstraram os Recorridos que a Recorrente não respeitou o

estabelecido no art. 526 do CPC, ao deixar de fazer, no prazo de três dias da

interposição do agravo, a juntada das razões recursais no juízo manejador da

decisão agravada.

Diante disso, a Corte Local, por meio do relator do agravo, monocraticamente,

negou seguimento ao recurso, fato que ensejou a interposição de Agravo para a

Turma Julgadora, que manteve o mesmo entendimento de não preenchimento de

um dos requisitos de admissibilidade daquele recurso.

Por tais fatos, interpõem-se o presente Reclamo Especial.

3.1. DA DECISÃO MONOCRÁTICA

Assim se posicionara o Des. Relator ao negar monocraticamente o

seguimento do agravo de instrumento:

“A TRANSPORTE TROPICAL LTDA, interpôs Agravo de Instrumento com pedido de efeito suspensivo em face de ELLEN LUANA DIAS DOS SANTOS, JOSÉ DOS SANTOS, JOSÉ ELSON DAS DOS SANTOS, LUIZ ANDRÉ DOS SANTOS e MARIA FRANCISCA DOS SANTOS, irresignada com a decisão do Juízo de Direito da 13ª

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 4: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

Vara Cível da Comarca de Aracaju, que no bojo de Cumprimento de Sentença, determinou a penhora sobre valores a serem recebidos de terceiros, fazendo-o nos seguintes termos: “Instado a indicar bens passíveis de penhora, a parte credora pede a penhora do valor que a empresa terceira ARACAJU CARD LTDA repassa para o devedor - em 29/04/2015. Tal pretensão é, na verdade, a penhora de créditos de terceiros, disciplonada pelo art. 671 e seguintes do CPC. Sendo assim, expeça-se mandado de penhora de crédito em desfavor da empresa devedora TRANSPORTE TROPICAL LTDA, do qual deverá ser intimado e cumprido pela ARACAJU CARD LTDA, obrigando-se na data em que deveria ser repassado o crédito à empresa TRANSPORTE TROPICAL LTDA,, a retirar no Cartório da 13ª Vara Cível a guia de depósito e proceder ao pagamento da quantia de R$ 149.975,94, em juízo. Frise-se que não havendo pagamento no valor total da execução, mas existindo créditos mensais em favor da ora devedora, mês a mês a ARACAJU CARD LTDA deverá promover o depósito na conta judicial vinculada a este processo até atingir o valor total da execução de sentença. LAVRADO O AUTO DE PENHORA, no mesmo instante, o oficial de jusitça deverá intimar a ARACAJU CARD LTDA, da sua condição de fiel depositária da verba exequenda/penhorada - penhora de crédito, até a data do efetivo depósito em juízo da mencionada quantia e de todo teor desta determinação. Advirto ao Cartório para a observância do trâmite do art. 671 e seguintes do CPC, a fim de que haja o correto cumprimento do mandado de penhora. Com a juntada do auto de penhora neste feito e demais diligências de praxe, voltem conclusos para intimação da empresa executada, nos termos do art. 671, II, CPC, abrindo-se prazo para defesa cabível. Intimem-se advogados de todo o teor.” Ab initio, relatou uma breve síntese da demanda, demonstrando tratar-se de Ação de Cumprimento de Sentença ajuizada pelas Agravadas para satisfação de crédito resultante da condenação da Agravante no Processo de nº 201311301049. Afirmou que de maneira imprópria, a Juíza a quo entendeu que a penhora de quantia junto a ARACAJUDCARD LTDA, não se configuraria como penhora sobre faturamento da Empresa, mas tão somente, penhora sobre crédito determinado. Aduziu que sendo a presente constrição penhora sobre faturamento da Empresa, a mesma deveria ser utilizada em casos excepcionais, aduzindo ser pacífico o entendimento que tal tipo de penhora deve cumprir alguns requisitos para ser deferida. Colacionou inúmeras decisões deste Pariato e do STJ, com intuito de fortalecer o entendimento que a penhora sobre faturamento é medida extrema e que merece ser usada com muita cautela. Por derradeiro, requereu que a decisão atacada fosse suspensa, até posterior julgamento do presente recurso. Em análise preliminar, fora deferido parcialmente o efeito suspensivo pretendido. Foram juntadas as contrarrazões, nas quais se argüiu o descumprimento do artigo 526 do CPC. Instado a opinar, o Ministério Público de Instância Superior, através de parecer subscrito pelo Procurador de Justiça Paulo Lima de Santana, opinou pelo não conhecimento do recurso. É o relatório. DECIDO. A questão dos presentes autos, cinge-se ao inconformismo da TRANSPORTE TROPICAL LTDA, acerca do decisum proferido pelo douto Juízo de Direito da 13ª Vara Cível da Comarca de Aracaju, que no bojo de Cumprimento de Sentença, determinou a penhora sobre valores a serem recebidos de terceiros. No entanto, quanto ao mérito, restou prejudicado o presente Recurso, porquanto compulsando os autos, observo que o Agravado, em suas contrarrazões, requereu o não conhecimento do presente recurso em razão do descumprimento do art. 526, do Código de Processo Civil, o qual dispõe o seguinte: “Art. 526. O agravante, no prazo

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 5: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

de 3 (três) dias, requererá juntada, aos autos do processo, de cópia da petição do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposição, assim como a relação dos documentos que instruíram o recurso. Parágrafo único. O não cumprimento do disposto neste artigo, desde que argüido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo.” Ora, tal arguição pode ser facilmente comprovada através da certidão juntada pelo Agravado, bem como da resenha processual, na qual se evidencia que a comunicação realizada pelos Agravantes acerca da interposição do presente Agravo de Instrumento ocorreu de forma intempestiva, nos termos do art. 526 do Código de Processo Civil. O presente Agravo de Instrumento fora distribuído em 09.06.2015, sendo que o Agravante apenas comunicou o Juízo em 16.06.2015, fora do prazo de 3 (três) dias previsto no artigo 526 do CPC. Assim, a ausência de observância ao disposto no art. 526 do Código de Processo Civil, leva à ausência de pressuposto de admissibilidade recursal, impondo o não conhecimento do recurso. Caso o Agravante não observe essa norma no prazo e sendo tal fato noticiado ao Relator através do Agravado, o pleito recursal será considerado prejudicado, não merecendo ser conhecido, ante a ausência de pressuposto do seu desenvolvimento. Aliás, é nesse sentido o posicionamento dos Tribunais de Justiça do Rio Grande do Sul e de Minas Gerais, verbis: “AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROMESSA DE COMPRA E VENDA. AÇÃO ORDINÁRIA. PEDIDO DE SUSPENSÃO OU REVOGAÇÃO DA ORDEM DE DESOCUPAÇÃO DO IMÓVEL OBJETO DA LIDE INDEFERIDO. PRELIMINAR DE NÃO CONHECIMENTO DO RECURSO POR CUMPRIMENTO DO DISPOSTO NO ARTIGO 526 DO CPC FORA DO PRAZO NELE PREVISTO ACOLHIDA. O descumprimento, ou cumprimento fora do prazo, do disposto no artigo 526 do Código de Processo Civil, desde o acréscimo do seu parágrafo único, acarreta o não conhecimento do agravo de instrumento. PRELIMINAR CONTRARRECURSAL ACOLHIDA. AGRAVO DE INSTRUMENTO NÃO CONHECIDO. UNÂNIME.” (Agravo de Instrumento Nº 70064411549, Décima Sétima Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relatora: Liege Puricelli Pires, julgado em 23.07.2015) “AGRAVO DE INSTRUMENTO. NÃO JUNTADA AOS AUTOS DO PROCESSO DA CÓPIA DO RECURSO DE AGRAVO NO PRAZO DE TRÊS DIAS. INADMISSIBILIDADE. É obrigatório o atendimento da regra do art. 526 do CPC e o descumprimento, devidamente argüido e comprovado pela parte recorrida, constitui óbice legal intransponível ao exame da pretensão recursal. Recurso não conhecido.” (Agravo de Instrumento Nº 70065447997, Sétima Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Sérgio Fernando de Vasconcellos Chaves, julgado em 16.07.2015). “AGRAVO DE INSTRUMENTO. INOBSERVÂNCIA DO DISPOSTO NO CAPUT DO ART. 526 DO CPC. Nos termos do caput do art. 526 do CPC, incumbe ao agravante, no prazo de três dias, contados da data de interposição do agravo, juntar aos autos do processo cópia da petição do agravo, do comprovante de sua interposição, além da relação dos documentos que formam o instrumento. O descumprimento do disposto no art. 526 do CPC acarreta o não conhecimento do recurso, desde que argüido e comprovado pelo agravado. NÃO CONHECERAM DO AGRAVO DE INSTRUMENTO. UNÂNIME.” (Agravo de Instrumento Nº 70064477821, Décima Sexta Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Paulo Sérgio Scarparo, julgado em 16.07.2015) “AGRAVO DE INSTRUMENTO. DESCUMPRIMENTO DO ARTIGO 526, PARÁGRAFO ÚNICO, DO CPC. Tendo em vista que a agravada arguiu e comprovou o não-cumprimento do ART.526 do CPC, impõe-se o reconhecimento da inadmissibilidade do recurso. Recurso não conhecido.” (Agravo

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 6: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

de Instrumento Nº 70038073300, Décima Nona Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Guinther Spode, julgado em 26.10.2010) ”AGRAVO DE INSTRUMENTO - NÃO CUMPRIMENTO DO ARTIGO 526 DO CPC - ALEGAÇÃO COMPROVADA PELO AGRAVADO - PREJUÍZO DEMONSTRADO - APLICAÇÃO DO PARÁGRAFO ÚNICO DO ARTIGO 526, CPC - RECURSO NÃO CONHECIDO.” (Agravo de Instrumento Cv  1.0118.11.002312-4/002, Rel. Des. Brandão Teixeira, 2ª CÂMARA CÍVEL, julgamento em 23.04.2013, publicação da súmula em 06.05.2013). Dessa forma, resta clarividente o frontal descumprimento, por parte da Agravante, da exigência do art. 526 do Código de Processo Civil, tal como arguido pelos Agravados em suas contrarrazões e comprovado por esta Relatoria. Ante o exposto, nego seguimento ao presente Agravo de Instrumento, arraigado para tanto, no preceito”

Inconformados com a r. decisão monocrática, a Recorrente apresentou Agravo à

Colenda Turma Julgadora da Corte Local.

3.2. ACÓRDÃO RECORRIDO

Em 21 de julho de 2015, a Colenda Primeira Câmara Cível, Grupo II, do

Egrégio Tribunal de Justiça do Sergipe, negou provimento ao recurso interposto, o

que culminou no acórdão assim ementado:

“AGRAVO REGIMENTAL – CUMPRIMENTO DE SENTENÇA -

DECISÃO MONOCRÁTICA QUE NEGOU SEGUIMENTO AO

AGRAVO DE INSTRUMENTO Nº 201500713248– ALEGAÇÃO DE

QUE O DESCUMPRIMENTO DO ARTIGO 526 DO CPC FORA DO

PRAZO NÃO ACARRETA QUALQUER PREJUÍZO PARA OS

AGRAVADOS – DESCABIMENTO DO PLEITO DA AGRAVANTE –

REQUISITO DE PROCESSABILIDADE DO RECURSO –NEGAÇÃO

DE SEGUIMENTO QUE SE MANTEM - RECURSO CONHECIDO E

IMPROVIDO..”

No entanto, o referido acórdão contraria flagrantemente o CPC no que tange

aos artigos 526 e § único do art. 250, consoante se verá adiante.

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 7: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

4. DO CABIMENTO DO RECURSO ESPECIAL

A análise do acórdão proferido revela que os eminentes Desembargadores

consideraram que:

“Dessa forma, resta clarividente o frontal descumprimento, por parte da Agravante, da exigência do art. 526 do Código de Processo Civil, tal como arguido pelos Agravados em suas contrarrazões e comprovado por esta Relatoria. Ora, não se trata de mera formalidade passível de ser superada, mas verdadeiro requisito de processabilidade do próprio Recurso. Não pode atuar está Relatoria como legislador positivo e afastar um preceito claramente previsto em Lei. É obrigação do advogado observar os requisitos previstos na Legislação, sob pena de não conhecimento do recurso. Ora, não tendo a Agravante trazido qualquer elemento de convencimento, não há motivos fáticos ou processuais para a mudança do entendimento anterior, especialmente tendo em vista a coerência da decisão.”

A Recorrente destaca que o presente recurso abordará a ofensa ao artigo 526 do

CPC, eis que a finalidade do comando legal fora atingida pelo Recorrido, e

reflexamente o § único do art. 250 do CPC, pois não houve qualquer prejuízo aos

Recorrentes com a apresentação extemporânea das razões recursais do agravo de

instrumento ao juízo singular.

Quanto ao prequestionamento da matéria legal, impossível não o considerar

existente, conforme trecho do v. acórdão recorrido acima exposto.

Seguindo no exame da admissibilidade, não há falar-se em reexame do substrato

fático, na medida em que o v. acórdão relatou e motivou a decisão apenas com

ampara na legislação federal infringida, cuja interpretação dada ao causo, foi

totalmente dissonante do maciço entendimento jurisprudencial e em clara ofensa ao

comando legal.

Nada referente aos fatos ou provas do processo afetam o presente recurso!

A discussão é unicamente de infração à lei, nada mais!!

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 8: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

Por fim, a divergência jurisprudencial está demonstrada de forma analítica, feita a

convergência e a divergência do v. acórdão recorrido com o v. acórdão paradigma.

Diante do exposto, resta patente o cabimento deste Recurso Especial,

aguardando-se que este DD. Juízo venha a deferi-lo para o necessário

conhecimento pelos eminentes Ministros ad quem.

5 – DA OFENSA A LEGISLAÇÃO FEDERAL. O CUMPRIMENTO DO ART. 526 DO

CPC. AUSÊNCIA DE PREJUÍZO AOS RECORRIDOS. O ART. 250 DO CPC “SEM

PREJUÍZO NÃO HÁ NULIDADE”

Entenderam os i. desembargador do e. TJ/SE que o descumprimento do art.

526 do CPC “não se trata de mera formalidade passível de ser superada, mas

verdadeiro requisito de processabilidade do próprio Recurso. Não pode atuar

está Relatoria como legislador positivo e afastar um preceito claramente

previsto em Lei. É obrigação do advogado observar os requisitos previstos na

Legislação, sob pena de não conhecimento do recurso.” 

Sabe-se que o artigo 526 do CPC é uma obrigação processual da parte

agravante ao juízo agravado, para que este, ciente das razões recursais, profira ou

não o juízo de retratação.

Dispõe o referido artigo que a parte agravante, no prazo de três dias,

requererá juntada aos autos do processo de cópia da petição do agravo de

instrumento e do comprovante de sua interposição, assim como a relação dos

documentos que instruíram o recurso.

No seu parágrafo único, o não cumprimento do disposto neste artigo, desde

que argüido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo.

A redação dada pela Lei 10.352/2001 em princípio não traz uma razão de

ser. Não traz em si uma finalidade de efeito prático e, por consequência, jurídico.

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 9: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

O primeiro objetivo da norma é proporcionar ao juízo de primeira

instância a retratação da decisão agravada. Essa retratação só traz benefício

ao agravante, caso haja retratação.

Bem que é desnecessária essa informação da forma como cobrada

porque se é para a retratação, o que dificilmente ocorre, pode ser feita por

simples petição, sem essa obrigatoriedade.

Aliás, o juízo a quo, único interessado no cumprimento das disposições do

art. 526 do CPC, manifestou-se acerca do agravo em 08.07.2015, decidindo no

seguinte sentido:

“processo 201411301701.Após o deferimento de PENHORA DE CRÉDITO em 29 de maio de 2015, cujo mandado NÃO FORA EFETIVADO (ver 17/06/15), tenho ciência do AGRAVO DE INSTRUMENTO COMUNICADO PELO DEVEDOR - ver 09/06/15.Mantenho decisão em seu inteiro teor por seus fundamentos.Por sua vez, constato que há pedido de informações de agravo anexado em 02 de julho de 2015, com concessão parcial de efeitos liminar."Sendo assim, consoante os argumentos lançados, entendo por bem e no presente momento, deferirparcialmente o efeito suspensivo, modificando a decisão Agravada para que a constrição seja efetivada mensalmente no percentual de 10% do valor da dívida até a satisfação da mesma, até posterior julgamento do recurso. Oficie-se ao douto Juízo a quo, informando-lhe sobre o deferimento parcial do efeito suspensivoe requisitando-lhe as informações tidas como necessárias para a instrução do feito, a serem prestadas em dez (10) dias. Intimem-se os Agravados para responderem, querendo, no mesmo prazo. Após, cumpridas as determinações acima, com ou sem resposta dos Agravados, encaminhem-se os autos à douta Procuradoria de Justiça. I. Aracaju, 26 de junho de 2015".Desta forma, oficie-se Douto Relator na forma de praxe.Desde já, intimo o credor para que tenha ciência do mandado de 17/06/15, sem êxito, requerendo o que de direito, observando a limitação já imposta liminarmente em 2º Grau quanto a penhora de crédito. Prazo 15 dias. AJU, 08/07/15”

O art. 526 do CPC é um dever de lealdade do agravante ao Juízo, noticiando

a sua irresignação, e evitando surpresa caso venha ser reformada a decisão

recorrida.

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 10: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

Nada à parte contrária que seria chamada a responder o recurso. Nada lhe

favorece a não ser a comodidade antecipadamente tomar conhecimento do

recurso, caso seja atento.

O parágrafo único vem de forma despótica penalizar o agravante com a

inadmissibilidade do recurso pelo não cumprimento do disposto no artigo.

O não cumprimento desse artigo 526 não pode penalizar o agravante dessa

forma cruel porque, como visto acima, o seu cumprimento só vinha beneficiá-lo.

Ora, se em primeiro beneficia, em segundo não pode logo em segundo prejudicar.

Esse regra além de "injustificável formalismo" fere o princípio da

instrumentalidade do processo porque os atos processuais que preenchem sua

finalidade essencial são válidos ainda que realizados de outro modo obediente ao

princípio pas de nulitté sans grief.

Não se penaliza quando não ocorre prejuízo, essa é a regra do § único

do art. 250 do CPC.

Nesse sentido, ensinam Fredie Didier Jr. e Leonardo José Carneiro da

Cunha, in Fredie Didier Jr. e Leonardo José Carneiro da Cunha - Curso de Direito

Processual Civil - Jus Podivm - 8ª Edição - 2010 - pág.162.:

"Protegem-se, assim, com esta formalidade, interesses

estritamente particulares. Não há nenhuma justificativa de

ordem pública a ensejar esta providência, nem mesmo a de

dar ao magistrado a quo a ciência do recurso interposto

contra sua decisão. É que, ao ser intimado a prestar

informações ao relator, o magistrado tomaria

conhecimento do agravo". (grifos nossos)

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 11: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

E, interessante é que o prazo de três dias que não pode ser considerado

fatal, se não atendido, torna um recurso já admitido (nesse caso com liminar

deferida) e pelo não atendimento de um prazo o torna inadmissível.

Apenas lembrando que ainda assim, a Agravante cumpriu com as

disposições legais e o juízo a quo sobre o agravo se manifestara, NÃO

RECONSIDERANDO A DECISÃO AGRAVADA.

Assim, em que pese tenha sido realizada a destempo a juntada aos

autos da cópia da petição do agravo de instrumento e do comprovante de sua

interposição, tal fato nenhum prejuízo trouxe a parte agravada, e, mormente,

como já dito por que a finalidade dessa norma é possibilitar o juízo de

retratação, ISSO OCORREU ainda no prazo de contraminuta ao agravo de

instrumento.

Alias essa própria Corte Especial já se posicionou no mesmo sentido

da tese ora aventada, senão veja-se:

“PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ART. 526, PARÁGRAFO ÚNICO, DO CPC. ÔNUS DO AGRAVANTE. PECULIARIDADE DO CASO CONCRETO. PRINCÍPIO DA INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS. ARTS. 267, VI E 295, PARÁGRAFO ÚNICO, DO CPC. AUSÊNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SÚMULAS 282 E 356 DO STF. DISSÍDIO JURISPRUDENCIAL. AUSÊNCIA DE SIMILITUDE FÁTICA ENTRE OS ACÓRDÃOS CONFRONTADOS.1. O dissídio jurisprudencial não logrou demonstração nos moldes exigidos pelo RISTJ, inexistindo similitude fática entre os julgados confrontados.2. O requisito do prequestionamento é indispensável, por isso inviável a apreciação, em sede de recurso especial, de matéria sobre a qual não se pronunciou o Tribunal de origem, incidindo, por analogia, o óbice das Súmulas 282 e 356 do STF. Precedentes. 3. As providências enumeradas no caput do art. 526 do CPC são um ônus imputado ao agravante, sendo certo que o seu descumprimento - ensejador da inadmissibilidade do recurso -deve ser oportunamente suscitado pelo agravado.4. No caso concreto, verifica-se que a finalidade da norma foi devidamente alcançada, porquanto: a) a agravada, ora

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 12: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

recorrente, tomou ciência do recurso e apresentou suas contrarrazões, inclusive alegando a suposta irregularidade de comunicação da interposição recursal; e b) o juízo a quo, recebendo as razões recursais enviadas pelo Tribunal via fax (em virtude da concessão de efeito suspensivo), pôde reexaminar a decisão interlocutória impugnada, ainda que tenha entendido pela sua manutenção. Acrescenta-se que o próprio juiz de primeiro grau, entendendo pela existência de dúvida razoável quanto à autoria da falha nacomunicação pela agravante ao Juízo, concluiu pelo recebimento posterior da exordial recursal, dando por sanada eventual irregularidade no cumprimento do disposto no caput do art. 526 CPC . 5. Ante a inexistência de prejuízo à agravada, não há cogitar na imposição da penalidade e, por conseguinte, na anulação do acórdão recorrido, informado que é o sistema processual pelo princípio do prejuízo consubstanciado na máxima pas des nullité sans grief.6. Recurso especial não provido.(REsp 915570/PR, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMÃO, QUARTA TURMA, julgado em 06/12/2011, DJe 01/02/2012)”

Diante do exposto, resta evidente o confronto à Lei Federal, sendo

imprescindível a reforma do v. acórdão ora guerreado, por ofensa aos artigos 250 e

526 da Lei dos Ritos.

6 – DISSENSO JURISPRUDENCIAL

A Recorrente aponta a semelhança de identidade dos acórdãos confrontados,

em que em ambos julgados foram postos ao crivo dos Tribunais a interpretação

dada ao artigo 526 do CPC.

A situação fática, na mesma esteira, apresenta manifesta similitude na

medida em que em ambos o casos analisou-se a questão do não seguimento de

recurso de agravo de instrumento por não cumprimento ao art. 526 do CPC.

Por outro giro, o Acórdão recorrido diverge de decisum do TJ-RJ, no AI:

00461510520128190000, Relator: DES. ROBERTO DE ABREU E SILVA, Data de

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 13: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

Julgamento: 16/04/2013, NONA CAMARA CIVEL, Data de Publicação: 17/05/2013 que deu

seguimento do recurso de agravo de instrumento mesmo com cumprimento do art.

526 do CPC tenha ocorrido a destempo do prazo nele previsto.

Assim, em atenção ao disposto no artigo 255 do Regimento Interno do

Superior Tribunal de Justiça, o Recorrente promove o cotejo analítico entre o

acórdão recorrido e o julgado reputado paradigma:

Acórdão Recorrido Acórdão Paradigma (STJ)

AGRAVO REGIMENTAL – CUMPRIMENTO DE SENTENÇA - DECISÃO MONOCRÁTICA QUE NEGOU SEGUIMENTO AO AGRAVO DE INSTRUMENTO Nº 201500713248– ALEGAÇÃO DE QUE O DESCUMPRIMENTO DO ARTIGO 526 DO CPC FORA DO PRAZO NÃO ACARRETA QUALQUER PREJUÍZO PARA OS AGRAVADOS – DESCABIMENTO DO PLEITO DA AGRAVANTE – REQUISITO DE PROCESSABILIDADE DO RECURSO –NEGAÇÃO DE SEGUIMENTO QUE SE MANTEM - RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO

CUMPRIMENTO DE SENTENÇA. LEVANTAMENTO A MAIOR PELO CREDOR. COMUNICAÇÃO AO DOUTO MAGISTRADO. BOA-FÉ. COMPENSAÇÃO. POSSIBILIDADE. ARGUIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DO ART. 526 DO CPC. PRINCÍPIO DA INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS. Rejeitou-se a preliminar de não conhecimento do recurso, no entendimento de que o recurso inicial foi distribuído em 17.08.2012 (sexta-feira) e a comunicação ao douto Juízo a quo ocorreu através de petição protocolizada em 22.08.2012 (quarta-feira), como se infere de fls. 260/261. No entanto, partiu-se da premissa equivocada, eis que, de fato, o prazo para o cumprimento do disposto no art. 526 do CPC conta-se a partir da data do protocolo do recurso, e não de sua distribuição. Por esse prisma, haveria que se acatar a preliminar deduzida em contrarrazões, calcada no descumprimento do art. 526 do CPC e, consequente, inadmissibilidade do recurso. No entanto, a jurisprudência vem relativizando o disposto no artigo 526 do CPC. Em síntese, a norma contida no art. 526, parágrafo único do CPC tem por finalidade possibilitar o douto Juízo a quo exercer o juízo de retratação, o que foi plenamente realizado no recurso, como se infere das informações prestadas, bem assim, evitar prejuízo na defesa do agravado. Em que pese tenha sido realizada a destempo a juntada a demanda originária a cópia da petição do agravo de

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 14: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

TRECHO DO VOTO. “Dessa forma, resta clarividente o frontal descumprimento, por parte da Agravante, da exigência do art. 526 do Código de Processo Civil, tal como arguido pelos Agravados em suas contrarrazões e comprovado por esta Relatoria. Ora, não se trata de mera formalidade passível de ser superada, mas verdadeiro requisito de processabilidade do próprio Recurso. Não pode atuar está Relatoria como legislador positivo e afastar um preceito claramente previsto em Lei. É obrigação do advogado observar os requisitos previstos na Legislação, sob pena de não conhecimento do recurso. Ora, não tendo a Agravante trazido qualquer elemento de convencimento, não há motivos fáticos ou processuais para a mudança do entendimento anterior, especialmente tendo em vista a coerência da decisão.”

instrumento e do comprovante de sua interposição, a finalidade da norma - parágrafo único do artigo 526 do CPC - foi alcançada e, não havendo prejuízo, incide o princípio pas des nullité sans grief , previsto no art. 250, parágrafo único do CPC. Acrescente-se, por fim, que a demanda originária foi ajuizada no ano de 2001 e até a presente data a agravante não converteu o seu direito em justiça, porquanto ainda não satisfeito o crédito a que faz jus por decisão transitada em julgado. Rejeição da preliminar de não conhecido do Agravo de Instrumento mantida. DESPROVIMENTO DO AGRAVO LEGAL.

TRECHO DO VOTO: Em síntese, a norma contida no art. 526 , parágrafo único do CPC tem por finalidade possibilitar o douto Juízo a quo exercer o juízo de retratação, o que foi plenamente realizado no recurso, como se infere das informações prestadas, bem assim, evitar prejuízo na defesa do agravado. Em que pese tenha sido realizada a destempo a juntada a demanda originária a cópia da petição do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposição, a finalidade da norma - parágrafo único do artigo 526 do CPC - foi alcançada e, não havendo prejuízo, incide o princípio pas des nullité sans grief , previsto no art. 250 , parágrafo único do CPC . ”

Embora verificada a similitude dos julgados cotejados, outra sorte não restou à

interpretação dada à necessidade de efetivo prejuízo ao Recorrido para que o

recurso de agravo de instrumento tenha seu seguimento negado acaso o art. 526 do

CPC tenha sido cumprido a destempo.

Conclui-se, portanto, na esteira do julgando paradigma, que segue o pacífico

entendimento deste e. Sodálicio, o r. decisum fustigado deve ser reformado para que

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 15: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

seja mantida reformada a decisão da Corte Local para fins de que ao agravo de

instrumento seja dado seguimento para a devida apreciação de seu mérito.

PEDIDO

Pelo exposto, firme nos argumentos apresentados e do direito neles contidos

requer a Recorrente seja conhecido o presente Recurso Especial aviado e, ao final

provido para, reformando o v. acórdão recorrido, determinando-se o seguimento do

agravo de instrumento interposto, devendo a Corte Local analisar o mérito do

recusro.

Requer, outrossim, a juntada do anexo comprovante de pagamento das custas

referentes ao preparo recursal e que as publicações referentes ao presente

recurso sejam feitas em nome do Dr. MARCOS VIANA GABRIEL DE SOUZA E

SILVA, OAB/SE394-B, sob pena de nulidade.

Declara, por fim, com supedâneo da legislação processual civil, a autenticidade

das cópias anexadas, especialmente do acórdão paradigma, sob responsabilidade

pessoal dos subscritores do presente recurso.

Nestes termos,

Pede deferimento.

Aracaju, 25 de JULHO de 2015.

MARCOS VIANA GABRIEL DE SOUZA E SILVA

OAB/SE n.º 394/B

Acórdão Paradigma

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]

Page 16: Resp José Elson Dias Dos Santos - 526

Tribunal de Justiça do Estado do Rio de Janeiro

CUMPRIMENTO DE SENTENÇA. LEVANTAMENTO A MAIOR PELO CREDOR.

COMUNICAÇÃO AO DOUTO MAGISTRADO. BOA-FÉ. COMPENSAÇÃO.

POSSIBILIDADE. ARGUIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DO ART. 526 DO CPC.

PRINCÍPIO DA INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS. Rejeitou-se a preliminar de não

conhecimento do recurso, no entendimento de que o recurso inicial foi distribuído em

17.08.2012 (sexta-feira) e a comunicação ao douto Juízo a quo ocorreu através de

petição protocolizada em 22.08.2012 (quarta-feira), como se infere de fls. 260/261. No

entanto, partiu-se da premissa equivocada, eis que, de fato, o prazo para o

cumprimento do disposto no art. 526 do CPC conta-se a partir da data do protocolo do

recurso, e não de sua distribuição. Por esse prisma, haveria que se acatar a preliminar

deduzida em contrarrazões, calcada no descumprimento do art. 526 do CPC e,

consequente, inadmissibilidade do recurso. No entanto, a jurisprudência vem

relativizando o disposto no artigo 526 do CPC. Em síntese, a norma contida no art.

526, parágrafo único do CPC tem por finalidade possibilitar o douto Juízo a quo

exercer o juízo de retratação, o que foi plenamente realizado no recurso, como se

infere das informações prestadas, bem assim, evitar prejuízo na defesa do agravado.

Em que pese tenha sido realizada a destempo a juntada a demanda originária a cópia

da petição do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposição, a

finalidade da norma - parágrafo único do artigo 526 do CPC - foi alcançada e, não

havendo prejuízo, incide o princípio pas des nullité sans grief , previsto no art. 250,

parágrafo único do CPC. Acrescente-se, por fim, que a demanda originária foi ajuizada

no ano de 2001 e até a presente data a agravante não converteu o seu direito em

justiça, porquanto ainda não satisfeito o crédito a que faz jus por decisão transitada

em julgado. Rejeição da preliminar de não conhecido do Agravo de Instrumento

mantida. DESPROVIMENTO DO AGRAVO LEGAL.

(TJ-RJ - AI: 00461510520128190000 RJ 0046151-05.2012.8.19.0000, Relator: DES.

ROBERTO DE ABREU E SILVA, Data de Julgamento: 16/04/2013, NONA CAMARA

CIVEL, Data de Publicação: 17/05/2013 14:58)

Transporte Tropical Ltda – CNPJ: 07.163.003/0001-95Av. Pedro Calazans, 510, Sala 01 – Bairro Getúlio VargasCEP 49055-520 – Aracaju/SE – Tel.Fax: (79) 3226 2900

[email protected]