MATERIAL DE APOIODIREITO EMPRESARIAL II - UFG

Professor: Frederico Garcia Pinheiro1fredericogarciapinheiro@hotmail.com

1. IMPORTNCIA DOS TTULOS DE CRDITOOs ttulos de crdito so instrumentos que facilitam a circulao de riqueza materializada na crtula, com fundamento no crdito. O crdito, por seu turno, pode ser definido como a juno da confiana (moral e jurdica) com o prazo conferido para cumprimento da obrigao descrita no referido instrumento ou crtula.

2. CONCEITO CLSSICO DE TTULO DE CRDITOSegundo o conceito clssico do italiano Cesare Vivante, ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito, literal e autnomo, nele mencionado. Esse conceito doutrinrio foi praticamente reproduzido pelo art. 887 do CC, seno veja-se: ttulo de crdito o documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, mas que somente produz efeitos quando preenche os requisitos da lei.

3. TTULOS DE CRDITO E OUTROS TTULOS IMPRPRIOSA relao de confiana e concesso de prazo inerente ao crdito. O ttulo somente ser de crdito se representar uma operao com esses elementos [...] Com estas consideraes iniciais h de se ter em mente que os ttulos de crdito so documentos que se reportam exclusivamente a relaes que envolvam crdito e sua disciplina legal prov instrumentos geis de transmissibilidade, de segurana e de cobrana em Juzo. H documentos que seguem grande parte do regime disciplinador dos ttulos de crdito, mas no

1

Mestre em Direito Agrrio e Especialista em Direito Civil e de Empresa pela Universidade Federal de Gois (UFG). Especialista em Direito Processual pelo Axioma Jurdico. Professor de Direito de Empresa na Pontifcia Universidade Catlica de Gois (PUC-GO), na Escola Superior de Advocacia da OAB-GO e no Instituto Goiano de Direito Empresarial (IGDE). Procurador do Estado de Gois. Advogado. 1

representam pura relao de crdito, mas outra operao qualquer. So os chamados ttulos imprprios ou atpicos [...].2 Os referidos ttulos imprprios ou atpicos tambm so chamados pela doutrina de meros documentos comprobatrios ou ttulos apenas legitimatrios (ex.: aes de uma sociedade annima, bilhetes de passagem, ingressos para espetculos etc) os quais no podem ser confundidos com os ttulos de crdito imprprios, nem com os ttulos de crdito atpicos ou inominados. Seguindo a doutrina de Gladston Mamede, existe uma teoria geral sobre os ttulos de crdito, composta por diversos princpios cambirios. Partindo desse pressuposto, Os ttulos de crdito prprios so a letra de cmbio, a nota promissria, o cheque e a duplicata, tipos de crtulas que se ajustam adequadamente aos princpios cambirios [...]. Para alm desses, h um conjunto vasto de ttulos de crdito imprprios, cada qual apresentando particularidades que rompem, em pontos especficos, com aqueles princpios, a exemplo da cdula de crdito bancrio, do conhecimento de depsito, da letra de crdito imobiliria, entre outros. Essas variaes pontuais, todavia, no tm o condo de descaracteriz-los, por completo, como ttulos de crdito, no os tornando meros documentos comprobatrios ou ttulos apenas legitimatrios, ao contrrio dos bilhetes de passagem, ingressos para espetculos e outros tquetes, que so meras representaes documentais de contratos estabelecidos. Tais bilhetes do direito ao gozo da faculdade contratada, mas no constituem, no sentido tcnico, declaraes unilaterais; ademais, no trazem em si a literalidade absoluta da obrigao, que se comprova com recurso a outros meios de prova (cartazes, anncios, testemunhas etc.). Nem esto obrigados a atender a requisitos de forma prescrita em lei, anotao de data e local de emisso, preciso dos direitos conferidos e assinatura.3 Destaque-se que tanto os ttulos de crdito prprios, quanto os ttulos de crdito imprprios, so ttulos de crdito tpicos, haja vista que se encontram disciplinados pormenorizadamente em lei. Noutro giro, os ttulos de crdito atpicos ou inominados seriam aqueles no previstos em lei e criados por fora da autonomia privada. H divergncias doutrinrias quanto possibilidade jurdica de se criar ttulos de crdito atpicos ou inominados no Direito brasileiro. Aqueles que entendem ser juridicamente possvel, argumentam que estariam tais ttulos de crdito atpicos ou inominados sujeitos ao regime jurdico dos arts. 887 a 926 do Cdigo Civil, mas sem ostentarem a caracterstica de ttulo executivo extrajudicial.4 Ento, fica a pergunta: qual a vantagem de se criar um ttulo de crdito atpico ou inominado se somente servir como meio de prova da existncia de determinado crdito ?2

3

4

Ricardo Negro. Manual de Direito Comercial e de Empresa: ttulos de crdito e contratos empresariais. v. 2. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 24. Gladston MAMEDE. Direito Empresarial brasileiro: ttulos de crdito. v. 3. 3 ed. So Paulo: Atlas, 2006. p. 33. Segundo Marlon Tomazette, [...] certo que os ttulos atpicos, embora sejam ttulos de crdito, no so ttulos executivos, na medida em que a executividade pressupe um reconhecimento legal especfico. A tipicidade no atinge mais os ttulos de crdito, mas atinge ainda os ttulos executivos. Um exemplo de ttulo [de crdito] atpico usado no pas o chamado FICA, ou vacapapel, que visa a instrumentalizar os direitos decorrentes do contrato de parceria pecuria. Neste contrato, o objeto a cesso de animais para cria, recria, invernagem e engorda, mediante partilha proporcional dos riscos e dos frutos ou lucros havidos. O ttulo (vaca-papel) representaria justamente o direito ao recebimento dos lucros e devoluo dos animais entregues (Curso de Direito Empresarial: ttulos de crdito. v. 2. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 13-14). 2

4. LEGISLAO CAMBIRIACada ttulo de crdito regulado primeiramente por uma lei especial (Ex.: a Lei Uniforme de Genebra que trata do regime da letra de cmbio e da nota promissria, a Lei do Cheque, a Lei das Duplicatas etc.). As disposies do Cdigo Civil sobre os ttulos de crdito (arts. 887 a 926) somente tm aplicabilidade subsidiria e em ltimo caso, se omissa ou lacunosa a legislao especial, conforme regra do seu art. 903: salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de crdito pelo disposto neste Cdigo.

5. PRINCPIOS TRADICIONAIS DOS TTULOS DE CRDITO 5.1 Cartularidade ou Incorporao: a apresentao do original do ttulode crdito (e no de sua cpia) obrigatria para o exerccio dos direitos inerentes ao respectivo crdito (ex.: cobrana, protesto, propositura da ao de execuo etc.). Por isso os ttulos de crdito so tambm chamados de ttulos de apresentao. Em decorrncia desse princpio, a quitao deve ser dada no prprio ttulo e, se for quitao total, deve haver a entrega da crtula a quem houver cumprido a obrigao nele descrita.

5.1.1 Todavia, tal aplicao da cartularidade ou incorporao vem sendo mitigada, admitindo-se, em determinadas hipteses, a noapresenteo do ttulo original. Por questes de segurana (valor elevado ou risco de perda), ou mesmo por questes de impossibilidade ftica de juntada do original (quando este est em outro processo), se admite a apresentao apenas de cpia autenticada do ttulo, com assuno da obrigao de apresentar o original quando for pedido, ou com a certido de que o original est em outro processo. Tambm vem se admitindo o prosseguimento do processo se o original se perdeu no curso do processo e no houve impugnao sobre a legitimidade do documento.5 5.1.2 Pode-se dizer que o princpio da cartularidade tambm vemsendo relativizado em decorrncia da virtualizao ou digitalizao do processo judicial. Nesse sentido, o 2 do art. 362 do CPC prev que tratando-se de cpia digital de ttulo executivo extrajudicial ou outro documento relevante instruo do processo, o juiz poder determinar o seu depsito em cartrio ou secretaria. Destaque-se que, em tais casos, a crtula deve existir de fato, sua apresentao em juzo que ficar a critrio do juiz.

5.1.3 Apesar da previso genrica contida no 3 do art. 889 do CC (O ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em computador ou meio tcnico equivalente e que constem da escriturao5

Marlon TOMAZETTE. Curso de Direito Empresarial: ttulos de crdito. v. 2. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 26. 3

do emitente, observados os requisitos mnimos previstos neste artigo), a doutrina majoritria entende que necessria a existncia de lei especfica autorizando a emisso eletrnica ou virtual de ttulos de crdito. Nessa toada, Gladston Mamede aduz que por ora, essa evoluo d-se pela ampliao do rol dos chamados ttulos de crdito imprprios, a exemplo do certificado de depsito agropecurio e do warrant agropecurio que, uma vez emitidos em papel, devem ser custodiados por uma instituio financeira, passando, ento, a ter existncia eletrnica, passando a ser negociados no mercado de valores, conforme estipulao da Lei 11.076/04. No e s. A letra hipotecria um ttulo de existncia meramente escritural, com emisso facultativa de crtula, o que tambm ocorre com a cdula hipotecria e a letra de crdito imobilirio, por fora do que se encontra estipulado na lei 10.931/04.6

5.1.4 A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem admitido emalguns casos a existncia da comumente chamada duplicata virtual ou duplicata escritural, conforme ser visto com vagar quando do estudo de tal ttulo de crdito.

5.2 Literalidade: esse princpio importante para aferir quem responsvel pelo cumprimento da obrigao descrita literalmente no ttulo de crdito, bem como qual a extenso de tal obrigao o que passa a ser uma segurana para a circulao dos ttulos de crdito. Destaque-se que a cobrana de valores acessrios que decorrem de lei (ex.: juros de mora) no se encontra prejudicada por tal princpio, havendo quem indique que nesses casos haveria literalidade indireta. Por outro lado, de acordo com nova tendncia da jurisprudncia do STJ, os ttulos de crdito tambm podem servir para cobrana de encargos previstos em outro documento, desde que o ttulo de crdito faa remisso a tal documento.7

5.2.1 Exceo literalidade: Conforme lembra Marlon Tomazette, talprincpio no se aplica integralmente duplicata. Nesta, so admitidas a quitao em separado (Lei n 5.474/68 art. 9), a compensao de valores no previstos no ttulo (Lei n 5.474/68 art. 10) e a assuno de obrigao fora do ttulo, como o chamado aceite presumido.8

5.3 Autonomia: o princpio mais importante, segundo o qual a emisso do ttulo de crdito ou qualquer declarao acessria nele contida (ex.: aval, endosso) constitui direito novo, autnomo e completamente desvinculado da relao jurdica que lhe deu origem. A doutrina normalmente ainda se refere a 2 subprincpios para facilitar a compreenso da autonomia.

6

7 8

Gladston MAMEDE. Direito Empresarial brasileiro: ttulos de crdito. v. 3. 3 ed. So Paulo: Atlas, 2006. p. 84. REsp 167707/RS, DJ 19/12/2003, p. 466. Marlon TOMAZETTE. Curso de Direito Empresarial: ttulos de crdito. v. 2, So Paulo: Saraiva, 2009, p. 31. 4

5.3.1 Abstrao: eventual irregularidade ou nulidade do negciojurdico que motivou a emisso do ttulo de crdito no macula a validade deste.

5.3.2 Inoponibilidade de excees pessoais aos terceiros de boaf: o devedor no pode se negar a cumprir o que consta do ttulo de crdito, apresentando excees pessoais referentes a anteriores portadores ou titulares da crtula, salvo se ficar cabalmente demonstrado que o atual titular recebeu a crtula de m-f. Trata-se da manifestao processual do princpio da autonomia. Sobre o tema, confira-se o seguinte julgado do STJ em que se afastou a autonomia por conta da m-f do portador da crtula:Ementa: Processual Civil. Comercial. Recurso especial. Execuo. Cheques ps-datados. Repasse empresa de factoring. Negcio subjacente. Discusso. Possibilidade, em hipteses excepcionais. - A emisso de cheque ps-datado, popularmente conhecido como cheque pr-datado, no o desnatura como ttulo de crdito, e traz como nica conseqncia a ampliao do prazo de apresentao. - Da autonomia e da independncia emana a regra de que o cheque no se vincula ao negcio jurdico que lhe deu origem, pois o possuidor de boa-f no pode ser restringido em virtude das relaes entre anteriores possuidores e o emitente. - Comprovada, todavia, a cincia, pelo terceiro adquirente, sobre a mcula no negcio jurdico que deu origem emisso do cheque, as excees pessoais do devedor passam a ser oponveis ao portador, ainda que se trate de empresa de factoring. - Nessa hiptese, os prejuzos decorrentes da impossibilidade de cobrana do crdito, pela faturizadora, do emitente do cheque, devem ser discutidos em ao prpria, a ser proposta em face do faturizado. Recurso especial no conhecido. (STJ, REsp 612423 / DF, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, DJ 26.06.2006 p. 132)

5.3.3 Em resumo: Por fora da ABSTRAO as obrigaes mantmse independentes umas das outras e, por decorrncia da INOPONIBILIDADE das excees pessoais, os devedores no podem alegar vcios e defeitos de suas relaes jurdicas contra o portador de boa-f que no participou do negcio jurdico do qual resultou a dvida que lhe exigida.9

5.4 Independncia/substantividade: o ttulo de crdito basta em si, nosendo necessrio apresent-lo em conjunto com outros documentos. No se trata de princpio admitido por toda a doutrina, por estar ausente de uma srie de ttulos. Alguns ttulos fazem referncia a contratos ou a outros documentos. De outro lado, a prpria lei afasta a independncia de alguns ttulos, como nas cdulas de crdito rural que devem ser acompanhadas do oramento (Decreto-lei n 167/67 art. 3), ou nas cdulas de crdito bancrio que devem ser acompanhadas pelos extratos bancrios (Lei n 10.931/04 art. 28, 2, II).9

Ricardo Negro. Manual de Direito Comercial e de Empresa: ttulos de crdito e contratos empresariais. v. 02. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 42. 5

Portanto, a independncia pode deixar de ser aplicada pela vontade da partes (remisso a contrato) ou pela lei (vinculao legal a algum documento).10

5.5 Legalidade/tipicidade: somente vlida a emisso de ttulo de crditoque tenha lei especfica regulamentando seu regime jurdico. Da que, no h falar-se em ttulos de crditos inominados ou atpicos situao que traria enormes dvidas jurdicas e dificuldades para a circulao do ttulo, conforme defende Gladston Mamede. Aqueles doutrinadores que admitem a criao e emisso de ttulos de crdito inominados ou atpicos, conseqentemente, no admitem a existncia do princpio da legalidade/tipicidade.

6. ALGUMAS CLASSIFICAES DOS TTULOS DE CRDITO 6.1 Quanto forma de transferncia ou circulao:(a) ao portador (transferveis via mera tradio); (b) nominais ordem (= transferveis via endosso); (c) nominais no ordem (= transferveis via cesso civil); (d) nominativos (ver arts. 921 a 926 do CC).

6.2 Quanto ao modelo:(a) modelo livre (Ex.: letra de cmbio e nota promissria); (b) modelo vinculado (Ex.: cheque e duplicata).

6.3 Quanto estrutura:(a) ordem de pagamento (Ex.: letra de cmbio, cheque e duplicata); (b) promessa de pagamento (Ex.: nota promissria).

6.4 Quanto s hipteses de emisso:(a) ttulos abstratos (= no importa a causa que deu origem emisso); (b) ttulos causais (ex.: duplicata, cdulas de crdito, conhecimento de depsito e warrant).

7. OUTRAS OBSERVAES SOBRE OS TTULOS DE CRDITO 7.1 Os ttulos de crdito so ttulos executivos extrajudiciais (Exemplo:CPC art. 585, I) e, por isso, eles no precisam de confirmao judicial. Quem tem um ttulo de crdito pode requerer de imediato a adoo das medidas10

Marlon TOMAZETTE. Curso de Direito Empresarial: ttulos de crdito. v. 2. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 37 6

satisfativas do seu crdito, isto , pode ajuizar diretamente um processo de execuo. Tal caracterstica no se aplica aos chamados ttulos atpicos.11

7.2 So considerados bens mveis, razo pela qual podem ser objeto depenhor (art. 1.451 e ss. do CC) e, ademais, a sua posse de boa-f equivale propriedade (art. 16, inc. II, da LUG e art. 24 da Lei 7.357/85).

7.3 No havendo ajuste em contrrio, a emisso de ttulo de crditoequivale a pagamento pro solvendo (art. 315 do CC), no implicando novao no que tange relao causal.

7.4 Nos termos do art. 324 do CC e ante o princpio da cartularidade, a entrega/devoluo do ttulo de crdito ao devedor serve como quitao e firma a presuno do pagamento, salvo se o credor provar, em 60 dias, a falta do pagamento. 7.5 Diante do princpio da cartularidade, no se aplica aos ttulos decrdito o art. 309 do CC, referente ao pagamento feito, de boa-f, a credor putativo.

7.6 Pode-se dizer que crdito e obrigao so faces da mesma moeda.Acredita-se que o Direito Cambirio (ao contrrio do Direito das Obrigaes) tenha dado mais evidncia ao crdito, pois a posio do credor nos ttulos de crdito passvel de constante variao, ao contrrio da posio do devedor que esttica naquela sede. Como o devedor no tem certeza de quem o atual credor do ttulo, nada mais lgico do que exigir que o credor apresente-o, para poder exigir o seu pagamento. Diante da necessidade de apresentao do documento ao devedor, bvio que o ttulo de crdito contm uma obrigao quesvel, no sentido de que cabe ao credor dirigir-se ao devedor para exigir o cumprimento da obrigao.12

7.7 Em cumprimento ao art. 318 do CC, a emisso de ttulos de crdito emmoeda estrangeira s admitida excepcionalmente nos casos relacionadas no art. 2 do Decreto-Lei 857/69 e no art. 6 da Lei 8.880/94.

7.8 Desde que sejam simples, meros erros de ortografia ou concordncia no maculam a validade do ttulo de crdito.

11

Marlon TOMAZETTE, Curso de Direito Empresarial: ttulos de crdito. v. 2. So Paulo: Atlas, 2009. p. 20. 12 Marlon TOMAZETTE, Curso de Direito Empresarial: ttulos de crdito. v. 2. So Paulo: Atlas, 2009. p. 19. 7

7.9 A falsificao de assinatura no ttulo de crdito no obriga a pessoatitular da assinatura falsificada, salvo se comprovado que esta tenha contribudo, ao menos com culpa, agravando o risco para a ocorrncia de tal falsificao. Somente se provado ter o falsificado, com o seu comportamento, agravado o risco de que a falsificao ocorresse, pode-se transferir a esse, pelas regras ordinrias do Direito (artigo 186 c/c 927 do Cdigo Civil), a responsabilidade do prejuzo sofrido por terceiro. Exemplifica-o a situao em que o falsrio um preposto daquele que teve a firma falsificada e, beneficiando-se da aparncia de regularidade, oferece a crtula a terceiro que sabe da relao de preposio.13

7.10 Visando a identificao dos contribuintes para fins fiscais, a Lei8.021/90 probe a emisso de ttulos ao portador, contudo, editou-se posteriormente a Lei 9.069/95 (plano Real) que admite, excepcionalmente, a emisso de cheque ao portador, desde que seu valor no ultrapasse R$ 100,00. Essa regra geral, que veda a emisso de ttulos ao portador, entretanto, no impede o endosso em branco, no qual no h identificao do endossatrio/beneficirio.

7.11 Smula 387 do STF: a cambial emitida ou aceita com omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f, antes da cobrana ou do protesto. 7.12 H duas espcies de declaraes cambiais nos ttulos de crdito: (i) anecessria ou original, advinda da emisso ou do saque; (ii) as eventuais ou sucessivas, como ocorre, por exemplo, com o aceite, o endosso e o aval;

7.13 Smula 60 do STJ: nula a obrigao cambial assumida porprocurador do muturio vinculado ao mutuante, no exclusivo interesse deste;

8. ENDOSSO 8.1 Conceito: O endosso ato cambirio do endossante (antigo credor) que importa na transferncia para o endossatrio (novo credor) dos direitos que emanam do ttulo de crdito. 8.2 Admisso: O endosso somente admitido nos ttulos de crdito comclusula ordem, entretanto, se for realizado endosso em ttulo de crdito com clusula no ordem, haver a converso de tal endosso em cesso civil, conforme a melhor doutrina.

13

Gladston MAMEDE. Direito Empresarial brasileiro: ttulos de crdito. v. 3. 3 ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 79. 8

8.2 Formalizao: No verso do ttulo de crdito, basta uma meraassinatura do endossante. Contudo, se o for no anverso, necessrio que a assinatura esteja acompanhada de alguma expresso que indique inequivocamente que se trata de endosso. Ex.: pague-se a fulano de tal, transfere-se a ciclano de tal, endossado a beltrano de tal.

8.3 Efeitos: Regra geral, o endosso produz dois efeitos: (a) transfere atitularidade do crdito e a posse da crtula, razo pela qual no h endosso parcial; (b) torna o endossante co-responsvel pelo pagamento do ttulo (salvo se contiver no endosso a clusula sem garantia), consoante art. 15 da LUG e art. 21 da Lei do Cheque.

8.4 Indicao facultativa do endossatrio: Se houver indicao do nome do endossatrio trata-se de endosso em preto, mas se no houver meno, trata-se de endosso em branco. OBS.: na prtica, o endosso em branco acaba por permitir que o ttulo circule pela mera tradio, como se fosse ttulo ao portador. 8.5 Endosso imprprio: H modalidades de endosso que no importam na transferncia do crdito representado na crtula e tm a funo de apenas legitimar a posse de algum sobre o ttulo, permitindo-lhe exercer os direitos representados na crtula. So espcies de endosso imprprio: (a) endossocauo ou endosso-penhor (representado pelas expresses valor em garantia, valor em penhor ou outra equivalente); (b) endosso-mandato ou endossoprocurao (representado pelas expresses para cobrana, valor a cobrar, por procurao ou outra equivalente). 8.6 Endosso pstumo ou tardio: O endosso realizado aps o protesto ou o prazo para protesto tem forma de endosso, mas efeitos de uma cesso civil de crdito, razo pela qual chamado doutrinariamente de endosso pstumo ou tardio. 8.7 Principais diferenas entre endosso e cesso civil: (a) endosso ato unilateral formalizado de maneira simples no prprio ttulo de crdito, j a cesso civil um contrato formalizado parte do instrumento que prev o crdito; (b) regra geral, no endosso imposto ao endossante a co-responsabilidade pelo adimplemento, ao contrrio da cesso civil, na qual o cedente somente se responsabiliza pela existncia do crdito e no pelo seu adimplemento; (c) em virtude do princpio da autonomia das obrigaes cambiais, o endosso transfere o crdito sem nenhum vcio anterior, j a cesso civil transfere a relao de crdito intacta, ou seja, com os vcios que eventualmente possua.

9

9. AVAL 9.1 Conceito: O aval o ato cambirio, mediante o qual um terceiro(avalista) se obriga a honrar determinada obrigao cambial em prol de alguma outra pessoa obrigada no ttulo de crdito (avalizado)

9.2 Formalizao: O aval pode ser formalizado mediante simplesassinatura do avalista na face ou anverso do ttulo de crdito, bem como mediante a assinatura no verso do ttulo de crdito, desde que neste ltimo caso esteja acompanhada de alguma expresso inequvoca do intuito de avalizar (ex.: por aval, por garantia etc). Porm, importante destacar que a atual jurisprudncia do STJ vem reconhecendo a validade de aval dado mediante simples assinatura do avalista no verso do ttulo de crdito, desde que no haja elementos fticos em sentido contrrio.14

9.3 Principais diferenas entre o aval e a fiana: (a) o aval autnomo,enquanto a fiana acessria; (b) no aval no h que se falar em benefcio de ordem, j na fiana, regra geral, h benefcio de ordem (art. xxxxxx; (c) o aval deve ser formalizado no prprio instrumento da obrigao principal (ttulo de crdito), enquanto a fiana pode ser conferida em instrumento separado;

inc. III, do Cdigo Civil, necessria vnia conjugal para a eficcia da fiana15 e do aval. Ocorre que, segundo a melhor doutrina, a ausncia de tal vnia conjugal no aval implica apenas nulidade parcial do aval, de modo a no alcanar o patrimnio do cnjuge do avalista,16 visando preservar os terceiros de boa-f, credores do ttulo de crdito.14

9.4 Aval e outorga conjugal: Segundo interpretao literal do art. 1.647,

Ementa: PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FUNDADA EM TTULO DE CRDITO. CHEQUE. LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM. CARACTERIZAO. ASSINATURA NO VERSO DA CRTULA. AVAL. 1 - Consignado pelas instncias ordinrias haver o recorrente assinado no verso do cheque, sem indicao alguma, no se trata de reexame de provas, mas de, partindo dessa premissa ftica, dar espcie a qualificao jurdica que o caso requer. 2 - Denotado que o cheque, na hiptese vertente no ao portador, mas nominal, e a assinatura constante do seu verso de outra pessoa, que no o seu beneficirio, a concluso de que somente pode ter sido efetivada como aval, ainda que no especificada a sua finalidade (por aval), pois, do contrrio, estar-se-ia admitindo quebra na cadeia creditcia. 3 - Somente poderia ser endosso se a assinatura constante no verso da crtula coincidisse com quem dela seja o beneficirio, o que no ocorre na espcie, pois o beneficirio pessoa diversa daquela que aps a assinatura no dorso do cheque em apreo. 4 - A assinatura, que no se pode ter por intil no ttulo, faz atribuir pessoa que a aps coobrigao e responsabilidade pelo crdito por ele representado. 5 Legitimidade passiva ad causam que se impe quele tido por avalista. 6 - Recurso especial no conhecido. (STJ, REsp 493861 / MG, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, Rel. p/ Acrdo Min. Fernando Gonalves, Quarta Turma, DJe 01/12/2008) 15 Sobre a necessidade de outorga conjugal par a eficcia da fiana, o STJ editou a Smula 332: A fiana prestada sem autorizao de um dos cnjuges implica a ineficcia total da garantia. 16 Nesse sentido, foi editado o Enunciado 114 do Conselho da Justia Federal Art.1.647: o aval no pode ser anulado por falta de vnia conjugal, de modo que o inc. III do art. 1.647 apenas caracteriza a inoponibilidade do ttulo ao cnjuge que no assentiu. Em sentido contrrio, Marlon Tomazette defende, in verbis: Embora tal interpretao prestigie os terceiros de boa-f, 10

10. LETRA DE CMBIO 10.1 Legislao-base de regncia: Anexo I da Conveno Uniforme de Genebra de 1930 ou LUG (com vigncia no Brasil em decorrncia do Decreto 57.663/66), exceto naquelas matrias referidas nas reservas do Anexo II da referida conveno. Aplica-se ainda, em carter subsidirio, primeiramente o Decreto 2.044/88 e, se no sanada a lacuna, o Cdigo Civil. 10.2 Definio: uma ordem de pagamento sacada (emitida) pelosacador direcionada ao sacado que dever honr-la em prol do tomador (beneficirio). Contudo, o sacado somente se obriga in casu caso der o seu aceite na crtula, aps lhe ter sido apresentada pelo tomador.

10.3 Requisitos da letra de cmbio (arts. 1 e 2 da LUG): (a) expresso letra de cmbio (clusula cambiria); (b) ordem incondicional para pagar quantia determinada; (c) nome do sacado; (d) nome do tomador; (e) assinatura do sacador; (f) data do saque; (g) lugar do pagamento ou meno de um lugar junto ao nome do sacado; (h) lugar do saque ou meno de um lugar junto ao nome do sacador. 10.3.1 Segundo a teoria dos equivalentes, a ausncia do lugar dopagamento (requisito g) suprvel quando houver meno de um lugar junto ao nome do sacado, da mesma forma que a ausncia do lugar do saque (requisito h) o com relao ao local indicado junto ao nome do sacador;

o que louvvel, discordamos da sua aplicao no regime do Cdigo Civil. Este diz expressamente que o aval, dado sem outorga conjugal, anulvel, no dando margem a interpretao de uma ineficcia em relao meao do cnjuge (Curso de Direito Empresarial: ttulos de crdito. v. 2. So Paulo: Atlas, 2009. p. 125). 11

10.3.2 A data do pagamento o nico requisito no essencial,pois diante de sua ausncia considera-se que a letra tenha sido sacada vista;

10.4 Confuso entre os sujeitos da letra de cmbio: a regra que aletra de cmbio seja sacada por conta e ordem de terceiro (sacador, sacado e tomador sendo pessoas distintas). Contudo, possvel que haja confuso entre todos ou alguns dos sujeitos da letra de cmbio, sem desnaturar tal ttulo.

10.4.1 Letra de cmbio sobre si mesmo: sacador e sacado so amesma pessoa, hiptese em que ter, a princpio, a mesma conformao da nota promissria;

10.4.2 Letra de cmbio prpria ordem: sacador e tomador soa mesma pessoa;

10.4.3 Letra de cmbio sobre si mesmo e prpria ordem:misto das 2 situaes acima, ou seja, as 3 posies da letra de cmbio so ocupadas pela mesma pessoa.

10.5 Aceite na letra de cmbio: o ato pelo qual o sacado concordaexpressamente em se tornar o devedor principal da letra de cmbio, a partir de quando deixar de ser apenas o sacado, passando a ser aceitante. O aceite na letra de cmbio facultativo e sua recusa por parte do sacado impe o vencimento antecipado da letra de cmbio, salvo no caso de haver clusula noaceitvel no ttulo.

10.5.1 Aceite parcial (= recusa parcial): o que se d quando osacado aceita pagar apenas parcialmente o valor da letra (aceitelimitativo) ou, ento, d o aceite e, conjuntamente, altera alguma condio contida na crtula, como o local de pagamento, valor do ttulo, moeda de pagamento ou poca de vencimento (aceitemodificativo). Via de regra, em quaisquer desses casos haver, como conseqncia, o vencimento antecipado da letra de cmbio e o aceitante somente se obriga de acordo com os termos e limites de seu aceite.

10.5.2 Clusula no-aceitvel: Prevista no art. 22 da LUG, indicaque o tomador ou beneficirio somente poder procurar o sacado para o aceite na data do vencimento do ttulo, ou seja, tal clusula evita o vencimento antecipado caso o sacado se recuse a dar o aceite na letra de cmbio. Contudo, possvel haver uma variante de tal clusula, em que o sacador determina que a apresentao para aceite somente poder se dar a partir de uma data certa. OBS.: No admissvel nas letras de cmbio vencveis a certo tempo da vista, pois nestas necessrio o aceite para que comece a correr o prazo de vencimento. Outrossim, o aceite nas letras de12

cmbio a certo tempo da vista deve ser datado, para que seja possvel aferir a partir de quando inicia o prazo para o vencimento.

10.6 Vencimento da letra de cmbio: Pode ser estipulado quatroespcies de vencimento: (a) a dia certo; (b) vista; (c) a certo termo da vista (= a certo prazo contado do aceite); (d) a certo termo da data (= a certo prazo contado de uma data especfica).

10.7 Prazo de apresentao para aceite: Na ausncia de disposio em contrrio na crtula, a letra de cmbio com vencimento a certo termo da vista deve ser apresentada para aceite no prazo de 1 (um) ano a contar de sua emisso (art. 23 da LUG). Se o portador perder o prazo para a apresentao para o aceite do ttulo na modalidade em que ele obrigatrio vencimento a certo termo da vista , perder o direito de regresso contra todos os coobrigados ao ttulo, salvo se comprovar a existncia de motivo suficiente prorrogao (LUG, arts. 53 e 54).17 Outrossim, destaque-se que na letra de cmbio com vencimento vista a apresentao para aceite e pagamento ao mesmo tempo, tambm no prazo de 1 (um) ano a contar do seu saque (art. 34 da LUG). 10.7.1 Aumento ou reduo do prazo de apresentao: Osacador pode aumentar ou reduzir o prazo de apresentao nas letras de cmbio com vencimento a certo tempo da vista, mas os eventuais endossantes somente podem reduzir tal prazo.

10.7.2 Prazo de respiro: Apresentada a letra de cmbio para aceite, o sacado deve devolv-la imediatamente, sob pena de cometer crime de apropriao indbita caso retenha a crtula (art. 168 do CP). Contudo, o sacado tem direito de requerer prazo para avaliar se aceita ou no a letra de cmbio, hiptese em que o sacador dever reapresentar a crtula em 24 horas. 10.8 Prazo de apresentao para pagamento: A letra de cmbio deveser apresentada para pagamento no dia do vencimento ou nos 2 (dois) dias seguintes (art. 38 da LUG).

10.9 Prazo para protesto18 10.9.1 Protesto por falta de aceite: Somente obrigatrio nasletras de cmbio com vencimento a certo termo da vista (art. 44 da LUG), sob pena de perda do direito de cobrar dos endossantes e seus respectivos avalistas (art. 53 da LUG). Com esse protesto, haver o vencimento antecipado da letra de cmbio (art. 43 da LUG).17

Ricardo NEGRO. Manual de Direito Comercial e de Empresa: ttulos de crdito e contratos empresariais. v. 2. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 84. 18 Protesto o ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplncia e o descumprimento de obrigao originada em ttulos e outros documentos de dvida (art. 1 da Lei 9.492/97). 13

10.9.2 Protesto por falta da data no aceite (art. 25 da LUG): Seguea mesma regra do protesto por falta de aceite e, dessa forma, obrigatrio nas letras de cmbio com vencimento a certo termo da vista.

10.9.3 Protesto por falta de pagamento: Deve ser realizado nos 2(dois) dias posteriores ao vencimento, sendo que especificamente no caso da letra de cmbio vista, o referido prazo de protesto por falta de pagamento somente tem incio aps a fluncia do prazo de apresentao para aceite, que de 1 (um) ano (art. 34 da LUG).

10.10 Efeitos da ausncia de protesto: Nos termos do art. 53 da LUG,no realizado quaisquer das modalidades de protestos no prazo legal para tanto, sero exonerados de qualquer responsabilidade todos os devedores do ttulo (endossantes, avalistas e sacador), exceto o aceitante (se existir), que continuar responsvel, pois o devedor principal do ttulo. OBS.: Nas letras com a clusula sem despesas, sem protesto ou protesto desnecessrio o portador se v desobrigado de promover o ato em cartrio, mantendo inalterado seu direito de ao, tornando imprescindvel, em contrapartida, a apresentao da letra para aceite ou pagamento e a expedio de avisos correspondentes ao endossante e ao sacador do ttulo (LUG, arts. 45 e 46), o que torna mais custoso para o portador que o simples protesto em cartrio.19 Apesar da terminologia tal clusula no impede a realizao do protesto, mas apenas torna a realizao do protesto uma faculdade.20

19

Ricardo NEGRO. Manual de Direito Comercial e de Empresa: ttulos de crdito e contratos empresariais. v. 2. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 97.. 20 Marlon TOMAZETTE. Curso de Direito Empresarial: ttulos de crdito. v. 2. So Paulo: Atlas, 2009. p. 171. 14

11. NOTA PROMISSRIA 11.1 Legislao-base de regncia: A mesma aplicvel letra de cmbio. 11.2 Definio: uma pura e simples promessa de pagamento feita pelo emitente (sacador) em prol do tomador (beneficirio). 11.3 Requisitos: exceo da meno ao nome do sacado (figura queno existe na nota promissria), os requisitos so os mesmos da letra de cmbio.

11.4 Vencimento: As hipteses de vencimento da nota promissria so as mesmas da letra de cmbio ( vista, a certo termo da vista, a certo termo da data, a dia certo). Apesar de no se falar em aceite na nota promissria, pois esta uma promessa de pagamento (e no de uma ordem, como a letra de cmbio), possvel que seu vencimento seja estabelecido a certo termo da vista, situao em que dever a crtula ser apresentada ao seu emitente no prazo de 1 (um) ano para fins de que seja dado um visto e, a partir da, comece a correr o prazo prfixado para seu vencimento. 11.5 Nota promissria vinculada a contrato: tem sido admitido pelo STJ que a nota promissria se vincule ao cumprimento de determinado contrato, hiptese em que fica afastada a aplicao do princpio da autonomia dos ttulos de crdito. Para que no seja afetada a executividade da nota promissria em tais casos, necessria a presena de dois pressupostos: (a) identificao do contrato no corpo da nota promissria; (b) o contrato deve trazer um valor lquido, como o faz, por exemplo, o contrato de mtuo bancrio ou de abertura de crdito fixo (STJ, AgRg no REsp 623809/MT). ATENO: Apesar do teor genrico da smula 258 do STJ, analisando a jurisprudncia do STJ, parece que dita smula ao prever que a nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou quer se referir to-somente ao contrato de abertura de crdito tradicional ou rotativo (e no ao de crdito fixo). Ademais, destaque-se que a iliquidez do contrato de abertura de crdito tradicional ou rotativo no afastada ainda que se apresente extrato pormenorizado dos vrios emprstimos concedidos direto em conta corrente, nos termos da Smula 233 tambm do STJ: o contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato de conta corrente, no ttulo executivo.

15

12. CHEQUE 12.1 Legislao-base de regncia: Lei 7.357/85 (Lei do Cheque), bemcomo diversos atos normativos infra-legais, editados pelo Conselho Monetrio Nacional (CMN), por fora da previso contida no art. 69 da Lei do Cheque.

12.2 Definio: Ordem de pagamento vista ex lege, emitida (sacada)contra banco ou instituio financeira que lhe seja equiparada (sacado), onde o emitente tenha fundos disponveis. O cheque sempre ser vista, ainda que lhe tenha sido ps-datado (comumente chamado de pr-datado), razo pela qual muitos contestavam, antigamente, sua qualidade de ttulo de crdito.

12.3 Requisitos: O cheque um ttulo de crdito de modelo vinculado, pois o Banco Central fixa o padro a ser seguido obrigatoriamente em sua confeco. Outrossim, todo cheque deve conter: (a) a expresso cheque (clusula cambiria); (b) uma ordem incondicional de pagamento de quantia determinada; (c) nome do sacado (banco ou instituio financeira); (d) data do saque (importante para aferir a prescrio); (e) lugar do saque (importante para aferir qual ser o prazo de apresentao); (f) assinatura do emitente (sacador). 12.3.1 Teoria dos equivalentes: Ausente o lugar do pagamento oudo saque (emisso), tal requisito pode ser suprido de acordo com as diretrizes traadas pelo art. 2 da Lei do Cheque. Todavia, pela interveno normativa do Banco Central, optou-se por criar um modelo padronizado de cheque, com todos os requisitos definidos por normas do CMN, especialmente pela Resoluo n 885/93 e pelo Manual de Normas e Instrues (MNI 02-01-18). Assim, no h mais que se falar em requisitos suprveis no cheque. Quando a lei assegurava uma opo (exemplo: local de pagamento ou local prximo ao nome do sacado), as normas do Banco Central16

afastaram a opo, definindo que deveria constar no corpo do cheque o endereo do sacado.21

12.3.2 Divergncia de valores no mesmo cheque: prevalece o valor que houver sido indicado por extenso (art. 12 da Lei do Cheque). 12.3.3 Indicao do beneficirio: Por fora da Lei 9.069/95, aindicao do beneficirio no cheque obrigatria, salvo quando o valor for igual ou inferior a R$ 100,00 (cem reais) nica hiptese em que se admite a emisso de ttulo de crdito ao portador no Brasil.

12.3.4 Clusula ordem: O cheque possui implcita a clusula ordem, podendo circular por endosso, ainda que tal clusula no conste expressamente do documento (Lei n 7.357/85 art. 17). Nesse particular, oportuno esclarecer que, caso seja apenas riscada a clusula ordem que vem expressa no formulrio do cheque, este ainda poder ser endossado, pois a clusula est implcita. Para impedir o endosso, essencial que conste expressamente no ttulo a clusula no ordem, a qual permite a circulao por meio de uma cesso de crdito.22

12.4 Modalidades de cheque 12.4.1 Cheque cruzado: Regulado pelos arts. 44 e 45 da Lei doCheque, consiste na aposio de dois traos transversais e paralelos no anverso do ttulo. Se entre os dois traos no houver nenhuma indicao ou apenas o nome banco, trata-se de cruzamento geral (ou em branco) e impe que o cheque somente seja pago mediante crdito em conta, ou seja, impede o seu desconto na boca do caixa. Noutro giro, haver cruzamento especial (ou em preto) quando entre os dois traos houver indicao do nome de algum banco especfico ou de seu nmero perante o Banco Central, situao na qual o cheque somente pode ser pago ao banco identificado ou a um cliente seu, via crdito em conta. Contudo, importante destacar que no cruzamento especial o banco indicado entre os dois traos pode encarregar outro banco, via procurao, para efetuar sua cobrana.

12.4.2 Cheque visado: Nos termos do art. 7 da Lei do Cheque, obanco sacado pode dar um visto (certificao ou outra declarao equivalente), mediante assinatura no verso do cheque, devidamente datada e que ateste a existncia de fundos em nome do emitente, em quantia suficiente para honrar o seu pagamento. Em tal caso, o21

Marlon TOMAZETTE. Curso de Direito Empresarial: ttulos de crdito. v. 2. So Paulo: Atlas, 2009. p. 215-216. 22 Marlon TOMAZETTE. Curso de Direito Empresarial: ttulos de crdito. v. 2. So Paulo: Atlas, 2009. p. 218. 17

banco sacado se obriga a debitar da conta do emitente o valor visado e reserv-lo em prol do beneficirio do cheque durante o prazo de apresentao. OBS.: somente pode ser visado o cheque nominal que ainda no tenha sido endossado, mas nada impede que, posteriormente ao visto, seja o cheque endossado a outra pessoa.

12.4.3 Cheque administrativo: um cheque necessariamente nominal, emitido pelo banco contra ele mesmo (art. 9, inc. III, da Lei do Cheque), ou seja, o banco ao mesmo tempo sacador (emitente) e sacado. Tambm chamado de cheque bancrio, cheque de direo ou cheque comprado. 12.4.4 Cheque para ser creditado em conta: Previsto no art. 46da Lei do Cheque, seus efeitos so bem parecidos aos do cheque cruzado, devendo ser formalizado atravs da inscrio transversal da expresso para ser creditado em conta ou outra equivalente no anverso do cheque (como prev a lei) ou mediante a indicao do nmero da conta do beneficirio entre os dois traos do cruzamento (como feito na prtica), nessa ltima hiptese h impedimento implcito do endosso posterior do cheque.

12.5 Revogao ou contra-ordem do cheque: Nos termos do art. 35 daLei do Cheque, ato exclusivo do emitente, realizvel a qualquer tempo, mas que somente produz efeitos depois de escoado o prazo de apresentao. Devem ser apresentadas as razes motivadoras de tal ato, no cabendo ao banco julgar as razes apresentadas.

12.6 Sustao ou oposio do cheque: Consoante previsto no art. 36 da Lei do Cheque, pode ser promovida tanto pelo emitente quanto pelo beneficirio. Ademais, alm de poder ser requerida a qualquer tempo, tambm produz efeitos automaticamente, desde que seja fundada em relevante razo de direito (Ex.: cheque obtido mediante dolo ou coao, cheque furtado ou roubado, desacordo comercial etc.). Segundo Fbio Ulhoa Coelho, Se ao banco no cabe adentrar as razes do ato de sustao, no possvel condicionar a revogao ou oposio apresentao de qualquer documento.23 Destaque-se, contudo, que a Circular 2.655/96 do BACEN prev a obrigatoriedade de apresentao do boletim de ocorrncia especificamente quando a sustao ou oposio decorrer de furto, roubo ou extravio. OBS.: Essa exigncia tambm vale para o caso de revogao ou contra-ordem, mas de se perguntar: Ser que algum preferir esperar a fluncia do prazo de apresentao para impedir o pagamento do cheque furtado, roubado ou extraviado ? 12.7 Cancelamento do cheque: ato privativo do correntista e tem lugarquando houver extravio de cheque no preenchido e no assinado.23

Fbio Ulhoa COELHO. Curso de Direito Comercial. v. 1. 10 ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 448 18

12.8 Prazo de apresentao ao banco sacado: de 30 (trinta) dias acontar da emisso, quando emitido o cheque no mesmo lugar onde houver de ser pago, e de 60 (sessenta) dias, quando a emisso ocorrer em lugar distinto (art. 33 da Lei do Cheque). A no apresentao do cheque nesses prazos traz como conseqncia a impossibilidade de que o cheque, que no tenha sido pago pelo banco sacado, seja cobrado de eventuais endossantes e seus avalistas (art. 47, inc. II, da Lei do Cheque), mas no influi na possibilidade de cobrana do emitente e seus avalistas (art. 47, inc. I, da Lei do Cheque e Smula 600 do STF24), salvo se estes ltimos comprovarem que havia fundos disponveis durante o prazo de apresentao, mas que deixou de haver posteriormente, em razo de fato no imputvel ao emitente (art. 47, 3, Lei do Cheque).

12.9 Pagamento do cheque pelo banco sacado: Se houver fundos disponveis no banco sacado, este tem que pagar o cheque, independentemente de respeitados os prazos de apresentao, desde que o cheque tenha sido apresentado para pagamento antes de implementada a prescrio (pargrafo nico do art. 35 c/c art. 59, ambos da Lei do Cheque). Em outras palavras, se o cheque ainda no est prescrito e h fundos disponveis, deve o banco sacado pag-lo. Outrossim, caso o emitente no possua fundos suficientes quitao integral do cheque, o banco sacado tem a faculdade de pagar parcialmente o valor do cheque, e o beneficirio no pode recusar o recebimento parcial, que ficar consignado no prprio cheque (art. 38, pargrafo nico, da Lei do Cheque). 12.10 Cheque ps-datado ou pr-datado: Para o banco ou instituio financeira (sacado), irrelevante se h indicao de uma data futura para o pagamento do cheque, pois que este ttulo de crdito emitido sempre vista por fora de lei (ex lege), nos termos do art. 32 da Lei do Cheque. Contudo, o descumprimento do contrato ou ajuste, em decorrncia do qual houver indicao de data futura, prorrogando o prazo de apresentao do cheque, pode implicar em responsabilizao civil.25 O ajuste comumente formalizado de duas maneiras distintas: (i) datando o cheque com uma data de emisso futura; (ii) datando o cheque com a real data de emisso, mas colocando em outro local do cheque a expresso bom para seguida de uma data futura ou grampeando na crtula o chamado chorozinho um pequeno pedao de papel onde consta a data futura. 12.11 No pagamento do cheque e crime de estelionato: Segundo o inc. VI do art. 171 do Cdigo Penal, comete crime de estelionato quem emite cheque, sem suficiente proviso de fundos em poder do sacado, ou lhe frustra o pagamento. Porm, segundo a jurisprudncia do STJ, esse tipo penal no alcana o cheque pr-datado (ou ps-datado), haja vista que o emitente no tinha

24

Smula 600 do STF: Cabe ao executiva contra o emitente e seus avalistas, ainda que no apresentado o cheque ao sacado no prazo legal, desde que no prescrita a ao cambiria. 25 Smula 370 do STJ: Caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque prdatado. 19

o dolo de emitir uma ordem de pagamento vista, mas meramente uma promessa de pagamento futuro.26

13. DUPLICATA 13.1 Legislao-base de regncia: Lei 5.474/68 (Lei das Duplicatas). 13.2 Conceito: A duplicata um ttulo de crdito ordem, sacado pelo sacador e em seu prprio benefcio, para ser honrado pelo sacado. Em outras palavras, na duplicata o sacador e o tomador se confundem na mesma pessoa. Destaque-se, ainda, que o aceite na duplicata obrigatrio por parte do sacado, e no facultativo como na letra de cmbio. Por fim, trata-se a duplicata de ttulo de crdito de modelo vinculado, nos termos dos padres traados pela Res. 102/68 do BACEN. 13.3 Causalidade: A duplicata somente pode ser sacada paradocumentar transao decorrente de duas espcies de contratos: (i) compra e venda mercantil (art. 1 da Lei 5.474/68) ou (ii) prestao de servios (art. 20 da26

Ementa: HABEAS CORPUS. ESTELIONATO. ART. 171, CAPUT, DO CDIGO PENAL. FRUSTRAO NO PAGAMENTO DE CHEQUE PR-DATADO. PEDIDO DE TRANCAMENTO. ATIPICIDADE. PROCEDNCIA. 1. Esta Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia tem proclamado que a frustrao no pagamento de cheque pr-datado no caracteriza o crime de estelionato, seja na forma do caput do art. 171 do Cdigo Penal, ou na do seu 2, inciso VI. 2. Isso porque o cheque ps-datado, popularmente conhecido como pr-datado, no se cuida de ordem de pagamento vista, mas, sim, de garantia de dvida. 3. Ressalva do entendimento do Relator no sentido de que a frustrao no pagamento de cheque ps-datado, a depender do caso concreto, pode consubstanciar infrao ao preceito proibitivo do art. 171, caput, desde que demonstrada na denncia, e pelos elementos de cognio que a acompanham, a inteno deliberada de obteno de vantagem ilcita por meio ardil ou o artifcio. 4. Ordem concedida. (STJ, HC 121628 / SC, Rel. Min. OG Fernandes, Sexta Turma, DJe 29/03/2010). 20

Lei 5.474/68). OBS.: Ressalte-se que essa causalidade das hipteses que autorizam o saque da duplicata no tem nada a ver com o sub-princpio da abstrao, relacionado com o princpio da autonomia, a que se submetem todos os ttulos de crdito prprios, a exemplo da duplicata.

13.4 Requisitos: Segundo o art. 2 da Lei 5.474/68, a duplicata devepreencher os seguintes requisitos: (a) expresso duplicata (clusula cambiria); (b) clusula ordem; (c) data de emisso, coincidente com a data da fatura; (d) nmeros da fatura e da duplicata; (e) data de vencimento, quando no o for vista; (f) nome e o domiclio do vendedor ou prestador de servio (sacador); (g) nome, domiclio e CPF ou CNPJ do sacado; (h) valor em algarismos e por extenso; (i) local do pagamento; (j) local para o aceite do sacado; (l) assinatura do sacador.

13.4.1 Fatura: extrada obrigatoriamente nos contratos comprazo de pagamento no inferior a 30 dias, mas no h impedimento pra sua extrao quando o pagamento for fixado em prazo menor. Na fatura so discriminadas as mercadorias vendidas e/ou os servios prestados. Por fim, mister no confundir nota fiscal com a fatura, em que pese ser comum a existncia da figura hbrida da nota fiscal-fatura.

13.4.2 Saque da duplicata: A duplicata tem esse nome porquereproduz (duplica) os termos da fatura a que se refere, salvo no que tange meno s mercadorias vendidas ou servios prestados. Ademais, a duplicata deve ser sacada no momento da extrao da fatura. Outrossim, vedado o saque de duplicata com base em mais de uma fatura.

13.4.3 Vencimento: A duplicata s pode ser emitida comvencimento vista ou dia certo.

13.4.4 Livro Registro de Duplicatas: um livro empresarialfacultativo, mas que deve ser escriturado por aqueles que desejam sacar duplicatas, salvo no caso dos profissionais liberais e dos que prestam servios eventuais. (art. 19 da Lei 5.474/68).

13.5 Aceite obrigatrio: Caso a duplicata seja sacada respeitando osrequisitos previstos na Lei 5.474/68, o aceite obrigatrio e o sacado se torna devedor principal de tal ttulo de crdito. Nas duplicatas, o aceite seria apenas a transformao de uma obrigao contratual em obrigao cambial, ou seja, se existir a obrigao contratual o sacado tem o dever de dar o aceite.27

27

Marlon TOMAZETTE. Curso de Direito Empresarial: ttulos de crdito. v. 2. So Paulo: Atlas, 2009. p. 277-278. 21

13.5.1 Remessa da duplicata ao sacado e aceite expresso:Aps ser sacada, a duplicata deve ser enviada ao sacado, nos prazos do art. 6 da Lei 5.474/68. Recebida a duplicata, o sacado dever pag-la (se for duplicata vista) ou, nos 10 dias seguintes, devolv-la com o aceite dado (se for duplicata vencvel a dia certo).

13.5.2 Recusa formal: O fato de o aceite ser obrigatrio naduplicata no quer dizer que tambm o seja irrecusvel. Com efeito, o aceite pode ser recusado formalmente pelo sacado, caso este apresente justificativa plausvel, nos termos do art. 8 da Lei 5.474/68 (Ex.: no recebimento da mercadoria ou prestao do servio, existncia de vcios no produto ou no servio, descumprimento do prazo estipulado, etc).

13.5.3 Aceite presumido: Se a mercadoria foi entregue ou oservio foi prestado sem recusa formal e, por seu turno, o sacado se negar a dar o aceite expresso na duplicata, possvel o protesto com o fim de provocar o aceite presumido. Nesse caso, consoante prev o art. 15 da Lei 5.474/68, para a execuo judicial da duplicata ser necessrio a apresentao dos seguintes documentos: (a) certido de protesto; (b) prova de que a mercadoria foi entregue ou de que o servio foi prestado.

13.6 Protesto: Nos termos do art. 13 da Lei 5.474/68, o protesto da duplicata pode se dar por trs motivos distintos: (a) falta de aceite; (b) falta de devoluo; (c) falta de pagamento. 13.6.1 Prazo para protesto: 30 dias, sob pena de perda do direito de execuo contra os endossantes e respectivos avalistas ( 3, art. 13, Lei 5.474/68). 13.6.2 Protesto por indicaes: o protesto pela nodevoluo da duplicata nos 10 dias posteriores sua remessa ao sacado. Como a duplicata ficou retida com o sacado, para efetuar o protesto preciso indicar ao cartrio todos os dados da duplicata e que podem ser obtidos da anlise da fatura que lhe deu origem, bem como do Livro Registro de Duplicatas. Nesse caso, poder ser intentada a execuo com o protesto por indicaes em substituio duplicata, configurando exceo ao princpio da cartularidade. ATENO: Na prtica, esse protesto pode tambm ser utilizado quando a duplicata foi devolvida sem aceite pelo sacado, basta que o credor omita que houve a dita devoluo.

13.7 Triplicata: Quando houver perda ou extravio da duplicata, possvel a extrao de uma triplicata da fatura, nos termos do art. 23 da Lei 5.474/68. Contudo, na prtica, apesar da ausncia de previso legal, a triplicata tem sido sacada tambm quando houver reteno indevida da duplicata pelo sacado 22

hiptese na qual o credor envia a triplicata para o protesto, em vez de realizar o protesto por indicaes da duplicata.

13.8 Duplicata Virtual ou Escritural: controvertida, na doutrina e najurisprudncia, a possibilidade de protesto da chamada duplicata virtual ou escritural. A prtica mais corrente hoje a realizao do negcio jurdico sem a emisso do ttulo em papel. Nessa situao, so transferidos a um banco os dados referentes ao mesmo negcio jurdico, em meio magntico. O banco por sua vez emite um boleto, que no um ttulo de crdito, para que o devedor pague a obrigao originada no contrato. Chegado o vencimento e no pago o ttulo, o banco encaminha os dados para o cartrio, em meio magntico, e o cartrio lavra o protesto do ttulo.28 Na doutrina, os que admitem a legalidade de tal prtica, fundamentam-na no pargrafo nico, art. 8, da Lei 9.492/97,29 bem como no 3 do art. 889 do Cdigo Civil.30 J os que advogam a tese da inexistncia de previso legal para albergar tal situao, dizem que o protesto por indicaes da duplicata somente admitido quando a duplicata efetivamente tiver sido remetida e entregue ao sacado, nos termos do art. 13, 1, da Lei 5.474/6831 c/c art. 21, 3, da Lei 9.492/97.32 A jurisprudncia, por seu turno, tambm vacilante. No Superior Tribunal de Justia, h vrios julgados da Quarta Turma entendendo inexistir previso legal para o saque e protesto de duplicata virtual, seno veja-se: A emisso de duplicatas, seu envio e a reteno injustificada pelo devedor so requisitos exigidos pelo art. 13, 1 da Lei n 5.474/68 para o protesto por indicao, sem os quais resta inadmissvel o protesto de boletos bancrios (AgRg no REsp 1054499/MG; DJe 24/08/2009). A reteno da duplicata remetida para aceite conditio sine qua non exigida pelo art. 13, 1 da Lei n 5.474/68 a fim de que haja protesto por indicao, no sendo admissvel protesto por indicao de boletos bancrios (REsp 827856/SC; DJ 17/09/2007 p. 295). No pode ser protestada por falta de aceite duplicata que no foi enviada ao aceite do sacado,28

Marlon TOMAZETTE. Curso de Direito Empresarial: ttulos de crdito. v. 2. So Paulo: Atlas, 2009. p. 291. 29 Art. 8 omissis Pargrafo nico. Podero ser recepcionadas as indicaes a protestos das Duplicatas Mercantis e de Prestao de Servios, por meio magntico ou de gravao eletrnica de dados, sendo de inteira responsabilidade do apresentante os dados fornecidos, ficando a cargo dos Tabelionatos a mera instrumentalizao das mesmas. 30 Art. 889 omissis 3 O ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em computador ou meio tcnico equivalente e que constem da escriturao do emitente, observados os requisitos mnimos previstos neste artigo. 31 Art. 13 omissis 1 Por falta de aceite, de devoluo ou de pagamento, o protesto ser tirado, conforme o caso, mediante apresentao da duplicata, da triplicata, ou, ainda, por simples indicaes do portador, na falta de devoluo do ttulo. 32 Art. 21. omissis [...] 3 Quando o sacado retiver a letra de cmbio ou a duplicata enviada para aceite e no proceder devoluo dentro do prazo legal, o protesto poder ser baseado na segunda via da letra de cmbio ou nas indicaes da duplicata, que se limitaro a conter os mesmos requisitos lanados pelo sacador ao tempo da emisso da duplicata, vedada a exigncia de qualquer formalidade no prevista na Lei que regula a emisso e circulao das duplicatas. 23

especialmente se este, tomando conhecimento de um boleto bancrio, comunica que no recebeu a mercadoria a que se refere o ttulo (REsp 499516/RJ; DJ 01/09/2003 p. 299). Porm, em recente julgado, a Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia adotou entendimento diverso: o protesto por indicao de duplicatas emitidas na forma virtual admitido em lei (REsp 1037819/MT; DJe 10/03/2010).

13.9 Duplicata simulada: O art. 172 do Cdigo Penal prev como crime aconduta de emitir fatura, duplicata ou nota de venda que no corresponda mercadoria vendida, em quantidade ou qualidade, ou ao servio prestado (caput), bem como falsificar ou adulterar a escriturao do Livro de Registro de Duplicatas (pargrafo nico).

14. AES PARA RECEBIMENTO DO CRDITO

24