Revista Jurídica (2012)

7/21/2019 Revista Jurdica (2012)

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Vol. 1 | Ano 2012 | 1aedio


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Ficha Catalogrfca

Confederao Nacional de Municpios CNM

Revista Jurdica CNM / Confederao Nacional de Municpios Braslia: CNM, 2012.

160 pginas.

ISSN 2238-5738

1. Direito Pblico. 2. Gesto Municipal. 3. Fiscalizao Municipal. 4. Informaes Pblicas.

5.Autonomia Municipal. 6.Contribuio Sindical. 7.Precatrios. 8.Endividamento Previdencirio. I.

Ttulo: Revista Jurdica CNM.

Qualquer parte desta publicao poder ser reproduzida, desde que citada a fonte.

Copyright 2012. Confederao Nacional de Municpios.

Impresso no Brasil.

Todos os direitos reservados :

SCRS 505, Bloco C, Lote 1 3oandar Braslia/DF CEP: 70350-530Tel.: (61) 2101-6000 Fax: (61) 2101-6008

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Coordenao CNM:

Elena Pacita Lois GarridoJeconias Rosendo da Silva JniorMoacir Rangel

Organizao:

Elena Pacita Lois Garrido

Jamille Lavale de Carvalho Henriques de MouraVanessa Alexandra Santos Rezende

Reviso:

Keila Mariana de A. Oliveira

Designgrfico:

Themaz Comunicao Ltda.

Autores:

Cristina Aguiar Ferreira da SilvaElena Pacita Lois GarridoFbio Luiz Pacheco

Jamille Lavale de Carvalho Henriques de MouraLaze Carvalho Palhano Xavier SouzaMarion Luiza Heinrich

Paulo CaliendoRodrigo Garrido Dias

Vanessa Alexandra Santos Rezende

Wesley RochaMaria Aparecida Cardoso da Silveira


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Sumrio

Apresentao ...................................................................................................07

Prefcio ............................................................................................................ 09

ARTIGOS

Limites para a Atuao da Controladoria-Geral da Unio na Fiscalizao dosMunicpiosRodrigo Garrido Dias .....................................................................................15

Do Recolhimento da Contribuio Sindical dos Servidores PblicosFbio Luiz Pacheco .........................................................................................29

Da Eficcia da Smula No8 do STFPaulo Caliendo ................................................................................................37

Lei de Acesso as Informaes PblicasElena Pacita Lois Garrido ..............................................................................50

A Emenda Constitucional No62/2009 e sua Aplicabilidade

Jamille Lavale de Carvalho Henriques de Moura ......................................... 71

A Transferncia dos Ativos de Iluminao Pblica para os MunicpiosVanessa Alexandra Santos Rezende ................................................................ 87

LC 140/2011: Autonomia Municipal na rea de Meio AmbienteMarion Luiza Heinrich ..................................................................................102


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A Defesa da Administrao Pblica Municipal na Justia TrabalhistaCristina Aguiar Ferreira da Silva ................................................................. 111

A Execuo Fiscal e as Alternativas para a Cobrana dos Crditos MunicipaisWesley Rocha ................................................................................................. 123

O Endividamento Previdencirio dos Municpios: Constataes e PerspectivasMaria Aparecida Cardoso da Silveira ..........................................................140

Reajuste de Benefcios Previdencirios no mbito dos Regimes Prprios dePrevidncia Social (RPPS) e Adequao ao Novo Salrio MnimoLaze Carvalho ..............................................................................................150


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7Revista Jurdica da CNM

APRESENTAO

Este trabalho, elaborado pela rea jurdica da CNM, tem a finalidade

de levar aos prefeitos municipais, vice-prefeitos, vereadores, procuradores dos

nossos Municpios e servidores em geral posies defendidas pela CNM na ati-

vidade diuturna de salvaguarda dos interesses das municipalidades brasileiras.

Em todos os segmentos governamentais na esfera federal e junto ao

Congresso Nacional e tambm ao Poder Judicirio, estamos permanentemen-te pleiteando, discutindo, apresentando sugestes ou buscando posies que

defendam as prerrogativas dos entes locais.

um trabalho que pretendemos que tenha continuidade ao longo do

tempo, aproveitando sempre que possvel, tambm, a colaborao dos procu-

radores dos Municpios brasileiros, que no seu dia a dia enfrentam as mais inu-

sitadas situaes e criam tambm inusitadas e excelentes solues.

Entendemos, por isso, de grande valia estaRevista Jurdica, que de-

ver se transformar, a partir destaXV Marcha a Braslia em Defesa dos Mu-

nicpios, o arquivo vivo de registro de todas estas criaes.

Boa leitura.

Paulo Ziulkoski

Presidente da CNM


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8 Revista Jurdica da CNM


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PREFCIO

No ano de 2011, a rea jurdica da CNM realizou aproximadamen-

te mil atendimentos diretos a prefeitos, procuradores municipais e secretrios,

que buscaram junto CNM informaes para a complementao, a realizao

ou a correo e, at mesmo, esclarecimentos sobre prticas administrativas ou

judiciais a serem implementadas no dia a dia da administrao.

Repetidamente, somos compelidos a exarar informaes ou parece-res sobre as mais diversas matrias e que, embora muitas vezes publicadas,

continuam a provocar interrogaes e incompreenses. Temos buscado vrias

formas de tornar as informaes o mais disponveis possvel para que os agen-

tes polticos locais e os servidores pblicos delas possam apropriar-se, facili-

tando prticas e impedindo equvocos.

Chegamos, agora, ao amadurecimento pleno de que indispens-

vel que publicaes sejam feitas para gerar uma produo avaliativa das nor-

mas gerais de administrao pblica, voltadas para as realidades municipais

que em muito diferem das prticas dos gabinetes em Braslia e nas capitais

dos Estados federados.

Com a autorizao da diretoria da CNM, resolvemos editar esta pri-

meira Revista Jurdica da CNM, que esperamos no seja a nica, e almeja-

mos que venha a alcanar os objetivos a que nos propusemos, quais sejam, o


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de suscitar uma discusso ampla sobre os temas que so impostos execuo

pelos Municpios e que, na maioria das vezes, no se enquadram nas realida-des fticas existentes.

notrio que os cursos de Direito dedicam um perodo muito pe-

queno para o estudo do Direito Pblico e que, em razo disso, a maioria dos

Municpios brasileiros se ressente da presena de especialistas nesta rea nos

seus quadros de pessoal e que, portanto, essa certamente a maior causa das

prticas ditas ilcitas realizadas por gestores pblicos e que, na verdade, na-

da mais so do que erros formais decorrentes do desconhecimento.Nos artigos que compem nosso trabalho, h abrangncias relativas

ao endividamento previdencirio dos Municpios que pretendem demonstrar

a errnea montagem das dvidas municipais e a extorso aos errios que es-

tas representam em decorrncia dos discrepantes juros que sobre elas recaem.

H trabalho importantssimo sobre o reajuste de benefcios previ-

dencirios no mbito dos regimes prprios de previdncia social, que pos-

suem por finalidade apresentar a evoluo da legislao acerca desses rea-justes aps a reforma previdenciria veiculada pela Emenda Constitucional

no41, de 2003, e, luz do que decidiu o Supremo Tribunal Federal (STF)

em controle concentrado de constitucionalidade, informar qual a legislao

aplicvel atualmente.

Aborda, tambm, a defesa administrativa pblica na justia do traba-

lho, considerando que um grande nmero de Municpios brasileiros tem qua-

dros regidos pela Consolidao das Leis do Trabalho e enfrenta muitas aesnessa rea judicial, deparando-se sempre com a dificuldade do entendimento

de que o ente pblico no empresa e que sua funo atender ao interesse

pblico fundamentalmente.

Nossa resenha de temas de interesse municipal passa tambm pela

apresentao da Lei de Acesso s informaes pblicas, direito assegurado a

todo cidado e que entra em vigor, agora, em 16 de maio de 2012 e impem

aos entes pblicos uma srie de prticas que assegurem o atendimento a este


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direito. Discorremos, ainda, sobre o trato e o resguardo das informaes pesso-

ais e sigilosas e da necessidade de prepararmos servidores pblicos para aten-derem a mais este servio pblico.

H, tambm, um artigo que apresenta as mais recentes posies so-

bre a contribuio sindical nos Municpios, matria geradora de conflitos em

decorrncia do fato de serem os servidores pblicos estatutrios no sindica-

lizados e de, mais uma vez, as decises atenderem muito mais aos interesses

corporativos do que os do cidado.

Tratamos tambm dos precatrios, vitria conquistada pela CNMquando da votao da EC no62, mas que, em decorrncia do interesse das

corporaes que ganham muito com a truculncia do pagamento destes dbi-

tos, em grande parte impagveis porque calculados em valores estratosfricos

que superam qualquer referncia de mercado, vm sofrendo os mais diver-

sos impedimentos na sua plena execuo, proporcionados, em grande par-

te, pelo prprio Poder Judicirio, pela regulamentao contrria ao propsi-

to da Emenda e por prticas autoritrias que se projetam com superioridade prpria lei.

Nessa mesma linha de mais realista do que o rei, temos um trabalho

desenvolvido sobre os limites para a atuao da Controladoria-Geral da Unio

na fiscalizao dos Municpios, que oferece aos agentes pblicos locais instru-

mentalizao para argumentar e contrapor-se s prticas desrespeitosas desen-

volvidas pelos agentes desse rgo governamental, o qual deveria fiscalizar a

aplicao dos recursos federais e as prticas dos rgos do governo federal eque no o faz. Motivo pelo qual a corrupo caminha solta por eles e que, em

contrapartida, clere e gil na fiscalizao dos Municpios, publicando na in-

ternet todas as falhas encontradas nas administraes municipais, apontando

os entes locais como os grandes dilapidadores dos recursos pblicos, enquan-

to a Nao expropriada pelos legtimos agentes da corrupo, normalmente

vinculados ou ajudados pelas estruturas sediadas em Braslia.


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Ao tratar da autonomia municipal na rea do meio ambiente, a au-

tora analisa a Lei Complementar no

140, que fixa normas para a cooperaoentre a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios nas aes admi-

nistrativas, decorrentes do exerccio da competncia comum, relativas pro-

teo do meio ambiente e busca enfocar a questo da autonomia do ente mu-

nicipal para licenciar atividades de impacto local, alm de citar quais as aes

administrativas que devem ser desenvolvidas pelos Municpios, bem como os

instrumentos que podero ser usados na poltica ambiental. Tambm traz um

alerta aos gestores pblicos locais para a importncia de assumirem a gestoambiental em seus Municpios.

Ainda dentro das atribuies e competncias dos Entes locais, h um

artigo que trata especialmente da transferncia dos ativos de iluminao p-

blica para os Municpios, que, por ocasio das concesses, no ficaram com

a responsabilidade de manter essas linhas de transmisso da iluminao p-

blica, o que ensejou uma peregrinao da CNM por boa parte do Pas e im-

ps Aneel a revogao de parte das regras contidas na Resoluo no414 de2010 para prorrogar esta ao, de forma a possibilitar sua exequibilidade jun-

to aos entes locais.

Tratamos, ainda, da Eficcia da Smula vinculante no8, que deter-

minou que a Lei no8.212/1991 no poderia definir prazos de decadncia e de

prescrio diversos daqueles previstos no Cdigo Tributrio Nacional, con-

forme disposto, respectivamente, em seus arts. 173 e 174 e tambm da Exe-

cuo Fiscal e de alternativas de cobranas do crdito pblico municipal.Para tanto, o autor descreve a cobrana administrativa plenamente vincula-

da e conceitua de forma sucinta a certido de dvida ativa. Dessa forma, h

o entendimento de que esto sendo utilizados meios prticos para a Fazenda

Municipal, amparados, inclusive, em recentes decises do Superior Tribunal

de Justia.

Esperamos que a Revista alcance seus objetivos, ou seja, produza

junto aos operadores do Direito nos nossos entes locais a deciso de discutir


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de forma mais amiudada os problemas legais que os agentes pblicos locais

enfrentam para corretamente implementar decises elaboradas ou interpreta-das em esferas outras que no a do Municpio, ente sujeito ao entendimento e

costume do grupamento social em que est inserido.

Queremos tambm que ela sirva de orientao aos gestores para a

prtica de aes efetivas de defesa dos interesses dos Municpios brasileiros.

Elena GarridoDiretora Jurdica da CNM


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LIMITES PARA A ATUAO DACONTROLADORIA-GERAL DA

UNIO NA FISCALIZAO DOSMUNICPIOS

Rodrigo Garrido Dias 1

RESUMO: O presente artigo tem por objetivo analisar os limites para a atu-

ao da Controladoria-Geral da Unio (CGU) na fiscalizao dos Municpios

brasileiros. A problemtica a ser questionada : luz da Constituio Federal

tem a CGU competncia para fiscalizar os entes locais? E, em caso afirmati-

vo, quais os limites para essa fiscalizao? A hiptese suscitada para resolver a

questo no sentido de que a atuao da Controladoria usurpa competncia es-tabelecida de forma expressa pela Constituio ao Tribunal de Contas da Unio

(TCU). Quanto metodologia empregada, trata-se de uma pesquisa bibliogr-

fica e documental. Por fim, analisa-se de acordo com o texto constitucional

se existe invaso da esfera de competncia do TCU, apesar de o Supremo Tri-

1 Especialista em Direito Pblico. Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais pela Unisinos (RS). Advogado eSupervisor Jurdico da CNM.


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bunal Federal (STF) ter definido, por maioria, que a CGU pode fiscalizar os

Municpios, limitando, contudo, o desempenho dessa tarefa aos recursos fede-rais repassados mediante transferncias voluntrias.

Palavras-chave: federao; autonomia municipal; controle externo.

1. INTRODUO

Desde 2003, a Controladoria-Geral da Unio (CGU) fiscalizou 1.811

(mil oitocentos e onze) Municpios brasileiros por meio de um Programa de

Fiscalizao,2a partir de sorteios pblicos que englobam recursos na ordem de

R$ 13,8 (treze bilhes e oitocentos milhes) de reais.3Dessas inspees, po-

dem resultar responsabilizaes de ordem poltica, civil ou criminal de agen-

tes pblicos.

A responsabilizao dos agentes pblicos, alis, uma das marcasdistintivas da Repblica. Neste sentido, aponta Ataliba (1984, p. 71 apudCAR-

RAZA, 2008, p. 75):

Diversos matizes tm a responsabilidade dos mandatrios exe-

cutivos, no regime republicano; poltico, penal e civil. Quer

dizer: nos termos da Constituio e das Leis, respondem eles

(presidente, governadores e, por extenso, prefeitos) perante

o povo, ou o Legislativo ou o Judicirio, por seus atos e de-liberaes. Nisso ope-se a Repblica s demais formas de

governo, principalmente Monarquia, regime no qual o chefe

do Estado irresponsvel (the King can do no wrong) e, por

isso, investido vitaliciamente.

2 Trata-se de um programa pelo qual o governo federal sorteia Municpios e, a partir disso, realiza fiscaliza-o in locopara verificar a correta aplicao de recursos pblicos.

3 Disponvel em: . Acesso em: 13 de abr. de 2011.


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Esse regime de responsabilidade tambm se expressa no dever de pres-

tar contas, nsito a todos aqueles que possuem a misso de gerir recursos pblicos.Esse dever de prestar contas e o sistema de controle dessa obrigao

do administrador pblico so muito sofisticados no Brasil.

A doutrina costuma classificar as formas de controle da seguinte

maneira: quanto origem (externo, interno e popular); quanto ao momento

de exerccio (controle prvio, concomitante e subsequente); quanto ao aspec-

to controlado (controle de legalidade e controle de mrito); e quanto ampli-

tude (hierrquico e finalstico) (ALEXANDRINO, 2010).Vai nos interessar, para o presente trabalho, o enfoque quanto ori-

gem e em especial no tocante ao controle externo e interno.

Por controle externo compreende-se aquele exercido por um Poder

sobre os atos praticados por outro Poder e interno quele exercido dentro do

mesmo Poder (CARVALHO FILHO, 2010).

No caso especfico dos Municpios, a Carta Federal estabelece, no

artigo 31, que o controle externo ser realizado pela Cmara Municipal de Ve-readores com o auxlio do Tribunal de Contas do Estado ou do Municpio ou

de Conselhos de Contas e Tribunais de Contas dos Municpios, onde houver

(BRASIL, p. 39). Aduz, ainda, que o controle interno ser feito pelo sistema

de controle do prprio Poder Executivo municipal.

J no que diz respeito aos recursos federais, definiu a Constituio, no

artigo 70, que o controle externo incumbe ao Congresso Nacional auxiliado

pelo Tribunal de Contas da Unio (TCU); e o controle interno, por sua vez, ficasob a responsabilidade do sistema de controle de cada Poder (BRASIL, 2010).

Com o objetivo de regular o sistema de controle interno do Poder

Executivo Federal, foi aprovada a Lei no10.180/2001, que estabelece (BRA-

SIL, Lei no10.180, de 6 de fevereiro de 2001):

Art. 19. O Sistema de Controle Interno do Poder Executivo

Federal visa avaliao da ao governamental e da gesto


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dos administradores pblicos federais, por intermdio da s-

calizao contbil, nanceira, oramentria, operacional e pa-

trimonial, e a apoiar o controle externo no exerccio de suamisso institucional.

Nessa sistemtica de controle, surgiu a Corregedoria-Geral da Unio,

instituda pela Medida Provisria no2.143-32/2001, com o objetivo de auxi-

liar o Presidente da Repblica no controle interno do Poder Executivo Federal.

Posteriormente, com o advento da Lei no10.683/2003, mudou-se a

denominao do rgo para Controladoria-Geral da Unio, nome que perma-nece at os dias atuais.

Consoante o disposto no artigo 17 da Lei no10.683/2003, compete

CGU (BRASIL, Lei no10.683/2003, de 28 de maio de 2003):

[...] assistir direta e indiretamente ao Presidente da Repbli-

ca no desempenho de suas atribuies quanto aos assuntos e

providncias que, no mbito do Poder Executivo, sejam ati-

nentes defesa do patrimnio pblico, ao controle inter-

no, auditoria pblica, correio, preveno e ao combate

corrupo, s atividades de ouvidoria e ao incremento da

transparncia da gesto no mbito da administrao pblica

federal(grifo nosso).

Verifica-se, assim, que os parmetros constitucionais e legais aca-

bam por cingir a atuao da Controladoria ao mbito da administrao pbli-ca federal.

Ento, o que se pretende saber o seguinte: pode a CGU fiscalizar

os Municpios? Em caso afirmativo, quais os limites para essa fiscalizao?

A hiptese formulada para responder a esse problema sustenta que

a atuao da CGU acaba por usurpar competncia especfica do TCU trazida

pelo artigo 71, VI, da Constituio, a saber (BRASIL, p. 70):


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Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional,

ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio,

ao qual compete:[...]

VI scalizar a aplicao de quaisquer recursos repassa-

dos pela Unio mediante convnio, acordo, ajuste ou outro

instrumento congnere, a Estado, ao Distrito Federal ou a

Municpio; (grifo nosso)

Toda essa discusso ganha ainda mais relevncia em face de recente

julgamento do STF no Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana (RMS)no25.943/DF, em que um ex-prefeito se insurgiu contra a fiscalizao da CGU

alegando violao autonomia municipal e usurpao da competncia do TCU.

Pretende-se, assim, verificar o assunto com base nos preceitos consti-

tucionais, bem como analisar a repercusso da deciso do STF no RMS 25.943/

DF para a atuao da Controladoria.

2. O CONTROLE EXTERNO DO ENTE FEDERADO MUNICPIO

LUZ DA CONSTITUIO DE 1988

2.1 O Municpio como ente federado

A postura inovadora do legislador constituinte originrio, erigin-

do o Municpio condio de integrante da federao, conferiu ao ente local

um alcance indito at ento na histria dos sistemas federativos (BONAVI-

DES, 2004).

A federao inveno norte-americana. O constituinte estaduni-

dense de 1787 conseguiu uma maneira engenhosa de criar uma aliana entre

Estados soberanos que cederam parte de sua autonomia para o estabelecimen-

to do pacto federal.


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As caractersticas comuns das federaes so a aliana entre unida-

des autnomas; a impossibilidade de ela ser desfeita ou a inexistncia de di-reito de secesso; o fundamento constitucional do pacto; a descentralizao

poltica; a participao dos Estados no Poder Legislativo Federal; os rgos

representativos dos Estados-membros; a repartio rgida de competncias; a

possibilidade de interveno federal, em casos excepcionais; a possibilidade

de formao de Estados-membros e tambm a previso de um rgo de cpu-

la do Poder Judicirio (BULOS, 2009).

Verifica-se, assim, que a federao brasileira apresenta certa pecu-liaridade em relao aos postulados histricos do modelo federal. Nesse pon-

to, estamos ainda em uma verdadeira construo da nossa identidade federal.

Podemos apontar, como exemplo dessa incompletude, o fato de que

os Municpios no possuem representatividade no poder central, afinal, o nos-

so sistema bicameral prev a Cmara dos Deputados como representante do

Povo e o Senado Federal como representante dos Estados-membros e do Dis-

trito Federal.De qualquer maneira, a partir dessestatusde ente federado, confe-

rido pelo artigo 18 da Constituio, ganhou ainda mais valor a autonomia dos

entes locais que, na lio de Meirelles (2006, p. 93), se expressa no:

[...] a) poder de auto-organizao (elaborao de lei orgnica

prpria); b) poder de autogoverno, pela eletividade do prefeito,

do vice-prefeito e dos vereadores; c) poder normativo prprio,

ou de autolegislao, mediante a elaborao de leis municipais

na rea de sua competncia exclusiva e suplementar; d) poder

de auto-administrao: administrao prpria para criar, man-

ter e prestar os servios de interesse local, bem como legislar

sobre seus tributos e aplicar suas rendas.

Pode-se dizer, ainda sobre autonomia, que ela consubstancia exerc-

cio de poder limitado pela Constituio. No se pode, por conseguinte, falar de


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hierarquia entre Unio, Estados-membros, Distrito Federal e Municpios; to-

dos atuam sob o influxo de competncias estabelecidas na Carta da Repblica.

2.2 O controle da aplicao dos recursos pblicos em uma Federao

Ante todo o exposto, resta claro que o controle da administrao p-

blica em especial no que toca origem, ou seja, se externo ou interno pre-

cisa ser desenvolvido dentro desses estritos mandamentos federativos.

Como j destacado, o controle externo dos recursos pblicos aplica-dos pelos Municpios de responsabilidade da Cmara de Vereadores, com o

auxlio do rgo de contas estadual ou municipal, onde houver.

A exceo a essa regra trazida pelo mandamento do artigo 71, VI,

da Constituio, ou seja, nos casos de recursos repassados pela Unio me-

diante convnio, acordo, ajuste ou outro instrumento congnere, em que a

competncia passa a ser do TCU (BRASIL, p. 70).

hialino na doutrina que as excees devem ser interpretadas de for-ma estrita. Nesse sentido, aponta Maximiliano (1979, p. 306-315 apud CAR-

VALHO, 2010, p. 365-366):

Carlos Maximiliano formulou algumas regras de interpretao

da Constituio extradas, sobretudo, de constitucionalistas

norte americanos [...] IX interpretam-se estritamente os

dispositivos que instituem excees s regras gerais rma-

das pela Constituio(grifo nosso).

De tudo se extrai que o legislador constituinte originrio ao estabe-

lecer uma Federao partiu do reconhecimento de que a descentralizao e a

autonomia so valores caros em um Estado Democrtico de Direito.

evidente, assim, que a regra do jogo a preservao desse locus

poltico e autnomo de cada ente federado. Tanto assim que, quando a Carta

Magna trata de controle externo, ela dispe que o outro Poder que est incum-


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bido de realizar o controle deve, em regra, pertencer ao mesmo ente federado.

Est aqui a afirmao lmpida da forma de estado federal, ou seja, uma enge-nhosa criao do homem, voltada a distribuir o poder poltico ao longo do ter-

ritrio do Estado, tendo, como norte, rgidas balizas constitucionais.

A exceo, como verificamos, aparece na fiscalizao levada a efei-

to pelo TCU, quando analisa a aplicao dos recursos provenientes de transfe-

rncias voluntrias da Unio para os outros entes da Repblica. Aqui, permitiu

o constituinte originrio que outro ente federado, no caso a Unio, fiscalize a

aplicao dos recursos pblicos. Trata-se de exceo que merece, por conse-guinte, estrita interpretao.

Por isso, nos casos em que a CGU fiscaliza a aplicao de recur-

sos provenientes de transferncia voluntria da Unio aos Municpios, ocor-

re ntida usurpao de competncia atribuda pela Carta Federal ao Tribunal

de Contas da Unio.

No diferente o posicionamento do ministro Marco Aurlio Mello no

Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana no25.943/DF (BRASIL, 2010):

[...] a Carta da Repblica, que at aqui rgida, no pode ser

alterada fora das hipteses versadas no artigo 60 dela constan-

te, j prev, mitigando a autonomia dos Municpios, o controle

quanto a essas verbas e o atribui no a rgo do Executivo fe-

deral, mas ao Tribunal de Contas da Unio, que, como disse,

no est situado no mbito do Executivo. Est vinculado ao

Congresso Nacional. Conforme preceitua a Constituio,

Presidente, em bom portugus, compete ao Tribunal de

Contas da Unio essa scalizao, e no Controladoria-

-Geral da Unio art. 71, inciso VI. [...] (grifo nosso)

A mesma viso compartilhada pelo ministro presidente do STF,

Cezar Peluso, a saber (BRASIL. Supremo Tribunal Federal):


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[...] Se Vossas Excelncias me permitem, adianto alguma idia.

A mim, parece-me que est mais ou menos claro, nos termos

da Lei 10.683, que a Controladoria, pela lei federal, no tem

poder de intervir alm do mbito da Administrao Pbli-

ca Federal. Ento, pela lei, no foi atribuda a esse rgo do

Poder Executivo Federal competncia para intervir seja no Es-

tado, Municpio, Distrito Federal, etc. Segundo, como se trata,

na verdade, de controle que no feito pelo prprio rgo

responsvel pelas despesas, o caso de controle externo,

porque, quando feito pelo prprio rgo que efetua a despesa,

o caso de controle interno. Feito por outro rgo, temos um

controle externo. Ora, pelo artigo 70, caput, da CF, o controle

externo. Ainda que alcance Estados, Municpios, Distrito

Federal, prerrogativa exclusiva do Congresso Nacional.

o que diz: Art. 70 A scalizao [...] ser exercida pelo

Congresso Nacional, mediante controle externo, e pelo siste-

ma de controle interno de cada Poder. Noutras palavras, o

prprio rgo que faz o gasto que exerce controle interno. E o

controle externo exercido pelo Congresso Nacional, por

intermdio do qu? Do Tribunal de Contas, pelo artigo 71.Ento, o Tribunal de Contas da Unio, pela Constituio,

tem o poder de fazer o controle externo. [...] (grifo nosso)

O RMS 25.943/DF, acima referido, foi o primeiro caso em que a Su-

prema Corte enfrentou a polmica sobre a competncia da CGU para fiscali-

zar verbas federais aplicadas pelos Municpios.

verdade que o STF, ao final, entendeu pela possibilidade da fis-

calizao; entretanto, limitou-a aos recursos federais oriundos de transfern-

cias voluntrias.

O cerne da questo debatida no Supremo foi: a atuao da CGU usur-

paria ou no competncia do TCU?

O voto condutor, no sentido de que no ocorreria tal usurpao, foi

dado pelo ministro Ricardo Lewandowski, que em certa passagem ressaltou:


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[...] Nesse sentido, pode a Controladoria-Geral da Unio sca-

lizar a aplicao de dinheiro da Unio onde quer que ele esteja

sendo aplicado, isto , se houver um repasse de verbas federaisa um Municpio, ele pode ser objeto de scalizao no tocante

sua aplicao. E essa scalizao tem, evidentemente, um

carter interno, pois exercida exclusivamente sobre ver-

bas provenientes do oramento do Executivo destinadas a

repasses aos entes federados. (grifo nosso)

A concluso do ministro Lewandowski, que acabou por prevalecer

ao final do julgamento, no condiz, data mxima vnia, com o que preceituaa nossa Carta Constitucional, no que respeita ao controle externo das trans-

ferncias voluntrias da Unio aos demais entes federados. Alm disso, no

estamos a falar, nesse caso, de controle interno; afinal, como verificamos pe-

la classificao doutrinria, trata-se de fiscalizao levada a efeito por rgo

alheio ao fiscalizado.

Nem se poderia alegar, outrossim, que a funo desempenhada pela

CGU estaria respaldada pelo disposto no artigo 74, VI, da Constituio que diz:

Art. 74. Os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio man-

tero, de forma integrada, sistema de controle interno com a

nalidade de:

[...]

IV apoiar o controle externono exerccio de sua misso

institucional; (grifo nosso)

O fato que, quando a Controladoria institui um Programa de Fis-

calizao por sorteios pblicos, ela no est atuando em parceria com o TCU

ou por solicitao do Congresso Nacional. Ela o faz de modo prprio e em

cumprimento determinao do Poder Executivo Federal. No estamos tra-

tando, aqui, de qualquer tipo de apoio ao controle externo do Congresso Na-

cional (que realizado pelo TCU), mas de atuao que visivelmente ultrapas-

sa a competncia da CGU.


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Assim, apesar de apenas dois ministros terem votado no sentido da

usurpao de competncia do TCU, vislumbramos que, em um futuro prxi-mo, dado o volume de fiscalizaes levadas a efeito pela CGU, poder a ma-

tria ser suscitada novamente na Suprema Corte e, nesse sentido, receber no-

va avaliao pelos ministros que compem o Supremo.

3. METODOLOGIA

O presente trabalho baseou-se na pesquisa bibliogrfica e documen-

tal. Foram consultadas, para tanto, obras doutrinrias na rea do direito cons-

titucional e administrativo, bem como, stios na internet que permitiram reali-

zar uma abordagem qualitativa a respeito do tema, relacionando os elementos

e interpretando dados e informaes.

4. CONCLUSO

Por fim, verifica-se que apesar de a Constituio Federal de 1988 ter

conferido ao TCU a incumbncia de fiscalizar a aplicao dos recursos fede-

rais transferidos pela Unio, por convnio, aos demais entes federados, enten-

deu o STF que a atuao da CGU na fiscalizao dos Municpios no usurpa

competncia do Tribunal de Contas. Para o Supremo, a atuao da Controla-doria d-se na qualidade de rgo de controle interno da Unio, no ocorren-

do, no caso, exerccio de controle externo pela CGU.

Com essas balizas, estabeleceu, tambm, a Suprema Corte que a CGU

s pode fiscalizar os recursos federais recebidos pelos Municpios a ttulo de

transferncia voluntria da Unio. A CGU no poderia, conforme o STF, contro-

lar recursos federais oriundos de transferncias obrigatrias ou constitucionais.


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Em que pese a respeitvel posio da nossa Corte Constitucional,

cumpre destacar os votos do ministro Czar Peluso, presidente do STF, bemcomo do ministro Marco Aurlio Mello, no sentido de que a atuao da CGU

acaba por usurpar competncia atribuda pela Constituio ao TCU, o que per-

mite que no futuro este tema receba nova conformao pela nossa mais alta

Corte de Justia.

Um aspecto fundamental que fica desse julgamento o pacfico en-

tendimento de que a atuao da Controladoria est limitada quelas transfe-

rncias voluntrias feitas mediante convnio com os Municpios. No podea CGU, por conseguinte, a partir dessa deciso, chegar ao Municpio e reali-

zar verdadeira devassa de documentos, processos ou legislaes que no te-

nham relao direta para com o recurso federal transferido por convnio ou

outro instrumento congnere. Nesse sentido, pode-se afirmar que a deciso

do Supremo homenageou o sistema federal e, em especial, a autonomia dos

entes locais.


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REFERNCIAS

ALEXANDRINO, Marcelo; PAULO, Vicente.Direito Administrativo Des-

complicado. 18. ed. So Paulo: Mtodo, 2010.

BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 15. ed. So Paulo: Ma-

lheiros, 2004.

BULOS, Uadi Lammgo.Direito Constitucional ao alcance de todos. So

Paulo: Saraiva, 2009.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 44. ed. So Pau-

lo: Saraiva, 2010.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ementa: Recurso Ordinrio em Man-

dado de Segurana. Recursos Pblicos Federais repassados aos Municpios.

Possibilidade. Recurso Desprovido. I A Controladoria-Geral da Unio po-

de fiscalizar a aplicao de verbas federais onde quer que elas estejam sen-

do aplicadas, mesmo que em outro ente federado s quais foram destinadas.

II A fiscalizao exercida pela CGU interna, pois feita exclusivamente so-

bre verbas provenientes do oramento do Executivo. III Recurso a que senega provimento. Disponvel em: . Acesso em: 25 de maro de 2011.

CARVALHO FILHO, Jos dos Santos.Manual de Direito Administrativo. 23.

ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.


28/160


CARVALHO, Kildare Gonalves.Direito Constitucional. 16. ed, ver. atual. e

ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2010.

MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Pau-

lo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 2. ed. So Paulo: Sarai-

va, 2008.

MEIRELLES, Hely Lopes.Direito Municipal Brasileiro. 14. ed. So Paulo:

Malheiros, 2006.


29/160


DO RECOLHIMENTO DACONTRIBUIO SINDICAL DOS

SERVIDORES PBLICOS

Fbio Luiz Pacheco1

Resumo:Todos os anos os servidores pblicos tm descontado de suas re-muneraes um dia de trabalho, a ttulo de contribuio sindical. O diploma

legal que regulamenta este desconto a Consolidao das Leis do Trabalho

(CLT). No presente artigo, com base em argumentos legais e puramente tc-

nicos, questiona-se a validade dessa cobrana.

Palavras-chave:contribuio sindical; servidores pblicos; legalidade; Con-

solidao das Leis do Trabalho; Supremo Tribunal Federal.

1 Ex-consultor jurdico da CNM. Especialista em Direito do Trabalho e Processo do Trabalho pela PUC/RS.


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1. DA CONTRIBUIO SINDICAL

Em que pese a discusso acerca da legalidade do pagamento da con-

tribuio sindical pelos servidores pblicos estatutrios no seja recente, este

tema voltou a ser alvo de anlises e estudos mais profundos aps a publica-

o, pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, da Instruo Normativa no1, de

30 de setembro de 2008, a qual dispe sobre a cobrana da contribuio sin-

dical dos servidores e dos empregados pblicos.

A atual contribuio sindical corresponde ao antigo imposto sindi-cal, criado em 1940, pelo Decreto no2.377. A nomenclatura foi alterada pelo

Decreto-Lei no27, de 14 de novembro de 1966, o qual conferiu nova redao

ao art. 217 do Cdigo Tributrio Nacional. Em 1967, o Decreto-Lei no229 ra-

tificou a nova denominao, que se mantm at os dias de hoje. De fato, a de-

nominao de imposto no era a mais acertada, uma vez que somente uma

parte da arrecadao era destinada ao Estado, ao passo que a maior parte era

dividida pelo sistema sindical.2Conforme Srgio Pinto Martins,3

agora, fala-se contribuio sindical, indicando que sua arreca-

dao vinculada a uma nalidade, que o custeio do sistema

sindical, sendo que parte do valor arrecadado ser devido ao

Estado. Trata-se de contribuio de interesse de categoria pro-

ssional e econmica, nos termos do art. 149 da Constituio.

Na Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), diploma que regula-menta as receitas dos entes sindicais, a contribuio sindical est regulada en-

tre os arts. 578 e 610. Para os empregados, o valor descontado corresponde

remunerao de um dia de trabalho por ano, a ser deduzido no ms de maro,

e ser recolhido at o final do ms de abril subsequente.

2 MARTINS, Srgio Pinto. Contribuies Sindicais. So Paulo: Editora Atlas, 1998, p. 57.

3 Idem, ibidem.


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A contribuio sindical a nica contribuio que, efetivamente,

obrigatria para todos os membros das categorias profissionais, econmi-cas, de autnomos e profissionais liberais , independentemente de serem ou

no associados a sindicatos.4

Conforme recm visto, o surgimento da atual contribuio sindical

deu-se em 1940. Com o advento da Constituio Federal de 1988, o disposto

no art. 8o, inc. IV, recepcionou essa contribuio compulsria, apesar da regra

geral do caputdo art. 8o o qual desautorizaria tal recepo, pois prescreve o

princpio da liberdade sindical.Para Amauri Mascaro Nascimento,5o imposto sindical (hoje con-

tribuio sindical) compulsrio (sobre todos os que integram uma categoria,

scios ou no do sindicato), do tipo tributrio, com o qual o Estado pretendeu

dar uma fonte de recursos para os sindicatos.

Importante que se aprecie, outrossim, a natureza jurdica do institu-

to em questo. A posio majoritria inclina-se no sentido de que a contribui-

o sindical possui natureza jurdica de tributo. Seu carter compulsrio esua exigibilidade possui respaldo no art. 149 da Constituio Federal, nos arts.

578 e seguintes da Consolidao das Leis do Trabalho e no inc. I, do art. 217

do Cdigo Tributrio Nacional.

Outro argumento a ratificar a tese majoritria, ou seja, reconhecen-

do a natureza tributria da contribuio sindical, a prpria insero do insti-

tuto na previso do art. 3odo CTN (Cdigo Tributrio Nacional), o qual esta-

belece que tributo a prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujovalor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, institu-

da em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada.

Ademais, seu pagamento devido por todos os que se enquadram,

4 Art. 579, da CLT: A contribuio sindical devida por todos aqueles que participarem de uma determina-da categoria econmica ou profissional, ou de uma profisso liberal, em favor do sindicato representativo da mesmacategoria ou profisso ou, inexistindo este, na conformidade do disposto no art. 591.

5 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Compndio de Direito Sindical.4 ed. So Paulo: LTr, 2005, p. 262.


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a teor da lei, nos conceitos de categorias profissionais, econmicas, de aut-

nomos e de profissionais liberais, independentemente de uma filiao efetivados contribuintes na entidade sindical.

Assim, por possuir natureza tributria, a contribuio sindical fica

submetida aos princpios do Direito Tributrio, no sendo possvel, por tal mo-

tivo, outorgar uma interpretao ampliativa para seus fatos geradores, assim

como dilatar o universo dos sujeitos passivos da obrigao tributria.

2. DOS SERVIDORES PBLICOS

Os servidores pblicos lato sensuou agentes estatais representam

o gnero de inmeras espcies, dentre elas, os servidores pblicos estatut-

rios (ocupantes de cargos pblicos), os contratados por prazo determinado e

os empregados pblicos.

As duas primeiras espcies so regidas por regras especficas, dife-rentemente dos empregados pblicos, regidos pela Consolidao das Leis do

Trabalho e pela legislao trabalhista em geral.

No entender de Maria Sylvia Zanella Di Pietro,6servidores pblicos

so pessoas fsicas que prestam servio ao Estado (administrao direta e in-

direta). Compreendem os servidores estatutrios (sujeitos ao regime estatut-

rio e ocupantes de cargos pblicos); os empregados pblicos (submetidos ao

regime celetista e ocupantes de empregos pblicos); e os temporrios (exer-centes de funo pblica, no vinculados a cargos ou a empregos pblicos).

Nos moldes do art. 3oda CLT,7empregado toda pessoa fsica que

habitualmente presta servios outra pessoa (fsica ou jurdica), sob os co-

mandos desta e, em contrapartida, recebe um salrio.

6 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo.18 ed. So Paulo: Atlas, 2005, p. 445-446.

7 Art. 3o Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual aempregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.


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Nas relaes puramente administrativas entre a administrao pbli-

ca e seus servidores (estatutrios e contratados emergencialmente), portanto, aConsolidao Trabalhista no pode e no deve ser aplicada, sob pena de des-

respeitar a legislao prpria do ente. Por esse motivo, existem dvidas sobre

a aplicabilidade dos artigos da CLT para fundamentar a cobrana da contribui-

o sindical dos servidores estatutrios.

3. DA INEXIGIBILIDADE DA CONTRIBUIO SINDICAL DOSSERVIDORES PBLICOS

Sobre o tema sempre existiram controvrsias, ou seja, uns tribunais

e doutrinadores entendem pela possibilidade do recolhimento em debate, ao

passo que outros no.

Zelando pela melhor tcnica, a tese da inexigibilidade do recolhimento

da contribuio sindical dos servidores pblicos mostra-se mais slida. A ttuloexemplificativo, citam-se alguns argumentos que amparam este entendimento:

inexistncia da lei especfica prevista na parte final do inc. IV

do art. 8oda Constituio Federal;

inaplicabilidade das normas da CLT para os servidores pbli-

cos estatutrios;

inexistncia de sindicato patronal e, por consequncia, do sindi-

cato obreiro logo, no h sindicato, nem contribuio sindicalde servidores pblicos.

Conforme j asseverado, o entendimento supra encontra amparo,

dentre outros:

INFORMAO/JCOA/CONJUR/TEM no008/2002, aprova-

da pelo PARECER/CONJUR/MTE/No149/2002 do Minist-

rio do Trabalho e Emprego; Nota Tcnica no37/2005, da Coordenao-Geral das Relaes


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de Trabalho, da Secretaria de Relaes de Trabalho do Minis-

trio do Trabalho e Emprego; Ofcio Circular no7/SRH/MP, de 29 de maro de 2004 do Mi-

nistrio do Planejamento, Oramento e Gesto;

Parecer no65/2001 do Tribunal de Contas do Estado do Rio

Grande do Sul;

Processo no10243/026/97 do Tribunal de Contas do Estado

de So Paulo;

Processo no

0045432007, Relator Paulo Srgio Velten Pereira,Tribunal Pleno do TJ/MA, 5/9/2007 Tribunal de Justia do Es-

tado do Maranho;

Processo no1.0027.00.009810-6/001; Relator: Des. Carreira Ma-

chado; 4aCmara Cvel; Data de publicao: 10/5/2005 Tribu-

nal de Justia do Estado de Minas Gerais;

Apelao Cvel no70006913701, Terceira Cmara Cvel, Rela-

tor: Matilde Chabar Maia, Julgado em 19/2/2004 Tribunal deJustia do Estado do Rio Grande do Sul.

Com base nos argumentos acima, ntido que h razes suficientemen-

te fortes para questionar a legalidade da contribuio sindical cobrada anual-

mente dos servidores pblicos.

Conforme j dito anteriormente, existem muitas dvidas sobre a le-

galidade da contribuio em anlise com existncia de decises administra-tivas e judiciais para ambos os sentidos.

Contrariando, todavia, os embasamentos legais trazidos baila, o

Supremo Tribunal Federal, em acrdo proferido em sede de Agravo Regi-

mental em Recurso Extraordinrio, decidiu, mais uma vez, pela legalidade do

recolhimento da contribuio sindical dos servidores pblicos (inclusive esta-

tutrios) o qual, tornar-se-, naturalmente (e processualmente) uma tendn-

cia do restante do Judicirio brasileiro.


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4. POSIO ATUAL DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

O rgo Supremo, no RE 413080 AgR / RJ,8reiterou seu posiciona-

mento, tambm turmrio, e decidiu pela exigibilidade dos servidores pblicos

civis da contribuio sindical prevista no art. 8o, inc. IV, in fine, da Carta Magna.

Apesar de no entrar em muitos detalhes, o Supremo praticamen-

te pacificou sua posio, que ampara a legalidade da contribuio analisada.

O STF, imperioso destacar, decidiu pela legalidade da referida con-

tribuio em processos de controle difuso de constitucionalidade, com efeitorestrito s partes litigantes nos casos concretos analisados. No significa dizer

que o prprio SFT, se novamente provocado, no possa proferir deciso em

sentido contrrio pela ilegalidade do recolhimento.

5. CONCLUSO

Apesar da discordncia do entendimento exarado pelo STF sobre

a matria abordada, no se pode fazer vistas grossas s decises da instncia

mxima do Judicirio do Pas.

Igualmente, no podem os jurisdicionados esperar que um rgo

do Judicirio, diante da inexistncia de uma lei especfica, regule matria que

deveria ser elaborada no Legislativo. Por isso, ainda defende-se a tese da im-

possibilidade de cobrana, nos dias de hoje, da contribuio sindical dos ser-vidores pblicos diante da impossibilidade tcnica da aplicao da CLT aos

servidores pblicos, dentre outros argumentos.

Nesse sentido, espera-se que, com a chegada Suprema Corte (de-

zembro de 2011) de uma ministra originria da magistratura trabalhista e, por-

8 DJe-145; Divulgao: 5-8-2010; Publicao: 6-8-2010; Relator: Ministro Celso de Mello, Segunda Turma.


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tanto, afeita s questes sociais, Min. Rosa Maria Weber Candiota da Rosa (ex-

-TST), a questo em tela seja definitivamente mais bem analisada, levando-seem considerao todos os argumentos acima analisados.


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DA EFICCIA DA SMULA NO8DO STF

Paulo Caliendo1

RESUMO:O presente artigo trata da eficcia da Smula Vinculante no8, que

determinou que a Lei no8.212/1991 no poderia definir prazos de decadncia

e de prescrio diversos daqueles previstos no Cdigo Tributrio Nacional,

conforme disposto, respectivamente, em seus arts. 173 e 174.

PALAVRAS-CHAVES:Smula vinculante; prazos prescricionais e decadenciais;

normas gerais do CTN.

1 Paulo A. Caliendo V. da Silveira graduado em Direito pela UFRGS, mestre em Direito dos Negcios e daIntegrao tambm pela Faculdade de Direito da UFRGS. doutor em Direito Tributrio junto PUC/SP, tendo comotema de tese de doutorado o estudo dos Estabelecimentos Permanentes em Direito Internacional Tributrio. Professordo mestrado e doutorado da PUC/RS, na disciplina de Direito Tributrio, e de diversos cursos de Ps-graduao no Pas.Realizou estgio de doutoramento junto ao prof. Moris Lehner, da Universidade de Munique (Ludwig-Maximilians Uni-vesitt), no Instituto de Pesquisas em Direito Europeu e Internacional tributrio (Forschunsstelle fr Europisches undInternationales Steuerrecht). autor de diversos artigos e do livro Estabelecimentos Permanentes em Direito Tributrio

Internacional, RT, 2005; Direito Tributrio e Anlise Econmica do Direito, So Paulo: Elsevier, 2009, e Direito Tributrio:trs modos de pensar a tributao, Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009.


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1. DA ILEGALIDADE E DA INCONSTITUCIONALIDADE DO

PARGRAFO NICO DO ART. 5O

DO DECRETO LEI NO

1.569/1977E OS ARTS. 45 E 46 DA LEI NO8.212/1991

Determinavam os arts. 45 e 46 da Lei no8.212/1991 que:

Art. 45. O direito da Seguridade Social apurar e constituir seus

crditos extingue-se aps 10 (dez) anos contados: (Vide Su-

mula Vinculante no8). (Revogado pela Lei Complementar no

128, de 2008)I do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o cr-

dito poderia ter sido constitudo; (Revogado pela Lei Comple-

mentar no128, de 2008)

II da data em que se tornar denitiva a deciso que houver

anulado, por vcio formal, a constituio de crdito anterior-

mente efetuada. (Revogado pela Lei Complementar no128,

de 2008)

[...]Art. 46. O direito de cobrar os crditos da Seguridade So-

cial, constitudos na forma do artigo anterior, prescreve em

10 (dez) anos.

Esse dispositivo gerou uma grande polmica sobre a sua constitucio-

nalidade em razo do conflito com o disposto nos arts. 173 e 174 do CTN. Pos-

teriormente, estes foram revogados pela Lei Complementar no128, de 2008,

e tiveram a sua eficcia retirada pela Smula Vinculante no8.

A doutrina igualmente se debruou sobre o assunto. Para Roque An-tnio Carrazza,2a fixao do prazo prescricional no exige lei complementar.

Em seu entender, o caputdos arts. 173 e 174 do Cdigo Tributrio Nacional

(CTN), enquanto fixam prazos decadenciais e prescricionais, tratam de ma-

tria reservada lei ordinria de cada pessoa poltica, o que permite a fixa-

2 Cf. CARRAZA, Roque. Curso de Direito Constitucional Tributrio, 19aed. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 816817.


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o por lei ordinria federal de prazos prescricionais e decadenciais diferen-

tes dos estabelecidos pelo CTN.A mensagem dos arts. 173 e 174 do CTN aplica-se a todos os tribu-

tos. Seu objetivo o de uniformizar os prazos decadenciais ou prescricionais

no campo das relaes tributrias. Assim, entendendo-se a alterao do pra-

zo fixado nos arts. 173 e 174, por visar uniformizar a sua aplicao a todos os

tributos, sendo, portanto, uma norma geral tributria, s pode ser alterada por

lei complementar.

Essa linha de raciocnio foi adotada pelo STF, conforme LeandroPaulsen:3

A questo da prescrio e da decadncia, entretanto, parece-me

pacca. que tais institutos so prprios da lei complemen-

tar de normas gerais (art. 146, III, b). Quer dizer, os prazos de

decadncia e de prescrio inscritos na lei complementar de

normas gerais (CTN) so aplicveis, agora, por expressa pre-

viso constitucional, s contribuies parascais (CF, art. 146,III, b, art. 149). (STF. Plenrio. RE 148.142/RJ, excerto do

voto do Exmo.do Min. Carlos Velloso, junho/93).

No mesmo sentido, entenderam Sacha Calmon Navarro Coelho4e

Hugo de Brito Machado.5Portanto, no resta dvida de que a matria disci-

plinada no art. 45 e 46 da Lei no8.212/1991 somente poderia ser tratada por

lei complementar, e no por lei ordinria, como o foi. Poder-se-ia argumen-

tar que o dispositivo no tratou de normas gerais sobre decadncia, j que

simplesmente estabeleceu um prazo. o que defende Roque Antonio Cara-

zza, para quem

3 Cf. PAULSEN, Leandro. Direito Tributrio. Porto Alegre: Livraria dos Advogados, 2009, p. 1.268.

4 Cf. COELHO, Sacha Calmon Navarro. Curso de Direito Tributrio Brasileiro. Rio de Janeiro: Forense, p. 138.

5 Cf. MACHADO, Hugo de Brito. Decadncia e Prescrio Relativamente s Contribuies de SeguridadeSocial. Repertrio IOB Jurisprudncia1998 verbete 112.466.


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a lei complementar, ao regular a prescrio e a decadncia tri-

butrias, dever limitar-se a apontar diretrizes e regras gerais.

No poder, por um lado, abolir os institutos em tela (que fo-ram expressamente mencionados na Carta Suprema) nem, por

outro, descer a detalhes, atropelando a autonomia das pessoas

polticas tributantes [...] No dado, porm, a esta mesma lei

complementar entrar na chamada economia interna, vale

dizer, nos assuntos de peculiar interesse das pessoas polticas

[...] Eis por que, segundo pensamos, a xao dos prazos pres-

cricionais e decadenciais dependem de lei da prpria entidade

tributante. No de lei complementar. Nesse sentido, os arts. 173

e 174 do Cdigo Tributrio Nacional, enquanto xam prazos

decadenciais e prescricionais, tratam de matria reservada

lei ordinria de cada pessoa poltica. Portanto, nada impede

que uma lei ordinria federal xe novos prazos prescricionais

e decadenciais para um tipo de tributo federal. No caso, para

as contribuies previdencirias.

Desse modo, resta concluir que as contribuies sociais, inclusive

as destinadas a financiar a seguridade social (CF, art. 195), tm, no regime da

Constituio de 1988, natureza tributria. Por isso mesmo, deve ser aplicada

a elas tambm o disposto no art. 146, III, b, da Constituio, segundo o qual

cabe lei complementar tratar sobre normas gerais em matria de prescrio

e decadncia tributrias, compreendida nessa clusula, inclusive, a fixao dos

respectivos prazos. Consequentemente, padece de inconstitucionalidade for-

mal o art. 45 e 46 da Lei no8.212, de 1991, que fixou em dez anos o prazo de

prescrio e decadncia para o lanamento das contribuies sociais devidas

Previdncia Social.


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2. DO AI NO RECURSO ESPECIAL No616.348 MG

O Egrgio Superior Tribunal de Justia julgou em agosto de 2007 o

AI no Recurso Especial no616.348-MG, cujo relator foi o ministro Teori Al-

bino Zavascki.

A deciso restou assim ementada:

EMENTACONSTITUCIONAL, PROCESSUAL CIVIL E TRIBUT-

RIO. INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE. DO

ARTIGO 45 DA LEI 8.212, DE 1991. OFENSA AO ART. 146,

III, B, DA CONSTITUIO.

1. As contribuies sociais, inclusive as destinadas a nanciar a

seguridade social (CF, art. 195), tm, no regime da Constituio

de 1988, natureza tributria. Por isso mesmo, aplica-se tambm

a elas o disposto no art. 146, III, b, da Constituio, segundoo qual cabe lei complementar dispor sobre normas gerais em

matria de prescrio e decadncia tributrias, compreendi-

da nessa clusula inclusive a xao dos respectivos prazos.

Conseqentemente, padece de inconstitucionalidade formal o

artigo 45 da Lei 8.212, de 1991, que xou em dez anos o pra-

zo de decadncia para o lanamento das contribuies sociais

devidas Previdncia Social.

2. Argio de inconstitucionalidade julgada procedente.Desse modo, decidiu a Egrgia Primeira Corte Especial do

Superior Tribunal de Justia, preliminarmente, conhecer, por

maioria, da argio de inconstitucionalidade, vencido o Sr.

Ministro Jos Delgado, e, no mrito, aps o voto-vista do Sr.

Ministro Jos Delgado e os votos dos Srs. Ministros Fernan-

do Gonalves, Felix Fischer, Aldir Passarinho Junior, Gilson

Dipp, Eliana Calmon, Paulo Gallotti, Francisco Falco e Luiz

Fux acompanhando o voto do Sr. Ministro Relator, por unani-


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midade, declarar a inconstitucionalidade do art. 45 da Lei no

8.212, de 1991, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Na

preliminar os Srs. Ministros Antnio de Pdua Ribeiro, Fran-cisco Peanha Martins, Humberto Gomes de Barros, Fernando

Gonalves, Felix Fischer, Aldir Passarinho Junior, Gilson Dipp,

Eliana Calmon, Paulo Gallotti, Francisco Falco e Luiz Fux

votaram com o Sr. Ministro Relator.

No mrito os Srs. Ministros Antnio de Pdua Ribeiro, Fran-

cisco Peanha Martins, Humberto Gomes de Barros, Cesar

Asfor Rocha, Jos Delgado, Fernando Gonalves, Felix Fis-cher, Aldir Passarinho Junior, Gilson Dipp, Eliana Calmon,

Paulo Gallotti, Francisco Falco e Luiz Fux votaram com o

Sr. Ministro Relator.

O Exmo. Sr. ministro Teori Albino Zavascki, relator do referido pro-

cesso, entendeu que:

1.O dispositivo acoimado de inconstitucional o artigo 45 daLei 8.212, de 1991, que estabelece em dez anos o prazo para

que a Seguridade Social exera seu direito de apurar e consti-

tuir seus crditos, verbis:

Art. 45. O direito da Seguridade Social apurar e constituir seus

crditos extingue-se aps 10 (dez) anos contados:

I do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o cr-

dito poderia ter sido constitudo;II da data em que se tornar denitiva a deciso que houver

anulado, por vcio formal, a constituio de crdito anterior-

mente efetuada.

O voto que proferi suscitando o incidente de inconstitucionali-

dade, acolhido por unanimidade pela 1 Turma, teve a seguinte

fundamentao:


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Mantenho o entendimento da deciso agravada, j que o art.

45, acima transcrito, padece de insupervel inconstitucionali-

dade formal. Com efeito, no regime da Constituio de 1988,as contribuies sociais, entre as quais as destinadas a nanciar

a seguridade social (CF, art. 195), tm natureza tributria. A

doutrina, praticamente unnime nesse sentido (Geraldo Ataliba,

Hiptese de Incidncia Tributria, Malheiros, 1996, pg. 116;

Ives Gandra da Silva Martins, As Contribuies no Sistema

Tributrio Brasileiro, coord. Hugo de Brito Machado, Dia-

ltica, 2003, pg. 339; Wagner Balera, As Contribuies no

Sistema Tributrio Brasileiro, coord. Hugo de Brito Machado,

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Direito Tributrio, 18 ed., Malheiros, 2000, pg. 339; Roque

Antonio Carazza, Curso de Direito Constitucional Tributrio,

19 ed., Malheiros, 2003, pg. 461; Jos Eduardo Soares de

Melo, Contribuies Sociais no Sistema Tributrio, 3 ed.,

Malheiros, 2000, pg. 72), ganhou a chancela da jurisprudncia,

inclusive a do Supremo Tribunal Federal. Veja-se:

CONTRIBUIO SOCIAL SOBRE O LUCRO DAS PES-SOAS JURDICAS. LEI 7.68988. No inconstitucional a

instituio da contribuio social sobre o lucro das pessoas

jurdicas, cuja natureza tributria. Constitucionalidade dos

artigos 1o, 2oe 3oda Lei 7.68988. Refutao dos diferentes ar-

gumentos com que se pretende sustentar a inconstitucionalida-

de desses dispositivos legais. [...]. (RE 146733-6SP, Tribunal

Pleno, Min. Moreira Alves, DJ de 06111992)

Imunidade tributria. Contribuies para o nanciamento daseguridade social. Sua natureza jurdica. Sendo as contribuies

para o FINSOCIAL modalidade de tributo que no se enquadra

na de imposto, segundo o entendimento desta Corte em face do

sistema tributrio da atual Constituio, no esto elas abran-

gidas pela imunidade tributria prevista no artigo 150, VI, d,

dessa Carta Magna, porquanto tal imunidade s diz respeito a

impostos. Dessa orientao divergiu o acrdo recorrido. Re-

curso extraordinrio conhecido e provido. (RE 141715-3PE,


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1 T., Min. Moreira Alves, DJ 25.08.95)

AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMEN-

TO. CONTRIBUIO SOCIAL INSTITUDA PELA LEI

COMPLEMENTAR No7091. EMPRESA DE MINERAO.

ISENO. IMPROCEDNCIA. DEFICINCIA NO TRAS-

LADO. SMULA 288. AGRAVO IMPROVIDO. 1. As con-

tribuies sociais da seguridade social previstas no art. 195 da

Constituio Federal que foram includas no captulo do Siste-

ma Tributrio Nacional, podero ser exigidas aps decorridos

noventa dias da data da publicao da lei que as houver institu-do ou modicado, no se lhes aplicando o disposto no art. 150,

III, b, do Sistema Tributrio, posto que excludas do regime

dos tributos. 2. Sendo as contribuies sociais modalidades de

tributo que no se enquadram na de imposto, e por isso no es-

to elas abrangidas pela limitao constitucional inserta no art.

155, 3o, da Constituio Federal. 3. Decincia no traslado.

A ausncia da certido de publicao do aresto recorrido. Pea

essencial para se aferir a tempestividade do recurso interposto

e inadmitido. Incidncia da Smula 288.Agravo regimental improvido. (AI 174540 AgRAP, 2 T.,

Min. Maurcio Corra, DJ 26.04.96).

Ao votar no RE 146733-6SP, o min. Moreira Alves, relator, observou:

Sendo, pois, a contribuio instituda pela Lei 7.68988 verda-

deiramente contribuio social destinada ao nanciamento da

seguridade social, com base no inciso I do artigo 195 da CartaMagna, segue-se a questo de saber se essa contribuio tem,

ou no, natureza tributria em face dos textos constitucionais

em vigor. Perante a Constituio de 1988, no tenho dvida

em manifestar-me armativamente.

Pois bem, afirmada a natureza tributria da contribuio social, est

ela, inquestionavelmente, sujeita ao que dispe o art. 146, III, b, da CF:


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Art. 146. Cabe lei complementar:

[...]III estabelecer normas gerais em matria de legislao

tributria, especialmente sobre:[...]

b) obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia

tributrios.

No h dvida, portanto, que a matria disciplinada no artigo 45

da Lei 8.21291 (bem como no seu artigo 46, que aqui no est

em causa) somente poderia ser tratada por lei complementar, e

no por lei ordinria, como o foi. Poder-se-ia argumentar queo dispositivo no tratou de normas gerais sobre decadncia,

j que simplesmente estabeleceu um prazo. o que defende

Roque Antonio Carazza (Curso de Direito Constitucional Tri-

butrio, 19 ed., Malheiros, 2003, pginas 816817), para quem

a lei complementar, ao regular a prescrio e a decadncia tri-

butrias, dever limitar-se a apontar diretrizes e regras gerais.

No poder, por um lado, abolir os institutos em tela (que fo-

ram expressamente mencionados na Carta Suprema) nem, por

outro, descer a detalhes, atropelando a autonomia das pessoaspolticas tributantes [...]No dado, porm, a esta mesma lei

complementar entrar na chamada economia interna, vale

dizer, nos assuntos de peculiar interesse das pessoas polticas

[...] Eis por que, segundo pensamos, a xao dos prazos pres-

cricionais e decadenciais dependem de lei da prpria entidade

tributante. No de lei complementar. Nesse sentido, os arts. 173

e 174 do Cdigo Tributrio Nacional, enquanto xam prazos

decadenciais e prescricionais, tratam de matria reservada

lei ordinria de cada pessoa poltica. Portanto, nada impede

que uma lei ordinria federal xe novos prazos prescricionais

e decadenciais para um tipo de tributo federal. No caso, para

as contribuies previdencirias.

Acolher esse argumento, todavia, importa, na prtica, retirar

a prpria substncia do preceito constitucional. que estabe-

lecer normas gerais [...] sobre [...] prescrio e decadncia

signica, necessariamente, dispor sobre prazos, nada mais. Se,


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conforme se reconhece, a abolio desses institutos no vivel

nem mesmo por lei complementar, outra matria no poderia

estar contida nessa clusula constitucional que no a relativa aprazos (seu perodo e suas causas suspensivas e interruptivas).

Tem-se presente, portanto, no artigo 45 da Lei 8.212, de 1991,

inconstitucionalidade formal por ofensa ao art. 146, III, b, da

Carta Magna. Sendo inconstitucional, o dispositivo no operou

a revogao da legislao anterior, nomeadamente os artigos

150, 4oe 173 do Cdigo Tributrio Nacional, que xam em

cinco anos o prazo de decadncia para o lanamento de tributos.

2.Ante o exposto, acolho o incidente para reconhecer a incons-

titucionalidade do artigo 45 da Lei 8.21291. o voto.

O Exmo. Sr. ministro Francisco Peanha Martins entendeu que:

[...] de clareza absoluta o texto constitucional. Prescrio

matria que s pode ser tratada em lei complementar. Alis oSupremo Tribunal Federal est examinando a questo relativa

incidncia da Cons sobre prossionais liberais porque, nesse

caso, a lei ordinria no poderia ampliar o rol dos contribuintes.

Parece-me que a deciso j estaria com seis votos favorveis

dizendo-se que a matria de competncia da lei complementar.

Acompanho o nobre Ministro Relator, acolhendo o incidente para

reconhecer a inconstitucionalidade do art. 45 da Lei no8.21291.

3. DA SMULA VINCULANTE No8 STF

O STF editou a Smula Vinculante no8 do STF que determinou:

SMULA VINCULANTE No8

So inconstitucionais o pargrafo nico do artigo 5odo Decreto-

-Lei no1.569/1977 e os artigos 45 e 46 da Lei no8.212/1991,que tratam de prescrio e decadncia de crdito tributrio.


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Os ministros do Supremo Tribunal Federal (STF) decidiram no dia

12 de junho de 2008 modular os efeitos da declarao de inconstitucionalida-de dos dispositivos que tratam dos prazos de prescrio e decadncia em ma-

tria tributria. Por maioria de votos, o Plenrio decidiu que a Fazenda Pbli-

ca no pode exigir as contribuies sociais com o aproveitamento dos prazos

de 10 anos previstos nos dispositivos declarados inconstitucionais, na sesso

plenria. A restrio vale tanto para crditos j ajuizados, como no caso de cr-

ditos que ainda no so objeto de execuo fiscal. Nesse ponto, a deciso teve

eficcia retroativa, ou seja, a partir da edio da lei.Ao negar provimento aos Recursos Extraordinrios (REs) 556664,

559882, 559943 e 560626, na quarta-feira, o Plenrio reconheceu que apenas

lei complementar pode dispor sobre normas gerais em matria tributria. No

caso, foram considerados inconstitucionais os arts. 45 e 46 da Lei Ordinria

no8.212/1991, que haviam fixado em dez anos os prazos decadencial e pres-

cricional das contribuies da seguridade social e tambm reconheceram a in-

compatibilidade constitucional do pargrafo nico do art. 5odo Decreto-Lei no1.569/1977. Esse dispositivo determinava que o arquivamento administrativo

das execues fiscais de crditos tributrios de pequeno valor seria causa de

suspenso do curso do prazo prescricional.

Repetindo entendimento j esposado em julgamentos recentes, tan-

to da prpria Corte quanto do Superior Tribunal de Justia, o STF declarou

inconstitucional o dispositivo contido no art. 45 da Lei no8.212/1991, que es-

tipula terem os rgos arrecadadores, sob pena de decadncia, dez anos pa-ra apurar e constituir, mediante lanamento, os crditos relativos s contribui-

es de Seguridade Social. O mesmo tratamento foi dispensado ao art. 46 do

mesmo diploma legal, que preceitua igual prazo, desta feita de natureza pres-

cricional, para que o Fisco execute judicialmente os crditos previdencirios

formalmente constitudos.

Restou sumulado, portanto, que a Lei no8.212/1991 no poderia, em

decorrncia de sua natureza de Lei Ordinria, suplantar os prazos quinquenais


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de decadncia e de prescrio do Cdigo Tributrio Nacional, previstos, res-

pectivamente, em seus arts. 173 e 174.Decorre disso, nos termos do art. 146, inciso III, b, da Constituio

Federal, que os prazos de decadncia e de prescrio a elas relativos s pode-

riam ser definidos, pela Unio, mediante a promulgao de Lei Complementar

e, jamais, por meio de mera Lei Ordinria. Os art. 45 e 46 da Lei no8.212/1991,

portanto, padecem de flagrante inconstitucionalidade formal, na medida em

que dispem sobre matria reservada espcie de ato normativo diversa.

O prazo decadencial para o lanamento de crditos relativos s con-tribuies de Seguridade Social, assim, de cinco anos, tal qual qualquer esp-

cie de crdito tributrio. No mesmo diapaso, depois de realizado o lanamento

por qualquer forma abre-se ao rgo arrecadador o interregno equivalente

a um quinqunio para a inscrio na Dvida Ativa da Unio e a posterior pro-

moo da execuo fiscal.

A nova orientao, que, antes de se encontrar consubstanciada na s-

mula vinculante recm-elaborada, j havia sido esposada pelos tribunais supe-riores em julgados esparsos, encontra enorme resistncia do INSS, que persis-

te na propositura de execues fiscais e no lanamento de dbitos relativos a

perodos que superam o prazo decadencial e prescricional do CTN.

4. CONCLUSO

A Smula Vinculante no8 determinou que a Lei no8.212/1991 no

poderia definir prazos de decadncia e de prescrio diversos daqueles pre-

vistos no Cdigo Tributrio Nacional, previstos, respectivamente, em seus

art. 173 e 174.

Compete ao governo federal, Receita Federal do Brasil e ao INSS

cumprir o comando vinculante do STF, sob pena de violao direta de nor-

ma judicial.


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REFERNCIAS

CARRAZA, Roque. Curso de Direito Constitucional Tributrio, 19aed. So

Paulo: Malheiros, 2003.

PAULSEN, Leandro.Direito Tributrio. Porto Alegre: Livraria dos Advoga-

dos, 2009.

COELHO, Sacha Calmon Navarro. Curso de Direito Tributrio Brasileiro.

Rio de Janeiro: Forense, 2009.

MACHADO, Hugo de Brito. Decadncia e Prescrio Relativamente s Contri-

buies de Seguridade Social.Repertrio IOB Jurisprudncia1998 verbete 11.


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LEI DE ACESSO S INFORMAESPBLICAS

Elena Pacita Lois Garrido1

RESUMO:O presente artigo tem como objetivo informar, luz de

uma viso de cidado comum, as regras que a Lei de Acesso Informao pre-

tende instituir. Nessa avaliao, o que se pretende demonstrar a importncia

do acesso informao por parte de qualquer brasileiro, para a democracia, ao

mesmo tempo em que no se deixa de considerar a obrigatria mudana que

ter de ser operada na forma e na conceituao da prestao do servio pbli-

co no Brasil. Por outro lado, conclumos pela necessidade da criao de um

novo servio em todos os entes pblicos municipais e a habilitao, o treina-mento e a atualizao de servidores para o atendimento desta nova obrigao.

Palavras-chave:acesso, servio pblico e cidadania.

1 Diretora Jurdica da Confederao Nacional de Municpios. Especialista em Gesto Estratgica Municipal.


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1. INTRODUO

A Lei no12.527, de 18 de novembro de 2011, institui um novo regi-

me de gerenciamento, divulgao e acesso s informaes pblicas no Brasil.

Estabelece um conjunto de regras que norteiam o tratamento, a guar-

da e a classificao das informaes pessoais e sob sigilo e determina o livre

acesso a todas as informaes no classificadas como tal, de forma a possibi-

litar ao cidado em geral o conhecimento pleno das prticas administrativas

nas entidades pblicas dos trs poderes, de todos os nveis de governo, assimcomo em todos os rgos de controle e ainda nas autarquias, fundaes pbli-

cas, empresas pblicas, sociedades de economia mista e entidades controladas

direta ou indiretamente por qualquer ente da federao.

Esta lei impe, tambm, este mesmo regime s entidades privadas

sem fins lucrativos que recebam recursos pblicos para a realizao de aes

de interesse pblico.

Em um conjunto de seis captulos e quarenta e sete artigos, a lei pre-tende regrar inteiramente os procedimentos a serem adotados para que o cidado

brasileiro possa ter acesso integral a todas as aes dos gestores da res pblica.

2. CENRIO

No prestar informaes que so pblicas decorre do no quererinformar ou do no ter para informar ou ainda do no saber como informar?

Avanada em relao ao que feito na maioria dos pases, a lei bra-

sileira quer alcanar um patamar de eficincia que somente agora e, aos pou-

cos, comeamos a perseguir.

O cenrio o mesmo da Lei de Responsabilidade Fiscal (LRF). Jo-

ga-se a obrigao e adapta-se quem puder, pois certamente no poder ser pa-

ra quem quiser.


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A Lei no12.527/2011 chega e estar vigendo antes da plena imple-

mentao da Lei Complementar no

131/2009, que ampliou a transparncia in-troduzida pela Lei Complementar no101/2000.

A produo legislativa prdiga, e os compromissos que os entes

so compelidos a assumir tambm, e o descumprimento ainda maior para os

detentores do Poder, menos para aqueles que, desprovidos de recursos mate-

riais, fsicos e humanos, so responsabilizados por tudo.

Quando da implantao da Lei Complementar no101 de 2000, conhe-

cida como Lei de Responsabilidade Fiscal, no texto legal, mais precisamenteno art. 64, a Unio comprometeu-se a prestar assistncia tcnica e cooperao

financeira aos Municpios para a modernizao das respectivas administraes

tributria, financeira, patrimonial e previdenciria, visando ao cumprimento

das obrigaes institudas por meio da Lei de Finanas Pblicas.2

Nos pargrafos primeiro e segundo do citado artigo, a lei especifica-

va no que consistiriam esses auxlios, afirmando que a assistncia tcnica ocor-

reria na forma de treinamento e desenvolvimento de recursos humanos e, ain-da, na transferncia de tecnologia e apoio divulgao dos relatrios em meio

eletrnico de amplo acesso pblico. A cooperao financeira compreenderia a

doao de bens e valores, o financiamento por meio das instituies financei-

ras federais e o repasse de recursos oriundos de operaes financeiras externas.

Sabemos todos que nada disso ocorreu e que os tmidos auxlios al-

canados o foram por meio de financiamentos inacessveis esmagadora maio-

ria dos Municpios brasileiros.

2 LC no101/2000 Art. 64 A Unio prestar assistncia tcnica e cooperao financeira aos Municpiospara a modernizao das respectivas administraes tributria, financeira, patrimonial e previdenciria, com vistas aocumprimento das normas desta Lei Complementar.

1oA assistncia tcnica consistir no treinamento e desenvolvimento de recursos humanos e na transferncia detecnologia, bem como no apoio divulgao dos instrumentos de que trata o art.48 em meio eletrnico de amploacesso pblico.

2o

A cooperao financeira compreender a doao de bens e valores, o financiamento por intermdio das institui-es financeiras federais e o repasse de recursos oriundos de operaes externas.


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Doao de bens e valores desconhecemos.

Em decorrncia da omisso comprometida, os pequenos Municpios,que so muitos, ainda esto implantando estruturas extremamente simples, sem

mo de obra qualificada e dependente, em sua maioria, dos sistemas que os

Tribunais de Contas disponibilizam por conta das funes de controle externo.

A transparncia, importante e desejada, fica muito aqum das ex-

pectativas em decorrncia dessas estruturas precrias de tecnologia da infor-

mao, embora os Municpios e seus gestores estejam fazendo o mximo pa-

ra atender ao preconizado pela legislao.Se afirmarmos que os Municpios no esto preparados e no tm,

neste momento, condies de atender s exigncias da lei que passa a viger

em 18 de maio do ano corrente, muitos vo entender que mais uma tentativa

de omitir da populao os dados a que ela tem direito. No entanto, sabemos

todos e sabem, tambm, o governo e o Poder Legislativo federal, que mais de

3.500 Municpios brasileiros no tm a mnima condio de oferecer ao povo

o acesso s informaes pblicas na forma como preconizam os textos legais,tanto que, no pargrafo 4odo artigo 8o, o legislador dispensa os Municpios

com menos de dez mil habitantes a realizarem a obrigatria divulgao na In-

ternet de alguns itens exigidos pela Lei, mantendo apenas a obrigao, que j

no pequena, de divulgar em tempo real a execuo oramentria.

Os Municpios no esto preparados para atender Lei Complemen-

tar no131/2009,3para cumprir com as normas da nova contabilidade pblica, e

no tm condies de atender lei de acesso a informao pblica, como ain-da no conseguem atender plenamente a LRF. No por descaso de seus gesto-

res, mas por falta de tecnologia ao seu alcance, de treinamento de seus servi-

dores, de escolas de formao para as prticas bsicas de gesto pblica, por

3 LC no131, de 27 de maio de 2009, acrescenta dispositivos Lei Complementar no1o, de 4 de maio de 2000,que estabelece normas de finanas pblicas voltadas para a responsabilidade na gesto fiscal e d outras providncias,

a fim de determinar a disponibilizao, em tempo real, de informaes pormenorizadas sobre a execuo oramentriae financeira da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.


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precariedade de servios pblicos indispensveis ao pleno atendimento daqui-

lo que apregoado pelos textos legais.Portanto, embora meritrio o propsito legal, mais uma vez est sen-

do vendida populao uma iluso inexequvel na sua plenitude e que, como

sempre, onerar o errio municipal, diminuindo o atendimento s necessida-

des mais prementes da populao.

muito bem-vinda a Lei de Acesso a Informaes Pblicas, mas

indispensvel que, com ela, sejam oferecidas solues e recursos materiais, f-

sicos e humanos capazes de efetivamente permitir o atendimento do que a Leipretende oferecer ao contribuinte.

indiscutvel a urgncia em providncias para estancar a sangria aos

recursos pblicos e garantir o controle efetivo do povo sobre os gastos pbli-

cos, no entanto, sem educao e sem meios disponveis de acesso populao,

a Lei ser mais uma pea decorativa, inexecutada, inqua ou cobrada apenas

daqueles que no tm meios de cumpri-la, os prefeitos.

3. ALCANCE

Saudar a edio da Lei como o instrumento que vai barrar a corrup-

o no Pas ludibriar a opinio pblica, fazer propaganda enganosa e mais

uma vez mentir para o cidado brasileiro, acenando com uma via de soluo

que no vai solucionar coisa alguma.Devemos saud-la, isso sim, como o incio de uma caminhada edu-

cativa, pedaggica, formadora de hbitos na populao que aprimorem os ins-

trumentos de controle e de combate corrupo.

O passo inicial a ser desenvolvido a mudana cultural dos servidores

pblicos e dos agentes polticos que mantm uma viso errada do que pbli-

co, fato, alis, que tambm est presente na conscincia do cidado em geral.

O pblico no Brasil tido como aquilo que de algum que no sou


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eu. O que pblico pode ser usado de qualquer forma, pode ser danificado,

pode ser destrudo, pode ser desperdiado, pois no MEU!Pesquisa realizada pela Controladoria-Geral da Unio aponta o en-

tendimento errado dos servidores pblicos em geral quanto ao direito de aces-

so a informaes de que o cidado detentor. Os servidores no sabem que

todas as informaes pblicas so direito de qualquer cidado, eles entendem

que o direito de acesso se restringe ao interesse do requerente.

Logo, evidente que o primeiro passo para a vigncia da lei a cons-

cientizao e o treinamento do servidor pblico.A lei determina a obrigao de todos os rgos pblicos criarem um

servio de informaes ao cidado e estabelece que o fornecimento dos dados

seja gratuito. Nesses servios, os cidados recebero orientaes sobre os pro-

cedimentos a serem adotados para requerer a informao desejada.

A Lei no12.527,4de 18 de novembro de 2011, que passa a vigorar a

partir de 18 de maio do ano corrente, dispe sobre os procedimentos a serem

adotados pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios para garantir osdireitos previstos nos inciso XXXIII do art. 5o,5no inciso II6do 3odo art. 37

e no 2odo art. 216 da Constituio da Repblica.

As regras por ela institudas obrigam os rgos da administrao di-

reta dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, incluindo-se os Tribu-

nais de Contas e o Ministrio Pblico, alm das autarquias, das fundaes p-

blicas, das empresas pblicas, das sociedades de economia mista e todas as

4 Lei no12.527, de 18 de novembro de 2011, regula o acesso a informaes previsto no inciso XXXIII do art.5o, no inciso II, do 3o, do art. 37, e no 2odo art. 216 da Constituio Federal; altera a Lei no8.112, de 11 de dezembrode 1990; revoga a Lei no11.111, de 5 de maio de 2005, e dispositivos da Lei no8.159, de 8 de janeiro de 1991; e d ou-tras providncias.

5 Constituio Federal de 1988 art. 5oXXXIII todos tm direito a receber dos rgos pblicos informa-es de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena deresponsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado.

6 Constituio da Repblica de 1988, 3odo art. 37 A lei disciplinar as formas de participao do usurio

na administrao pblica direta e indireta, regulando especialmente: II o acesso dos usurios a registros administra-tivos e a informaes sobre atos de governo, observado o disposto no art. 5o, X e XXXIII.


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entidades controladas direta ou indiretamente pelos entes que formam a Fe-

derao brasileira.So responsveis tambm pelo atendimento ao disposto na Lei no

12.527/2011 as entidades privadas sem fins lucrativos que recebam, por meio

de subvenes sociais, contrato de gesto, termo de parceria, convnios, acor-

dos, ajustes ou outros instrumentos congneres, recursos pblicos ou ainda di-

retamente do oramento, para o desenvolvimento de aes de interesse pblico.

O atendimento ao direito fundamental de acesso informao passa

obrigatoriamente pelo cumprimento dos princpios fundamentais da adminis-trao pblica e, tambm, pela observncia da publicidade como preceito ge-

ral e o sigilo como exceo; da divulgao das informaes de interesse pbli-

co, independentemente de solicitaes; da utilizao de meios de comunicao

viabilizados pela tecnologia da informao; pelo fomento ao desenvolvimen-

to da cultura de transparncia na gesto dos bens pblicos e pelo desenvolvi-

mento sempre maior do controle social sobre os atos da administrao pblica.

O desenvolvimento de uma cultura de transparncia vem sendo pra-ticado desde 2000, quando a LRF exige que a administrao divulgue em meio

eletrnico todos os relatrios e se amplia no momento em que os gestores pas-

sam a ter a obrigao de realizar a execuo oramentria on-line, em tempo

real, de forma a ser acompanhada pelo contribuinte. At 27 de maio de 2013,

todos os entes pblicos do Brasil devero adotar este procedimento.

No art. 4o, a lei de acesso s informaes pblicas define os itens que

podero ser solicitados ou fornecidos e, de forma muito precisa, estabelece oque informao sigilosa, dizendo ser aquela submetida temporariamente

restrio de acesso pblico em razo de sua imprescindibilidade para a segu-

rana da sociedade e do Estado.

Portanto, fundamental nos preparar para o exerccio de uma transpa-

rncia real, sem restries e sem questionamentos sobre poder ou no atender.


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4. CONDIES DE EXECUO

A lei muito clara ao determinar que dever do Estado garantir o di-

reito de acesso informao, que ser franqueada, mediante procedimentos obje-

tivos e geis, de forma transparente, clara e em linguagem de fcil compreenso.

da responsabilidade do Poder Pblico, por meio de suas entidades

e rgos de atuao, assegurar a transparncia das informaes, proporcionan-

do o amplo acesso, valendo-se, portanto, de todos os instrumentos e ferramen-

tas de informao, com maior capilaridade, para, por meio deles, divulgar su-as prticas administrativas, de forma que todo cidado possa acompanhar, se

o desejar, a ao governamental, seja ela relativa a atos administrativos, aqui-

sio de bens, pagamento de seus servidores ou execuo de seus oramentos.

Tambm da responsabilidade do poder pblico e de seus agentes

a proteo da informao, assegurando sua autenticidade, integridade e dis-

ponibilidade.

H de preocupar-se, o ente, com o treinamento e a habilitao dosservidores que atuaro no servio de informao ao cidado, pois estes, alm

de terem a necessidade de conhecer com profundidade o que a lei preconiza,

precisam ter discernimento para trabalhar conceitos como informao sigilo-

sa7e informao pessoal8, reconhecendo os momentos de restrio ao acesso.

Percebe-se, de imediato, que o atendimento s regras da lei esbar-

rar

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Revista Jurídica (2012)