EXMO
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL
REGIONAL DO TRABALHO DA 7 REGIO.RECURSO DE REVISTAProcesso n.
XXXXReclamante: Reclamado: XXXX, j devidamente qualificada nos
autos do processo em epgrafe, no se conformando com o acrdo, vem,
mui respeitosamente, por seu advogado in fine firmado, presena de
V. Exa., com fulcro nos arts. 896, a e c da CLT, bem como na
Instruo Normativa n 27 do TST, interpor, tempestivamente, o
presente RECURSO DE REVISTAConsubstanciados nas razes aduzidas a
seguir, as quais requer sejam recebidos e processados na forma da
lei processual vigente, devendo ser recebido em seus efeitos
suspensivos e devolutivos, e, aps, remetidas juntamente com as
razes inclusas, ao exame do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da
7 Regio. A matria abordada nas razes est devidamente
prequestionada, conforme Smula n 297 do TST.
O presente recurso est em consonncia com a transcendncia
descrita no artigo 896, c, da CLT.O presente recurso est de acordo
com a Instruo Normativa n 23/03.Deixa de juntar o comprovante de
recolhimento de custas, vez que lhe foi concedido no v. Acrdo, os
benefcios da justia gratuita.Vale ressaltar que deixa de recolher o
depsito recursal por ser empregado o ora Recorrente.
Requer a intimao do Recorrido, para, querendo, apresentar
Contrarrazes ao Recurso de Revista, sendo em seguida os autos
remetidos ao Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 7 Regio.
REQUER, ainda, que todas as intimaes e notificaes destes autos
sejam realizadas em nome de TUANE DE OLIVEIRA COSTA, causdico
devidamente qualificado em instrumento procuratrio.Termos em
quePede Deferimento.Fortaleza, 23 de outubro de 2014.TUANE DE
OLIVEIRA COSTAOABEGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 7
REGIORECORRENTE: RECORRIDO: PROCESSO: XXXRAZES DO RECURSO DE
REVISTAA deciso proferida em grau de Recurso Ordinrio viola de
forma direta disposio de lei federal ou Constituio Federal. Desse
modo, h de ser admitido o presente Recurso de Revista.Tambm h de
ser provido o presente Recurso de Revista, ora interposto, vez que
o direito invocado legtimo, tem suporte na legislao vigente e
jurisprudncia dos Tribunais, alm de ser matria de relevncia social
inequvoca.Nos autos, constam a procurao do reclamante, da reclamada
e a sentena de 1 grau.O respeitvel acrdo foi publicado no dia
xx/xx/xxxx, comeando a fluir o prazo para a interposio do presente
recurso no dia xx/xx/xxxx e sendo encerrado no dia xx/xx/xxxx.
Assim, o presente Recurso de Revista tempestivo, pois foi
interposto em tempo hbil, ou seja no dia xx/xx/xxxx, conforme
comprova data do protocolo.I DA SNTESE DOS FATOS E DA DECISO
JUDICIALColenda Turma, trata-se a presente de Reclamao Trabalhista,
na qual o recorrente pleiteia o pagamento de verbas contratuais e
rescisrias no pagas; penso por morte mensal vitalcia; indenizao por
danos materiais e morais, bem como danos estticos; frias no pagas;
honorrios advocatcios, alm de FGTS e multa de 40% FGTS; multa do
art. 467 e 477, CLT, sendo atribuda causa o montante de R$
10.265.394,12 + valores a serem arbitrados a ttulo de danos morais
e estticos. Foi realizada audincia no processo em lia, havendo
depoimento pessoal do reclamante e do preposto da reclamada. O
reclamante disse no ter prova testemunhal a produzir, apresentando
a reclamada uma testemunha.
Ato contnuo, o M.M juiz a quo proferiu deciso, julgando a Ao
Reclamatria procedente em parte condenando a r a pagar autora as
frias devidas e no pagas, totalizando o valor de 59.091,85.
Aps julgamento de recurso ordinrio interposto, foi prolatado
acrdo confirmando os termos da sentena de 1 grau. No caso em lia,
data maxima venia, no atentaram s provas documentais apresentadas
aos autos, alm de aplicar equivocadamente as normas trabalhistas.
Assim, desconsideraram numerrios devidos, realizando uma
interpretao totalmente equivocada dos fatos, da legislao e das
provas produzidas em juzo.O reclamante clama pelo reconhecimento
dos seus direitos, que foram burlados pela empresa, no tendo essa
prestado a mnima assistncia em um momento to complicado de sua
vida.
Desta maneira, irresignado, o reclamante interpe o presente
Recurso de Revista em face de deciso proferida pelo M.M juzo de 1
instncia, contra o no acolhimento parcial dos seus pleitos.II DO
DIREITODO ACIDENTE DE TRABALHO OCORRIDO INDENIZAO POR DANOS MORAIS,
MATERIAIS E ESTTICOS - ASSDIO MORAL SOFRIDO - TENTATIVAS DE RETORNO
AO TRABALHO REFORMA DA DECISO- VIOLAO DOS INCISOS V E X DO ART. 5
DA CARTA MAGNA- ARTS. 186, 187 E 927 DO CDIGO CIVILO juzo ad quem
entendeu no estar configurado o dever de indenizao por danos
morais, vez que no identificou o nexo causal entre a omisso e o
dano experimentado pelo trabalhador, alm de aduzir que no houve
atividade coerciva da empresa para que seu funcionrio realizasse o
trajeto entre sua cidade e o local da reunio atravs de veculo
automotor prprio.Referido entendimento contraria deciso de outros
Tribunais Regionais, no seu Pleno ou Turma, ou a Seo de Dissdios
Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, ou a Smula de
Jurisprudncia Uniforme dessa Corte, sendo aventado, portanto, o
cabimento do Recurso de Revista na forma do artigo 896, c, da CLT.
Vejamos:
RECURSO DE REVISTA. 1. INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS. PENSO
MENSAL. 1.1 . O -caput- do art. 950 do Cdigo Civil assegura vtima
que sofreu reduo (total ou parcial) de sua capacidade de trabalho,
alm das despesas do tratamento e lucros cessantes, at a completa
convalescena, penso que corresponda importncia do trabalho para o
qual se inabilitou, na proporo da incapacidade. 1.2. Procedente o
pedido, necessria a constituio de capital, para garantia do
pagamento do valor mensal da penso, independentemente da situao
financeira do demandado . Recurso de revista no conhecido. 2. DANO
MORAL. INDENIZAO DECORRENTE DE DOENA OCUPACIONAL EQUIPARADA A
ACIDENTE DE TRABALHO. CONFIGURAO. EFEITOS. O dano moral prescinde,
para sua configurao, de prova, bastando, para que surja o dever de
indenizar, a demonstrao do fato objetivo que revele a violao do
direito de personalidade. Revelada a conduta negligente da empresa,
quanto s condies de trabalho do autor, resta caracterizada a
ocorrncia de dano moral. Cabvel, assim, a indenizao respectiva, a
cargo da empregadora. Recurso de revista no conhecido. 3. DANO
MORAL. INDENIZAO. VALOR. CRITRIOS PARA ARBITRAMENTO . REDUO. A
indenizao por dano moral guarda contedo de interesse pblico. O
valor fixado deve observar a extenso do dano sofrido, o grau de
comprometimento dos envolvidos no evento, os perfis financeiros do
autor do ilcito e da vtima, alm de aspectos secundrios pertinentes
a cada caso. Incumbe ao juiz fix-lo com prudncia, bom senso e
razoabilidade. Recurso de revista conhecido e provido .
(TST - RR: 8748120125090068 , Relator: Alberto Luiz Bresciani de
Fontan Pereira, Data de Julgamento: 17/09/2014, 3 Turma, Data de
Publicao: DEJT 26/09/2014)
RECURSO DE REVISTA. ACIDENTE DO TRABALHO. INDENIZAO POR DANOS
MORAIS E ESTTICOS. RESPONSABILIDADE CIVL E QUANTUM INDENIZATRIO. O
pleito de indenizao por dano moral e material resultante de
acidente do trabalho e/ou doena profissional ou ocupacional supe a
presena de trs requisitos: a) ocorrncia do fato deflagrador do dano
ou do prprio dano, que se constata pelo fato da doena ou do
acidente, os quais, por si ss, agridem o patrimnio moral e
emocional da pessoa trabalhadora (nesse sentido, o dano moral, em
tais casos, verifica-se in re ipsa); b) nexo causal, que se
evidencia pela circunstncia de o malefcio ter ocorrido em face das
circunstncias laborativas; c) culpa empresarial, a qual se presume
em face das circunstncias ambientais adversas que deram origem ao
malefcio (excludas as hipteses de responsabilidade objetiva, em que
prescindvel a prova da conduta culposa patronal). Embora no se
possa presumir a culpa em diversos casos de dano moral - em que a
culpa tem de ser provada pelo autor da ao -, tratando-se de doena
ocupacional, profissional ou de acidente do trabalho, essa culpa
presumida, em virtude de o empregador ter o controle e a direo
sobre a estrutura, a dinmica, a gesto e a operao do estabelecimento
em que ocorreu o malefcio. Pontue-se que tanto a higidez fsica como
a mental, inclusive emocional, do ser humano so bens fundamentais
de sua vida, privada e pblica, de sua intimidade, de sua autoestima
e afirmao social e, nesta medida, tambm de sua honra. So bens,
portanto, inquestionavelmente tutelados, regra geral, pela
Constituio (art. 5, V e X). Agredidos em face de circunstncias
laborativas, passam a merecer tutela ainda mais forte e especfica
da Carta Magna, que se agrega genrica anterior (art. 7, XXVIII,
CF/88). Assim, se as condies de trabalho a que se submetia o
trabalhador contriburam diretamente para a reduo ou perda da sua
capacidade laborativa, deve-lhe ser assegurada a indenizao pelos
danos sofridos. No caso em tela, consta no acrdo do TRT que o
Reclamante sofreu um acidente quando manuseava, sozinho, uma serra
circular, o que ocasionou a amputao do seu dedo mnimo da mo
esquerda, configurando-se, ento, o dano (moral/esttico) e o nexo
causal. Ademais, a par da possibilidade de se enquadrar a atividade
do Reclamante como atividade de risco, o que atrairia a aplicao do
art. 927, pargrafo nico, do CC, o fato que o Regional explicitou
ter havido culpa concorrente das partes, julgando, assim,
procedentes os pedidos de indenizaes por danos morais e estticos .
Nessa situao, mantm-se a deciso recorrida. Recurso de revista no
conhecido.
(TST - RR: 3351420115090016 , Relator: Mauricio Godinho Delgado,
Data de Julgamento: 03/09/2014, 3 Turma, Data de Publicao: DEJT
19/09/2014)
Ora, ilustres julgadores, como pode permitir que a empresa
reclamada se exima do dever de indenizar um empregado que sofreu um
grave acidente enquanto cumpria suas funes laborais? Alm do mais, o
reclamante utilizou seu prprio veculo, pois este era o meio
disponvel para sua viagem, no havendo outra opo.
O acidente de carro ocorrido quando retornava de uma reunio na
cidade de Recife/PE no dia 15/08/2009 deixou o reclamante com uma
grave invalidez funcional (paraplegia flcida dos membros inferiores
CID G82.0) e, por se tratar de um acidente de trabalho, ensejou,
devidamente fundado no art. 21, IV, da Lei n. 8213/91, a emisso de
competente Comunicao de Acidente de Trabalho CAT sob o n.
2009.338.387.-8/01.A Lei n. 6.367, de 19 de outubro de 1976, dispe
acerca do acidente de trabalho:Art. 2 Acidente do trabalho aquele
que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa,
provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte,
ou perda, ou reduo, permanente ou temporria, de capacidade para o
trabalho. 1 equiparam-se ao acidente do trabalho, para fins desta
Lei:(...)V o acidente sofrido pelo empregado ainda que fora do
local e horrio de trabalho:(...)d) no percurso da residncia para o
trabalho ou deste para aquela.Portanto, resta caracterizado que os
danos fsicos sofridos pelo Reclamante so advindos de acidente de
trabalho. De acordo com a lei 8.213/91:Art. 20. Consideram-se
acidente do trabalho, nos termos do artigo anterior, as seguintes
entidades mrbidas:I - doena profissional, assim entendida a
produzida ou desencadeada pelo exerccio do trabalho peculiar a
determinada atividade e constante da respectiva relao elaborada
pelo Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social; II - doena do
trabalho, assim entendida a adquirida ou desencadeada em funo de
condies especiais em que o trabalho realizado e com ele se
relacione diretamente, constante da relao mencionada no inciso
I.Art. 21. Equiparam-se tambm ao acidente do trabalho, para efeitos
desta Lei:I - o acidente ligado ao trabalho que, embora no tenha
sido a causa nica, haja contribudo diretamente para a morte do
segurado, para reduo ou perda da sua capacidade para o trabalho, ou
produzido leso que exija ateno mdica para a sua recuperao; (...)IV
- o acidente sofrido pelo segurado ainda que fora do local e horrio
de trabalho:a) na execuo de ordem ou na realizao de servio sob a
autoridade da empresa;b) na prestao espontnea de qualquer servio
empresa para lhe evitar prejuzo ou proporcionar proveito;c) em
viagem a servio da empresa, inclusive para estudo quando financiada
por esta dentro de seus planos para melhor capacitao da mo-de-obra,
independentemente do meio de locomoo utilizado, inclusive veculo de
propriedade do segurado; d) no percurso da residncia para o local
de trabalho ou deste para aquela, qualquer que seja o meio de
locomoo, inclusive veculo de propriedade do segurado.Nos termos dos
arts. 186 e 927, ambos, do Cdigo Civil, a recorrida no pode deixar
de ser responsabilizada pela reparao dos danos causados e
comprovados em razo de doena ocorrida durante o trabalho, in casu,
atravs de reparao por danos morais e materiais, que justificam-se
pela necessidade de atendimento mdico, pelo sofrimento moral, no,
apenas, decorrente da dor fsica, como pelas expresses de angstia na
busca pela recuperao e estabelecimento de sade e pelo lucro
cessante institudo.
O empregado solicitou o retorno ao labor aos dirigentes. No
entanto, no houve resposta por parte da empresa. Apenas emfevereiro
de 2011 a reclamada ofereceu ao reclamante uma injusta proposta de
retorno ao trabalho, na qual passaria a perceber a ttulo de salrio
o valor de R$ 6.500,00 (seis mil e quinhentos reais) em vez dos R$
14.000,00 (quatorze mil reais) que recebia anteriormente, conforme
documentos acostados aos autos. Apesar da injusta proposta do
reclamado, o reclamante, tendo em vista que necessitava do emprego,
aceitou a oferta de emprego. Alm do mais, a empresa realizou fraude
processual ao condicionar a proposta de emprego ao ajuizamento de
reclamao trabalhista elaborada pelos assessores jurdicos da
reclamada, de forma que a empresa determinou todos os termos de uma
futura demanda judicial (CP, art. 347). Sendo assim, o reclamante
no aceitou as condies impostas pela empresa, ficando
impossibilitado de retornar ao trabalho.Isto posto, resta
configurado o assdio moral sofrido pelo empregado ao ser coagido a
aceitar proposta abusiva, na qual os direitos do reclamante
estariam prejudicados ao bel sabor da empresa. Diversas vezes a
reclamada frustrou o retorno ao labor do empregado, afirmando que a
que a responsabilidade de readaptao seria do INSS. Ocorreu ainda
que a reclamada, a partir de abril de 2010, fez novas contrataes, o
que gerou o rebaixamento das atribuies do reclamante, perdendo o
posto de gerente regional.A empresa no deu quaisquer condies de
reabilitao ao reclamante. Pelo contrrio, dispensou o auxiliar, que
o ajudava em determinados locais de acesso precrio. A situao do
empregado na empresa apenas ficava mais difcil, pois a reclamada
passou a no solicit-lo mais para participar de reunies e encontros.
Destarte, fica caracterizada as situaes atentatrias dignidade da
parte autora, visto que a empresa exclua-o de participar dos
eventos institucionais, alm de reduzir as atribuies que lhe eram
dadas, fazendo de tudo para que o empregado solicitasse seu
desligamento.Isto posto, medida de mais salutar justia a reforma
dos termos da deciso judicial em comento no sentido de condenar a
reclamada ao pagamento integral das verbas trabalhistas devidas e,
obviamente, das respectivas indenizaes por dano moral e patrimonial
(CF/88,art.114,caput,inciso VI).A jurisprudncia ptria firme no
sentido de configurar o assdio moral em face da desestabilizao
emocional da vtima:ASSDIO MORAL. PRESENA DE ELEMENTOS QUE COMPROVEM
A CONDUTA NEGATIVA DO EMPREGADOR, CAPAZ DE ATINGIR A AUTO-ESTIMA DO
EMPREGADO. CONFIGURAO. O assdio moral caracteriza-se como a conduta
que expe o trabalhador a situaes humilhantes, incmodas e
constrangedoras. Seu reconhecimento baseia-se no direito dignidade
da pessoa humana, fundamento da Repblica Federativa do Brasil, e
nos direitos fundamentais do cidado sade, honra e a um ambiente de
trabalho saudvel.Configura-se o assdio moral sempre que h tentativa
de desestabilizao emocional da vtima, a partir de ataques regulares
e contnuos que lhe exponham a situaes vexatrias perante os colegas
de trabalho e possam acarretar-lhe danos fsicos, psquicos e morais,
com o fim de afast-la do trabalho. Assim, restando comprovada a
ocorrncia de qualquer conduta, por parte da reclamada, que tenha
causado danos emocionais vitima, configura-se o assdio
moral.((TRT-15 - RO: 36187 SP 036187/2012, Relator: LUS CARLOS
CNDIDO MARTINS SOTERO DA SILVA, Data de Publicao: 25/05/2012, grifo
nosso sempre)Anote-se as importantes consideraes acerca dos
elementos considerados para efeito doquantumindenizatrio,
ressaltando o carter sancionatrio que a indenizao deve conter:DANO
MORAL. ARBITRAMENTO. SISTEMA ABERTO. CONSIDERAO DE ELEMENTOS
ESSENCIAIS INERENTES S PARTES E AS CIRCUNSTNCIAS FTICAS ENVOLVIDAS.
CARTER, ALM DE COMPENSATRIO, SANCIONATRIO. O arbitramento da
condenao por dano moral deve ter um contedo didtico, visando tanto
compensar a vtima pelo dano - sem, contudo, enriquec-la - quanto
punir o infrator, sem arruin-lo. O valor da indenizao pelo dano
moral no se configura um montante tarifado legalmente, mas, segundo
a melhor doutrina, observa o sistema aberto, no qual o rgo Julgador
leva em considerao elementos essenciais, tais como as condies
econmicas e sociais das partes, a gravidade da leso e sua
repercusso e as circunstncias fticas, como o tempo de servio
prestado ao reclamado e o valor do salrio percebido. Assim, a
importncia pecuniria deve ser capaz de produzir-lhe um estado tal
de neutralizao do sofrimento impingido, de forma a "compensar a
sensao de dor" experimentada e representar uma satisfao, igualmente
moral. No se pode olvidar, ainda, que a presente ao, nos dias
atuais, no se restringe a ser apenas compensatria; vai mais alm,
verdadeiramente sancionatria, na medida em que o valor fixado a
ttulo de indenizao reveste-se de pena civil.(TRT-15 - RO: 36187 SP
036187/2012, Relator: LUS CARLOS CNDIDO MARTINS SOTERO DA SILVA,
Data de Publicao: 25/05/2012)A prtica do ato ilcito praticado pela
Reclamada ainda repudiada peloCdigo Civil em seu artigo186, sendo
garantido o direito de reparao do dano, ainda que exclusivamente
moral. o que versa a lei:Artigo 186: Aquele que, por ao ou omisso
voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a
outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.Ainda sob
a gide da lei civil, no artigo 927, fazendo manifesta a obrigao de
indenizar a parte lesada:Art. 927. Aquele que, por ato ilcito,
causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.Roberto Ruggiero, in
Instituies de Direito Civil, vol.3, ed. Saraiva, 3 edio,
salienta:Qualquer comportamento de uma pessoa, que injustamente
prejudique a esfera alheia, um ato ilcito e a esfera jurdica alheia
prejudica-se quer por quem estando ligado a outrem por uma obrigao
no a cumpra, quer por quem, fora de qualquer vnculo obrigatrio,
ofenda o direito de uma pessoa, violando o preceito legal que probe
perturbar as relaes jurdicas alheiasDesta forma, ficou plenamente
demonstrado, pelas peas j acostadas, que o ato praticado ofendeu a
integridade fsica e moral do autor que se v impossibilitado de
prosseguir com sua vida pessoal e profissional como em outrora.Ora
Exas., devem ser indenizados os danos decorrentes do prejuzo honra
do empregado. Tais danos so facilmente constatveis. Se antes do
acidente provia o seu sustento e o de sua famlia, agora o que
recebe a ttulo de benefcio mal d para pagar o colgio de seus
filhos, fato que atinge sua sanidade mental e o deprime deveras
fazendo revoltar-se sobre o motivo para manter-se vivo.No bastasse
isto o autor, por insuficincia de recursos, no pode custear o
tratamento mdico indispensvel manuteno da sua sade e recuperao
plena sem comprometer o sustento de sua famlia. E, em consequncia,
segundo a lio doutrinria dos mais respeitveis juristas em harmonia
com a jurisprudncia, que a indenizao devida pelo ofensor dever ser
determinada em valores mltiplos do salrio mnimo sem incorrer na
vedao constitucional.Dos danos materiais sofridos julgado
improcedenteA deciso judicial determinou a no percepo da indenizao
por danos materiais ao reclamante, por entender que no houve culpa
da reclamada no acidente, alm de a empresa ter custeado algumas das
despesas que o reclamante contraiu em virtude do tratamento e da
condio fsica obtida.Contudo, Exas., consoante exposto na exordial,
o reclamante passou a receber auxlio doena acidentrio, espcie B-9,
tendo um rendimento mensal de R$ 2.628,86 (dois mil, seiscentos e
vinte e oito reais e oitenta e seis centavos), o que representou
uma enorme diferena no padro de vida, uma vez que percebia, antes
do acidente, uma mdia salarial de R$ 14.000,00 (quatorze mil
reais), tendo a empresa complementado a renda por apenas nove
meses. O reclamante busca por meio dessa demanda judicial diminuir
os impactos que o acidente de trabalho causou na sua vida, j que
teve que readaptar toda a sua rotina, mas ainda assim precisa
sustentar sua famlia. Assim, a diferena salarial e os custos do
tratamento constituem os danos materiais sofridos, devendo haver a
reparao por parte da empresa.Cabe ressaltar que esto presentes
todos os requisitos para a caracterizao da responsabilidade civil
devida pela empresa em favor do reclamante, dada a perda da
funcionalidade e da capacidade laboral plena em virtude da perda
dos membros inferiores aos 35 (trinta e cinco) anos gera o dever de
reparar o dano causado. Insta ressaltar o contedo do artigo 927 do
CCB:Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar
dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.Pargrafo nico. Haver
obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos
especificados em lei, ou quando a atividade normalmente
desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco
para os direitos de outrem. Alm do mais, devem ser observados os
preceitos constitucionais, verbis:Art. 7 So direitos dos
trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de
sua condio social:XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a
cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est
obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; Impe a reforma da
deciso a fim de que seja paga indenizao ao empregado pelo
descumprimento de obrigao de fazer da empresa em manter valor
segurado contra acidentes a ser arbitrado por este Juzo, tomando
como parmetro os valores de mercado, quantificado no valor
aproximado de um ano de salrio do reclamante de R$ 241.739,40
(duzentos e quarenta e um mil, setecentos e trinta e nove reais e
quarenta centavos).Legtima, tambm, a pretenso autoral de receber
valores para custear seu tratamento e qualidade de vida, haja vista
o disposto na legislao substantiva civil pertinente espcie:Art.
949. No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o
ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at ao
fim da convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido
prove haver sofrido.Alm do acima relatado, em virtude do acidente
sofrido, o reclamante tem uma despesa mensal (Doc. 19) bastante
alta decorrente da sua situao de invalidez, difcil de suportar,
haja vista o fato de que tais valores com que arca, com a ajuda de
parentes prximos, para sua sobrevivncia digna importam em
comprometimento do sustento de sua famlia, totalizando anualmente o
montante de R$ 9.627,72. O reclamante possui ainda outros gastos os
quais devem ser ressarcidos pela empresa, tais como as despesas de
viagens realizadas para Braslia e para adaptao da nova condio
fsica. A jurisprudncia ptria j tem se manifestado sobre o dever e a
forma de pagamento do valor devido ao reclamante para a mantena de
sua sade e qualidade de vida:A condenao deve incluir todas as
intervenes que se fizeram necessrias durante a tramitao do demorado
processo e das que devam ser feitas no tratamento das seqelas
deixadas pelo acidente, ainda que no possam ser desde logo
definidas em nmero e em valor, o que ficar para a liquidao de
sentena. Conforme a percia, a natureza das leses exige constantes e
peridicas intervenes, at sua definitiva consolidao.
Tratando-se de sequelas duradouras, que exijam tratamento
contnuo e prolongado, a indenizao devida ao prejudicado tambm deve
abranger essas despesas, sendo desnecessria a propositura de novas
aes.
A responsabilidade da empresa quanto indenizao devida ao seu
ex-empregado, deve observar tambm a reduo significativa de sua
capacidade laboral:Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo
qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe
diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do
tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir
penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou,
ou da depreciao que ele sofreu.Pargrafo nico. O prejudicado, se
preferir, poder exigir que a indenizao seja arbitrada e paga de uma
s vez.Determina o dispositivo legal supratranscrito ser devido o
pagamento de uma penso vitalcia, a titulo de indenizao,
correspondente ao valor daquilo que o Ofendido estaria recebendo se
estivesse com vida e a plenitude de sua capacidade laboral de
acordo com o status quo ante, ou seja, aquilo que receberia como
pagamento, em contraprestao de seu labor, se ainda o estivesse
exercendo plenamente.A diferena entre o valor antes percebido e o
atualmente pleiteado, junto ao INSS, importa em R$ 16.824,78
(dezesseis mil, oitocentos e vinte e quatro reais e setenta e oito
centavos) mensais ou R$ 201.897,36 (duzentos e um mil, oitocentos e
noventa e sete reais e trinta e seis centavos) anuais, a ser
acrescido do perodo em que esteve afastado para tratamento no valor
de R$ 11.371,14 (onze mil reais, trezentos e setenta e um reais e
quatorze centavos) mensais, multiplicados por 15 (quinze) meses,
perodo em que a empresa nada pagou a ttulo de remunerao,
totalizando R$ 170.567,10 (cento e setenta mil, quinhentos e
sessenta e sete reais e dez centavos).E, obviamente, com a previso
legal, tem-se um quantum do dano patrimonial materializado pelo
dobro do seu maior valor salarial mensal do contrato de emprego,
com as devidas e necessrias correes salariais tomando-se como base
o valor constante de sua CTPS (Doc.18), at que se tenha o desate
final desta reclamao trabalhista, tornando-se totalmente dispensvel
fazer qualquer outra prova do valor do dano patrimonial existente.
Vale ressaltar, quanto ao valor da indenizao devida, as Smulas do
Colendo Supremo Tribunal Federal, atinentes ao caso:Smula n. 490 -
A penso correspondente indenizao oriunda de responsabilidade civil,
deve ser calculada sempre no salrio mnimo vigente ao tempo da
sentena e ajustar-se- s variaes ulteriores.Smula n. 562 - Na
indenizao de danos materiais decorrentes de ato ilcito, cabe a
atualizao de seu valor, utilizando-se, para esse fim, dentre outros
critrios, dos ndices de correo monetria.Por tudo o que acima se
exps que todos os valores supra descritos devero compor o dano
material sofrido pelo autor, que totalizam R$ 8.795.610,99 (oito
milhes, setecentos e noventa e cinco mil, seiscentos e dez reais e
noventa e nove centavos), conforme j demonstrado.Dos danos estticos
sofridos pelo reclamanteAlm das indenizaes por danos morais e
materiais (danos emergentes e lucros cessantes), torna-se
perfeitamente cabvel o pleito de indenizao por danos estticos, haja
vista que a sua leso, decorrente do acidente sofrido, comprometeu e
alterou, significativamente, a harmonia fsica do Reclamante, em
conformidade com o disposto na Smula n. 387, do STJ:STJ Smula n 387
-26/08/2009 - DJe 01/09/2009 - Licitude - Cumulao - Indenizaes de
Dano Esttico e Dano Moral - lcita a cumulao das indenizaes de dano
esttico e dano moral.Enquadra-se no conceito de dano esttico
qualquer alterao morfolgica do acidentado, como, a sua condio de
paraplgico, vulgo cadeirante, ou ainda, portador de necessidades
especiais, o que lhe rotular pelo resto de sua vida.Esta
qualificao, sobejada pela sua invalidez permanente, sem sombra de
dvidas, acarreta-lhe o direito a uma indenizao, o que desde j
requer seja arbitrado por este Juzo.DO PERODO LABORAL PRIMAZIA DA
REALIDADE- RETIFICAO DA DATA DE ADMISSO NA CTPS DO RECLAMANTE
RECOLHIMENTO PREVIDENCIRIO DEVIDO VIOLAO AO ART. 9 DA CLT
O juzo ad quem indeferiu o pedido de ratificao da data de
admisso da CTPS do obreiro por entender que era obrigao do
empregado levar a CTPS para que a reclamada fizesse o registro,
pois aquele supostamente ainda mantinha vnculo com antigo
empregador. Alm de aduzir que se pode afirmar ter havido efetivo
prejuzo ao reclamante.
No entanto, fcil constatar, consoante provas acostadas aos
autos, que o reclamante ingressou na empresa em 03/09/2007, tendo,
inclusive, participado de reunio com a equipe da regional III
(NO/NE) com as despesas de viagem e estadias pagas. No se tratando
apenas de negociaes preliminares, pois o obreiro j estava
desempenhando suas funes na empresa.
No se pode sustentar o no acolhimento do pleito em virtude de
posterior entrega da CTPS do empregado empresa, pois esta, ainda
assim, deveria ter registrado a data da admisso, no devendo levar
em conta suposto atraso na entrega da carteira de trabalho.
A deciso afronta diretamente o artigo 9 da CLT, o qual dispe
que: sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo
de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos
na presente Consolidao. Outrossim, contraria tambm o artigo 29, da
CLT:
Art. 29. A Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser
obrigatoriamente apresentada, contra recibo, pelo trabalhador ao
empregador que o admitir, o qual ter o prazo de quarenta e oito
horas para nela anotar, especificamente, a data de admisso, a
remunerao e as condies especiais, se houver, sendo facultada a adoo
de sistema manual, mecnico ou eletrnico, conforme instrues a serem
expedidas pelo Ministrio do Trabalho. 2 - As anotaes na Carteira de
Trabalho e Previdncia Social sero feitas: a) na data-base; b) a
qualquer tempo, por solicitao do trabalhador; c) no caso de resciso
contratual; oud) necessidade de comprovao perante a Previdncia
Social.
Destarte, diante do princpio da primazia da realidade
predominante no direito trabalhista, os fatos ocorridos devem ser
priorizados em face do ajuste formal, alm da necessria observncia
dos dispositivos da CLT, devendo a deciso ser prontamente
reformada.
DO BENEFCIO PREVIDENCIRIO PERCEBIDO DA ESTABILIDADE - VIOLAO AO
ART.1,IIIEIV, 5, V E 7, XXVIII, DA CF, 186 E 187 DO CCB E SMULA N
378, II, DO TST.A deciso proferida entendeu de forma completamente
equivocada os fatos ocorridos na Reclamao Trabalhista. A impresso
que se d que buscaram a todo custo prejudicar o reclamante.
Ora, no h o que se discutir acerca do benefcio do auxlio-doena
acidentrio! O INSS concedeu este benefcio e no o auxlio-doena
Previdencirio (B31). Assim, claramente devido a complementao
salarial do empregado.
Conforme exposto na exordial, a reclamada pagou ao obreiro a
diferena entre o benefcio recebido do INSS e a respectiva remunerao
recebida na poca imediatamente anterior ao acidente apenas pelo
perodo de nove meses. Em outubro de 2011, o benefcio previdencirio
cessou, pois foi considerado apto a retornar ao trabalho.
Quanto estabilidade decorrente do benefcio do auxlio-doena
previdencirio, este foi gozado. Dito isto, no h fundamento para o
julgador considerar que a despedida do trabalhador foi regular em
razo deste no ser estvel.
No bastasse isso, a deciso ainda declara que no obrigao da
reclamada custear o tratamento do reclamante.
Destarte, clara a afronta ao artigo 118 da CLT:
O art.118da Lei n8.213/91 estabelece que:
Art. 118. O segurado que sofreu acidente do trabalho tem
garantida, pelo prazo mnimo de doze meses, a manuteno do seu
contrato de trabalho na empresa, aps a cessao do auxlio-doena
acidentrio, independentemente de percepo de auxilio-acidente.
A Smula 378, II, do c.TST dispe o seguinte:
II - So pressupostos para a concesso da estabilidade o
afastamento superior a 15 dias e a consequente percepo do
auxilio-doena acidentrio, salvo se constatada, aps a despedida,
doena profissional que guarde relao de causalidade com a execuo do
contrato de emprego. (primeira parte - ex-OJ n 230 da SB-DI-1-
inserida em 20.06.2001)
O reclamante passou a receber previdencirio (Auxlio Doena
Acidentrio, Espcie B-9) (Doc. 04), ou seja, seu rendimento mensal
caiu para R$ 2.628,86 (dois mil, seiscentos e vinte e oito reais e
oitenta e seis centavos, j que sua empregadora complementou durante
nove meses a diferena entre o benefcio e o salrio cessando sem
prvio aviso o que impactou sua vida.Em face da incontestvel violao
do art.1,IIIeIV, 5, V e 7, XXVIII, da Constituio Federal, 186 e 187
do Cdigo Civil Brasileiro e da Smula n 378, II, do TST, pede-se a
reforma da deciso.DAS VERBAS TRABALHISTAS DEVIDAS DECISO CONTRRIA
AOS ARTS. 467 E 477 DA CLT
A reclamada no pagou as verbas resitrias do reclamante com base
no salrio de R$ 20.144, 95 (vinte mil, cento e quarenta e quatro
reais e noventa e cinco), gerando um total devido de R$ 100.103,51,
alm do total de frias devidas e no pagas, 59.091,85. Aplicveis so
as multas dos arts. 467 e 477 da CLT:
Art. 467.Em caso de resciso de contrato de trabalho, havendo
controvrsia sobre o montante das verbas rescisrias, o empregador
obrigado a pagar ao trabalhador, data do comparecimento Justia do
Trabalho, a parte incontroversa dessas verbas, sob pena de pag-las
acrescidas de cinqenta por cento.
Art. 477. assegurado a todo empregado, no existindo prazo
estipulado para a terminao do respectivo contrato, e quando no haja
ele dado motivo para cessao das relaes de trabalho, o direto de
haver do empregador uma indenizao, paga na base da maior remunerao
que tenha percebido na mesma empresa.
Requer, outrossim, a Retificao da anotao na CTPS do empregado
com o recolhimento previdencirio devido. Tendo em vista que a CTPS
do reclamante foi anotado posteriormente impe empresa retificar a
data da anotao para 03/09/2007 e efetuar os devidos recolhimentos
previdencirios.
DOS HONORRIOS ADVOCATCIOSA reclamada deve ser condenada ao
pagamento dos honorrios advocatcios em 15% a incidir sobre as
parcelas vencidas e vincendas com fundamento na smula 234 do
Supremo Tribunal Federal c/c Art. 5 da Instruo Normativa n 27 de
2005, do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, in verbis:STF Smula
n 234 - So devidos honorrios de advogado em ao de acidente do
trabalho julgada procedente.O caso em lia preenche os requisitos
estabelecidos pela smula 219 do TST:
STF Smula n 219 a condenao ao pagamento de honorrios
advocatcios, nunca superiores a 15% (quinze por cento), no decorre
pura e simplesmente da sucumbncia, devendo a parte estar assistida
por sindicato da categoria profissional e comprovar a percepo de
salrio inferior ao dobro do salrio mnimo ou encontrar-se em situao
econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento
ou da respectiva famlia.
Esse o entendimento proferido pelo E. TST em grau de Recurso de
Revista:
HONORRIOS ADVOCATCIOS. REQUISITOS. 1. O Tribunal Regional
consignou que -entendendo haver adimplemento parcial das obrigaes
da reclamada, viu-se o reclamante, para tanto, valendo-se da
faculdade prevista no art. 791 da CLT, compelido a contratar
profissional habilitado capaz de patrocinar a defesa de seus
direitos e interesses sonegados.- , entendendo, ainda, ser devida a
verba honorria, ante a necessidade de -recomposio de tudo aquilo
que a parte despendeu para fazer valer os seus direitos e
interesses- . 2. A teor da OJ 305/SDI-I do TST, "na Justia do
Trabalho, o deferimento de honorrios advocatcios sujeita-se
constatao da ocorrncia concomitante de dois requisitos: o benefcio
da justia gratuita e a assistncia por sindicato", e, nos moldes da
Smula 219/TST,"a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios,
nunca superiores a 15% (quinze por cento), no decorre pura e
simplesmente da sucumbncia, devendo a parte estar assistida por
sindicato da categoria profissional e comprovar a percepo de salrio
inferior ao dobro do salrio mnimo ou encontrar-se em situao
econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do prprio sustento
ou da respectiva famlia" . 3. Deciso regional contrria ao
entendimento cristalizado na smula transcrita. Recurso de revista
conhecido e provido.
(TST - RR: 15948320115050621 , Relator: Hugo Carlos Scheuermann,
Data de Julgamento: 24/09/2014, 1 Turma, Data de Publicao: DEJT
03/10/2014)A deciso contraria o entendimento cristalizado na smula
transcrita, devendo, portanto, haver a condenao da empresa ao
pagamento dos honorrios advocatcios.
III - DOS PEDIDOSAnte o acima exposto, o Reclamante, ora
Recorrente REQUER que se digne este Colegiado a reformar o acrdo
proferido s fls. nos pontos acima atacados, julgando totalmente
procedente a Reclamao Trabalhista.Por fim, REQUER, ainda, que todas
as intimaes e notificaes destes autos sejam realizadas em nome de
Tuane de Oliveira Costa, causdico devidamente qualificado em
instrumento procuratrio. Termos em quePede DeferimentoFortaleza/CE,
23 de outubro de 2014.TUANE DE OLIVEIRA COSTA
OAB Art. 896. Cabe recurso de revista para Turma do Tribunal
Superior do Trabalho das decises proferidas em grau de recurso
ordinrio, em dissdio individual, pelos Tribunais Regionais do
Trabalho, quando:
a) derem ao mesmo dispositivo de lei federal interpretao diversa
da que lhe houver dado outro Tribunal Regional, no seu Pleno ou
Turma, ou a Seo de Dissdios Individuais do Tribunal Superior do
Trabalho, ou a Smula de Jurisprudncia Uniforme dessa Corte
c) proferidas com violao literal de disposio de lei federal ou
afronta direta e literal Constituio Federal.
IN 27 do TST
Ementa
Dispe sobre normas procedimentais aplicveis ao processo do
trabalho em decorrncia da ampliao da competncia da Justia do
Trabalho pela Emenda Constitucional n 45/2004.
Art. 2 A sistemtica recursal a ser observada a prevista na
Consolidao das Leis do Trabalho, inclusive no tocante nomenclatura,
alada, aos prazos e s competncias.
Pargrafo nico. O depsito recursal a que se refere o art. 899 da
CLT sempre exigvel como requisito extrnseco do recurso, quando
houver condenao em pecnia.
Prequestionamento - Oportunidade - Configurao
I- Diz-se prequestionada a matria ou questo quando na deciso
impugnada haja sido adotada, explicitamente, tese a respeito.
II- Incumbe parte interessada, desde que a matria haja sido
invocada no recurso principal, opor embargos declaratrios
objetivando o pronunciamento sobre o tema, sob pena de
precluso.
III- Considera-se prequestionada a questo jurdica invocada no
recurso principal sobre a qual se omite o Tribunal de pronunciar
tese, no obstante opostos embargos de declarao.
STJ- RESP 297.007, 4 Turma, Min Ruy Rosado, j. 14.08.01, DJU
18.3.02 in Theotonio Negro Cdigo Civil e Legislao Civil em vigor,
Ed. Saraiva, 31ed., p. 350.
STJ- RESP 651.225, 3 Turma, Min Castro Filho, j. 19.08.04, DJU
20.9.04 op. cit., p. 350.
