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ANGELINA FERREYRA DE DE LA RA

CRISTINA GONZLEZ IlELA VEGA DE DeL

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Crdoba 2003

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Prlogo

No se ha escri to en los ltimos aos un manual de Teora general del proceso; esta'obra. dedicada por las profesoras Ferreyra de de la Ra y Gonzlez de la Vega de Opl, a los docentes y adscriptos que participaron en el

...,.-............ ----_.

flm71l de de la Ra GonzJez de la Vega de Opl

esto es las cBases Constituciona]eg, temtica abordada 111. despus de describir la evolucin histrica del derecho OO1nclo con un prolijo anlisis de los sistemas y principios

todo ello previo al abordaje de la faz institucional. Lo que, sin coadyuva a una adecuada comprensin de la razn de ser

del orden jurfdico. metodologfa utilizada ser de gran utilidad a docentes y

, a la hora de comparar cmo operan en el plano legislativo Iros institucionales bsicos: Accin, Jurisdiccin y Proceso.

cuidado el estudio y tratamiento de los tres planos en que se 'Cla su enseanza, al abordar 10 realizativo. pragmtico y

en la modalidad especfica que opera tanto para los "'Inadosprocesos civiles (civil y comercial, laboral y de familia) como los procesos penales. Recreando ricas citas jurisprudenciales en temas de un modo especial asf lo demandan. como es la competencia.

didcticos e ilustrativos grficos del proceso. En definItiva. logra en forma ordenada y sistemtica el plan propuesto. Finalmente. deseo poner nfasis en el rigor cientfico y acadmico

que emana de los once captulos de este libro y lo que representa para la ctencia procesal una tarea de estas caractersticas, en momentos que la moderna doctrina con aparente creatividad omite las enseanzas de los turistas italianos y alemanes. que como Chiovenda. Camelutti. Calamandrei. MJcheli. Rocco. Goldschmidt. Rosenberg.. entre otros. abrevaron y nutrieron la doctrina rioplatense. representada por Hugo A1sina. Eduardo 1. Couture. Ramiro 1. Podetti, Jorge Clari Olmedo, Alfredo Vlez Mariconde y Uno Enrique Palacio, por mencionar slo algunos de nuestros maestros. gracias a la labor editorial de Santiago Sents Melendo.

Prologar un libro no es una tarea fcil. menos an cuando se trata de personas caras en los afectos y de reconocida tr;yectoria intelectual. Pero las autoras me han honrado con esta distincin, tarea que result sumamente grata en razn de los mritos de la obra.

Angela Eslu Ledesma BueMs Aires. mano de 2003

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CAPITULO I

Derecho procesal

' 1 I W Sumarlo: 1. Rea!lzaci6n indirecta del derecho. 2. ...A.J.v . Contenido. 2.2. Caracteres. 3. I

,e,; procesal. 4. I

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evolucin en el pensamiento de los autores. su manifestacin en el mbito civil, penal. familiar y laboral.

1. Realizacin Ind irecta del derecho

El derecho est conformado por un conjuhto de normas jurdicas que establecen reglas de conductas a las que deben ajustarse la de los hombres en la convivencia social. Estas reglas imponen rdenes, mandatos y prohibiciones, y tambin prevn la sancin legal pata el caso de incumplimiento. Es decir. que ante la existencia de un conflicto de intereses jurdicos, generalmente existe una norma que establece la poSible forma de solucin.

El derecho poSitivo se Intesra por normas sustanciales contenidas en los cdjgos de fondQ (Civil. Penal. etctera) y r normas rocesales ue g~neralmente. aunque no siempre. se encuentran en los cdigos de rito .

..Y Ante la violacin del orden iurfdi~ por incumplimiento_de una orden 'Asustancial. cabe la posibilidad de c.omposicin...de..la_controversia_con o

sin la ntervencin de los rganos judiciales. Dicho de otro modo: ,La conducta liumana normalmente se ajusta al dereclio. el que, por olra parte. recoge como norma la regla social, esto es, /0 que liabiluafmente se cumple; los conflictos ordinariamente no se producen, pero en caso de ocurrir. tambin pueden resolverse por v(a pacifial. No obslante !I para los casos de exapci6n que pese el ser muclios. sen de

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'2 Ftrreyra de de la Ra Gondlez de la Vega de Opl

fntll txupd6n ti Estado dehe esta/tur su tutela juridico.. es decir, fa prtStacin de' aptNJo y ti tslaledmitl1to de formas fXJrtl que St respeten las situaciones jurldiC4S legitilMs y se cumpla con ti derecho' 111,

Es que el derecho establece el orden jurdico en su quietud.!I ti partir de Su vio/lla" wbt fa posibilidad de recomposicin tspontt1ea o directa : tamin surge la posibilidad dl! su rt/Jlizaci6n indirecta el t(avls de los rganos judicialen t2J.

La realizacin del derecho de fondo por medio de vfas reguladas por el derecho procesal denota la vigencia del principio de oficialidad y. adems. alude a la posible realizacin indirecta del orden jurfdico. Esto es as porque ante la violacin de una norma jurfdica puede ste recomponerse espontneamente. sin necesidad de intervencin de los rganos judicia les. O caso contrario. puede requerirse la intervencin de los rganos estatales a fin de lograr su cumplimiento coactivo. Pinsese, por ejemplo. en la existencia de un contrato de prstamo de dinero que debe devolverse en cuotas. Ante el atraso en el pago por parte del deudor. el acreedor 10/1 intima telefnicamente y el obligado paga. En este caso. el orden jurdico se recompuso espontneamente, en forma directa sin intervencin de los rganos judiciales. Pero si. por el contrario, ante la intimacin el deudor se resiste. podr el titular del crdito iniciar un juicio por el procedimiento que establece la ley y a travs de los rganos del PocIer Jud icial. con el fin de obtener su oportuno abono (realizacin oficial indirecta).

Cabe sealar, asimismo, que frente a ciertas situaciones la intervencin de Jos tribunales oficia les se torna indispensable a fin de integrar adecuadamente una situacin jurdica. Ello sucede cuando se trata de materia no disponible por exclusiva voluntad de las partes. Tal es as por ejemplo. en materia de divo rcio (en donde no cabe el mutuo acuerdo y es menester la intervencin del juez para que decrete el divorcio), de adopcin (en donde es ineludible la participacin del juez para otorgarla), etctera: es decir. en aquellos casos en donde por exigencia de normas sustanciales slo puede resolverse la constitucin de un nuevo estado personal por resolucin judicial.

Por eso se ha dicho que (el dmc'Jo procesal es la rama del deredio que estudia / fen6meno jurdico l/amado proceso judicial y los problemas que le son conexos y que

(1) ~ovt, Enriqu~. Teorla fe"er1 dd prouso, Nomos. SS. As., 1984. p. 3. !21 Clari Olmedo, lorge, Dmdo proc&l/, Depalma, Bs. AS .. 1982, t. l. p. 61.

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leona General del Proceso '3

la tstructura (ntima de todo prouso t:S 6ien simple: dos suJetos de6atiendo po.d(iCil. 11 iallctiCil.mente ante un teruro, que 'ahrd de molvtrel litigio si t:S que no se autacompone

-urante la tramitaci6n del procedimiento. A la su"", de todas tstas nociones 51 le da el om6re de proaso, IJI. Por ello. el proceso judicial es el instrumento tcnico eado por la Constitucin y constituido por nonnas para la realizacin directa del derecho por medio de los procedimientos y con la intervencin e los> rganos judiciales del Estado que cumplen esta funcin de

omposicin del orden jurfdico (principio de oficialidad).

2. Derecho procesal. Concepto

(El derecho procesal puede ser definido como el conjunto de principios y. normas jurdicas que regulan la actividad judicial del Estado y de los

articulares en la realizacin indirecta del derecho.) ~ Su estudio no se limita slo al anlisis de nonnas positivas sino que omprende tambin los principios y reglas utilizadas en la aplicacin judicial el derecho. Es decir, que no basta el anlisis del derecho objetivo

contenido en las normas procesales sino. muy especialmente, comprende el tratamiento de principios y reglas de trascendencia que sern tiles a la hora de dic tar la ley, de aplicarla e interpretarla o en su caso de integrarla. Estos principios, rntimamente vinculados al sistema procesal. inciden en forma directa en sus formulaciones. Ello tambin sucede con las garantfas constitucionales que deben asegurarse en la rea lizacin jurisdiccional del derecho (juez natural, debido proceso, inviolabilidad de la defensa en juicio, etctera).

Palacio seala que dtsde !!,Junto de visla de la teora general del derecho. es posible conu6ir al dmc'o proasaf~mo aquel sector de la ciencia jurldiCQ. que 51 ocupa del prouso en sentido tl.mplio. entendiendo por tal ti. la actividad que despliegan los 6rganos del Esttldo en la aeaci6n !I aplicacin de I'Wrrna5 urldieas generales o individuales>~t. AdVierte que es comn que la nocin de derecho procesal en sentido estricto se formule exclusivamente en torno de la idea de jurisdiccin

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131 A1varado velloso. Adolfo, JI1/roductid" al n/lidio ul dlrrro prousal. Rubinzal-CuJzonl, Santa Fe. t. 1.

(4) Palacio. Uno Enrique. Dtm~o proasal civil. Nocio,,1S jmmles, Abeledo-Perrot, 61. M " e, l.

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Ferreyra de de la Raa Gondltz de la Vega de Opl

Con i orientacin se ha expresado que es la rama del derecho que estudia el conjunto de normas y principios que regulan la funcin jurisdiccional del Estado en todos sus aspectos y que. por lo tanto. fijan el procedimiento que se ha de seguir para obtener la actuacin del derecho positivo en los casos concretos. y que determinan las personas que deben someterse a la jurisdiCcln del Estado y los funcionarios enc rgados de ejercerla ISI.

n una formulacin clsica se ha dicho que el derecho procesal es el co junto de normas que regulan la actividad jurisdiCcional del Estado para la aplicacin de las leyes de fondo y su estudio compren?e la organizacin del Poder ludicial. la determinacin de la competenCIa de los funcionarios que 10 integran y la actuacin del juez y las partes en la sustanciacin del proceso ay

Como se ve, los elementos tomados para la conceptualizacin de esta disciplina no acusan notables diferencias; en la mayora de los casos son comunes y slo se hace necesario precisar el contenido del derecho procesal para lograr una adecuada

No cabe duda. entonces. que el

del derecho procesal como 1 I le compete el anlisis del derecho positivo contenido en las leyes (Constitucin Nacional y Provincial. cdigos de fondo. de forma . etctera) pero tambin y muy especialmente. de los principios y reglas que hacen a los sistemas procesales Ibilateralidad, inmediacin, lealtad y buena fe procesal.

1'5) Devis Echandla. Humbeno. Tlorla 9''''''1/ del prouso. Universidad. SS. As .. 1997. (6) A1s1na. Hugo. 'lhIllldo lt6rico 1"4dico di dtm:lio prtlaSl:ll civil V comtrCial. Parle ft""/lI. Edlar.

Ss. As .. 1963. p. n . 17) Clari Olmedo. lor~. Dtm:lio proc.tSlIl. ~palma. Ss. As .. 1982. t . '. p. 11 .

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Teorla General del Proceso 15

etctera). Le compete delinear [os distintos sistemas que se determinan muchas veces por la materia sustancial a realizar y otras por circunstancias tales como el momento social y la idiosincrasia ciudadana para los que va a regir (sistema oral o escrito. de nica o doble instancia, dispositivo inquisitivo o acusatorio) .

Resu[ta. por [o tanto. realmente relevante destacar que el estudio de derecho procesal no puede limitarse exclusivamente a normas positivas. sino que tiene que hacerlo en forma integral arman izndolo con los principios y reglas que generalmente emanan de la Carta Magna y que son indispensables tanto para el dictado cuanto para la interpretacin de la leyes.

El reconocimiento de su carcter cientfico es reciente ya que se lo admite como tal a partir del siglo XIX; hasta ese momento era considerado un apndice del derecho de fondo. En efecto. el derecho procesal civil se estudiaba coniuntamente y conforme a reglas y principios del derecho civil; el derecho procesal penal de acuerdo al derecho penal; y asr suceda tambin con el laboral, administrativo. de familia, etctera. Recin se logra el tratamiento independiente de esta disciplina con la evolucin de las escuelas cientficas del derecho procesal.

Es asf como el derecho procesal consigue ierarqua cientfica solamente cuando se deslindan sus principios tericos y corta el cordn umbilical por el cual se alimentaba exclusivamente del derecho sustantivo 111 . Esto es cuando se efectan desarrollos sistemticos. de trascendencia . de la escuela alemana primero y de los italianos despus. Asf los desarrollos de Van Bulow. Goldschmidt. Windscheid. Guasp. etctera. contribuyen fuertemente en su identificacin.

~eda claro. entonces. que el obieto de estudio del derecho procesal est dado por e[ anlisis de principios y tambin de normas de derecho positivo. Es que el estudio sistemtico de una disciplina Implica necesariamente la profundizacin en las reglas de los cdigos formales. pero muy especialmente de los principios que la rigen . Por ltimo. debe sealarse que estos principios y normas del derecho procesal siempre estn enderezados a la realizacin iurisdiccional del derecho.

(8) Clari Olmedo. ob. cit .. Ttorla gt"tra/ dil dtmllo prrxtSlll. p. 7.

Ferreyra de de la ROl-

puede conoce"" el aspecto subjetivo-objetivo. El primero, procesales segn su posicin en la litis. deberes y cargas. El aspecto objetivo por su ornnall, esto es, a las circunstancias de

deben desarrollarse los actos o las etapas

2. 1. Contenido

En general, ex.iste acuerdo doctrinario en desde el punto de vista objetivo y subjetivo,

~o nido: I Estudio de las reglas de organizacin y e er Judicia l. en sentido amplio. En tal 1 estructura de los rganos judiciales. de los poder~s integrantes. de las garantas e incompatibilidades de auxiliares. Tambin comprende el anlisis de la forma ministerio pblico y del sistema legal a que se integra mes, A su vez, contempla las asignando competencias a los diferentes rganos principios poltico procesales (criterio institucional. te~ial, crIterio funcional. etctera) .

\1YAnlisis del rgimen jurdico aplicable a los juez y las partes, sus representantes y apoderados cargas). Adems comprende las disposiciones relatlva p),iciPantes y extraos al pleito.

) Estudio de los requisitos y formalidades que d b .. n I actos procesales: esto es, )0 relativo a las circunl t l n In d. lugar, tiempo y modo del actuar judicial y de la secuencia del tr' mll .. procesal (orden y etapas).

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Teorfa General del Proceso 17

En resumen, el estudio del derecho procesal comprende diferentes aspectos. El que se refiere a la forma en que la ley estructura los tribunales y la oficina judicial en general. distribuYendo tareas administrativas el conocimiento de determinadas causas: tambin el que se ocupa de la forma de los actos procesales y la etapas de los procesos sealando las circunstancias de lugar. tiempo y modo y sus efectos. Por ltimo, y conforme el sistema procesal elegido. se otorgan poderes. facultades, atribuciones y cargas a los sujetos procesales (esenciales y eventuales). poniendo mayor nfasis en las de uno u otro que por ello se presentan diferentes teniendo en cuenta para esto la incidencia del derecho de fondo.

2.2. Caracteres del derecho procesal

Conforme al desarrollo efectuado pueden sealarse como caracteres del derecho procesal los siguientes: es pblico. es realizador, es secundario y es autnomo.

R derecho procesal es pJtJliee En virtud de l. r8gla se efieialidad 19 publicidad resulta el ms

significativo de sus caracteres. El derecho procesal en general integra el derecho pblico interno de la Nacin Argentina porque es ejercido por un poder del Estado. el Judicial. Por otra parte. debe sealarse que persigue fines pblicos y esto resulta inmutable aunque se est resolviendo sobre derechos disponibles o de inters exclusivo de las partes.

Por ello, la naturaleta de derecho pblico que corresponde al derecho procesal no es incompatible con su carcter de fuente de derechos subjetivos. porque al lado de los derechos individuales privados existen . los derechos individuales pblicos /9).

B derecho procesal es realizador Este carcter es el que ms determina el derecho procesa{ ya que ,

est dirigido a la efectiva realizacin del derecho de fondo 1101 . En t. 1

(9 ) Devis Echandla. ob. cit, p$. 44/6. (10) Clari Olmedo, lorge. ob. cit . p. 12_

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,. Ferreyra de de la R~a Gonzlez de la Vega de Opl

sentido. toda norma del derecho procesal es realizadora. La norma procesal es realizadora por su destino ya que a travs del derecho procesal se acta por individualizacin las normas constitutivas del orden jurdico) 1111. Cabe destacar que Clari distingue entre normas constitutivas y realizadoras. Las primeras son las que integran el orden jurfdico en general en su quietud y siempre estn comprendidas en la ley sustantiva. En tanto que las procesales son realizadoras y estn destinadas a la recomposicin del orden jurdico alterado. Como ejemplo de las constitutivas, pueden citarse las reglas contenidas en los cdigos de fondos que regulan los derechos sub je tivos individuales. por ejemplo. aquellas que protegen el derecho de propiedad, que reglamentan los contratos, que determinan las obligaciones, etctera. En tanto que las realizadoras son las que sealan los camInos proces'ales y el trmite a cumpli r para el restablecimiento del derecho violado. .

Por regla general el derecho procesa.1 positivo se ~ncuentra en lbs cdigos procesales. Pero. en algunos casos, est contenido en la ley sustancial as. por ejemplo, el trmite de la separacin personal o de divorcio por presentacin conjunta (arts. 215 y 236 C,C.). La norma que reeula la prueba de los contratos prevista en el -art. 1193 c.c.; la norma ql\~ regulflla eficacia probatoria de los instrumentos pblicos y privados recqnQ

20 Ferreyra de de la Rua Gonzlez de la Vega de Opl

forma sistemtica. No se lo concebfa como ciencia y la tarea de investi~aci6n - iur rdica que se realizaba estaba constituida por simples comentarios netamenteprctico$, con explicaciones ms o menos prolijas del mecanismo procesal. concebido como un conjunto de frmulas encerradas en la, absoluta accesoriedad de cada rama con el derecho sustantivo al cual,seryra 1"1,

Es la poca de los cprcticos) que se extiende hasta el s. XIX, considerada como procedimentalista en donde no existran investigaciones profupdas ni elaboracin de reglas o principios generales. La leyera considerada como el nico objl7to de c0l!0cimiento.

Los grandes acopteclmientos histricos ocurridos en Europa en esa poca influyen en nuevas formulaciones jurdicas, no s610 sustanciales sino tambin formales, Asr la sancin del Cdigo de Procedimiento Civil francs, que adopta aleunos de los postulados de la Revolucin Francesa, como por ejemplo, la separacin de los poderes, la postulacin de la justicia gratuita, l Inamovilidad de los jueces, la supresin de fueros, la igualdad de todos ante la ley, la obligacin de fundar las sentencias, etctera, produlo 'en el rglmen procesal una transformacin que no tard en extenderse a los dems pases, pero que no obstante no modific conceptos de la doctrina. De all, que la llamada doctrina . I proceso. era compartida por los comentadores del cdigo pero expuesta princlp;llmente por los tratadistas de derecho i por los g[osadoresen forma superficial. Resultaba necesario. cortar esta cadena de arrarre, para que el derecho procesal hacia la conquista de un lugar propio en el campo de

su ascensin

As, la I la 1

enci"ia ". I " encamina a lograr englobe principios

diferentes ramas del derecho procesal, que, no de presentar vicisitudes. A grandes rasgos pueden

ps que son sealadas doctrinariamente :xx Alsina 111) y ue se formulan ,l largo del tiempo en la bsqueda constante de incipios genera~es, Estas ideas que researemos, luego son tomadas y

115) De la Ra, Fernando, Pll>CtSO!I lIslida. Ttmas prousalts, L.erner. Bs. As., 1980, p . 152. 116) Alsina. Hugo, ob cit., p . 47. ti 71 Alsina. Hugo. ob. cit, ps, 47/48.

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Teorla General del Proceso 21

representadas en el pensamiento de los grandes autores alemanes e an'" y luego transportadas al derecho nacional.

ld 1- etaPd j Fs la de la txlgtsis: esta etapa se limita al anlisis de normas y en el mejor de los casos a Simples anotaciones del derecho positivo.

lA 2- etapa: Es llamada por QlTI1tlutti, tlapa dt las idUls parliculares: busca profundizar y extraer los principios de cada institucin pero en forma individual. No llega, en consecuencia, a la formulacin de reglas generales.

,ld 3- etnlXl i S la denominada, la dt la teora general dtl ccnocimiento: Es esta la oportunidad en que Chiovenda en sus clebres obras procesales realiza una tarea trascendente: analiza la estructura, fundamento del proceso; elabora principios comunes a las instituciones. Giuseppe Chiovenda someti a revisin a la nueva ciencia procesal alemana y publica los famosos Principios de derecf10 procesal civil 081 en que no describe al proceso siguindolo en sus etapas, sino que lo fundamenta a travs de una orientacin lgica, superior a un mero sentido descriptivo II

22 Ferreyra de de la Ra GondJez de la Vega de Opl

del trmite procesal. La teora general del proceso se contrapone a la particular de sus diferentes ramas, y la relacin entre aqulla y stas podramos reflejarla. segn ya hizo Carnelutti, mediante la metfora del tronco y de las ramas, con el resultado de que tanta mayor importancia tendr el primero cuanto mayor sea la altura a que la ramificacin comience. Se sobreentiende. asimismo. que la difusin y el arraigo de la teora general del proceso en facultades y escuelas de Derecho ha de tener hondas y beneficiosas repercusiones" de ndole doctrinal. docente. legislativa y jurisprudencial. sen intentaremos demostrar.

Conforme a la evolucin reseada puede concluirse que en la realidad actual el derecho procesal es mucho ms que una mera prctica judicial. y ha transitado un camino por el que resulta inomitible su tratamiento como dencla.

Si bien su principal objeto de' conocimiento es el contenido normativo del derecho procesal y del fenmeno c:proceso, como estructura tcnica. su estudio no se realiza en forma aislada y desconexa. sino a la luz de la formulacin de principios y reglas generales que rigen en conjunto los diferentes sistemas. Su anlisis no puede limitarse a un procedimiento o trmite. sino que implica un estudio profundo con una visin subjetiva y objetiva compresiva del conjunto de poderes. deberes. facultades y potestades, que incumben a los sujetos procesales y de las consiguientes actividades, encuadradas en conceptos esenciales que han de darle validez universal mI.

La elaboracin cien t fica del derecho procesal se vincula con la profundizacin por parte de la doctrina en temas fundamentales del derecho procesel eneral.

,/ Porellb lorge Clarl Olmedo. uno de los' principales exponentes sea la ,,) que modernamente pu~de afirmarse que entre los objetos de .. ~ conocimiento del derecho pro:cesal civil. penal. laboral. familiar. etctera.

se advt""rten elementos cOMunes muy importantes y que se manifiestan como suflttentes para lustlflcaruna teona general comn a todas las ramas, De aqur que pueda sostenerse que es admisible un tratamiento cientfico c:nico, en forma conjunta de problemas procesales y las diferencias o

(22) C!ari Olmedo, ob. cll .. p, 35.

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Teora General del Proceso 23

contraposiciones existentes entre algunos de sus principios bsicos resulta solamente de la diversa ndole de los intereses puestos en juego mi,

Los conceptos bsicos de esta disciplina. en consecuencia. pueden ser expresados en una unidad esencial que cO(J'lprende a todo el derecho procesa l. Ello resulta as porque tanto el derecho procesal penal. como el derecho procesal civil. son ante todo y sobre todo. Gierecho procesal 1241,

El movimiento cientfico concreta entonces la exposicin de ciertos conceptos y principios generales. sin referencia a un ordenamiento positivo detenninado. Estas elaboraciones integran el llamado c:derecho procesal generab y expresan una tendencia hacia la unidad cientffica ,

( Se arriba asf. a la elaboracin de conceptos de vigencia universal. sistematizados en principios y reglas, que explican los poderes de accin. jurisdiccin y excepcin entroncados en la idea del proceso. teniendo en cuenta el ntegro mbito del derecho procesal. sin retIcen cias

particula~lza~oras dentro de la unidad fundamental del orden iurdicoJul. La C1enCla del proceso nace como tal en el mbito del civl. y

posteriormente. pasa al proceso penal dentro del que se desarrolla como un reflejO, procurando adaptar los nuevos conceptos a una sustancia diferente. Por ende. las elaboraciones originarias se suceden por anlisis concienzudo y sistemtico de instituciones pertenecientes al derecho procesal civil primero y que. posteriormente. son tomadas y aplicadas muchas veces sin distinciones ni rigor tcnico al procedimiento penal. Pero como la decantacin purificadora del tiempo obra con eficacia sobre todo en el campo de la ciencia jurdica. la direccin de los estudios hacia la formacin de una teorfa general del proceso. va acortando distancias.

trPs_estudi.Q.SJ.oiCiales ahondan en...temas de alta sIgnificacin para el derecho procesal y puede sealarse como primer punto de anlisis, lo q)Je..se ha dado en !lamar la trilogfa estructural del derecho procesal lU., Este desarrollo comienza procurando delimitar las instituciones bases del derecho p rocesa l. accin. ju risd iccin. y constitudonal. en su-yinculacin necesaria..con el derecho sustancial y en su i I

123) Clari Olmedo, ob. ci l.. p. 39. t24( De la Ra. Fernando. oo. cit .. p , 174. 125) De la Ra, Fernando, ob. cit .. p , 176. (261 Couture. Eduardo 1 .. Esludios de dtfec~o prom'" civil. Depalma, Ss. As ., ",.

ps. 24 y

Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Qpl

E_stas temas ~e.Dt.r.aLes preocupan y -otorgan cimiento -a las elaboraciones que fundan la concepcin cientfica del derecho procesal general y se completan, posteriormente, con la indagacin acerca de la naturaleza jurd ica deJ~lloderes de realizacin del proceso (accin, e.xcepci6n y_jutiscllccinl. .

Estos desarrollos parten de lo que denomin Podetti. triloga estructural del derecho procesa! y lim.ita su expo;;icin a los c.oncepts de accin, jurisdiccin y proceso. Este p'ensamien.to es .completado y reelaborado por Clari Olmedo quien los denomina poderes de relizacin del proceso e incluye al poder de excepcin.

Consecuentemente, se investiga y discute sobre la esencia y caracteres del fenmeno

26 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

aplicables a todos los institutos del derecho procesal en todas sus ramas o si por el contrario deben limitarse slo a algunos de ellos o en forma parcial.

4. Teora general del proceso ,

Por la tarea que hemos reseado se acepta por un sector importante de la doc trina la existencia de una unidad esencial del derecho procesal compatible con la existencia de varios y diferentes sectores y que se traslada a la legislacin tanto en lo que se refiere: a la organizacin judicial. como a las reglas de la competencia; al proceso como estructura tcnica y, en definitiva, con mayor razn a las reglas generales de los procedimientos aunque esto ltimo sea tambin una cuestin ,interna de las diferentes ramas.

Se afirma la posibilidad de un estudio comn de las instituciones procesales que resulten vlidas para las diferentes ramas del derecho procesal. Ellas seran integrativas y configuraran la llamada teoa ~eral del proceso qe-adems es aplicable tanto para el dictado de 10ScdigOS formales. como en lo referido al estudio y enseanza del derecho procesal.

El estudio de la teora general debe formular reglas generales comunes a todas sUJamas (civil. penal. familiar. administrativo. laboral. etcteraJ. ~ teora comprepde el anlisis de,:lementos estructurales de todas las @IDas.

Algunos de estos elementos generales y comunes YJI estn determinados. pero el alcance definitivo de Sil contenido.no..est deJimi~do an en forma concreta . En este sentido es importante destacar que la actitud no es padfica y

(28) Devis Echandra. Hernando. ob. cit .. p. 43 .

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Teoria General del Proceso ~7

una unidad esencial I

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en i con mayor razn i ltimo sea tambin una cuestin interna de las distintas ramas 12'11.

Por ello el estudio de la teora general del proceso, se manifiesta como limitado en lo que se refiere a las vas procesales y procedimientos. En efecto. el anlisis de las vas adjetivas sealadas por la ley pertenece a las diferentes ramas procesales. Asf el derecho procesal general debe concentrarse en conceptos capaces de presentar la caracterstica de validez uniforme en todas sus manifestaciones.

El pensamiento autonmico aunque muy difundido y de prevalente aceptacin entre los procesa listas. es resjstido por algunos autores. hmdamentalmente de) mbjto procesal penal, sector desde el que se , prohi jan disidencias.

pertenecientes a la denominada

Este sector de la doctrina no discute la exjstencia de (identidad D-.e. vocabulario) e instituciones...ee el der:.ecbo procesal civil y penal Por ejemplo. en 10 atinente a la organizacin judicial, al juez. a la competencia. a los recursos. a los plazos, a la sentencia. etctera, pero expresan que esta uniformidad de lxica hace ms fcil la identidad. pero argumentan que ella . en muchos..- casoS-es..s610 aparente. Concluyen afirm~n.do que.

c omo consecuencia. las similitudes no..pasan de lo formal y se limitan a lo que se denomina funcionamiento interno de las re,.g!asj!:l.rdico D~esales. Asf. arguyen Que no son vlidas. por ejemplo, en 10 concermente a la estructura de los actos procesales. a las consecuencias jurdicas Que acarrean ni tampoco para su. ineficacia o a su nulidad. etctera 1111

(29) Clari Olmedo. Jorie. ob. cit.. p.37. (30) Maier. lulio. Dm(~o proGfsai penal. Editores dell'uerto. Bs. As .. 999. t. 1. _Fundamen-

tos_o p. 66 t311 Maler. Julio. ob. cit .. p. 68

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28 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Qpl

Reafirman esta argumentacin diciendo que contribuye a esta iCCentificaci6n formal solamente la similar estructura normativa que se da en las normas del derecho procesal penal con las del d~[echo pmcesal chLiL En efecto, ambas ramas utilizan un mismo tipo de normas jurfdicas que se diferencian de las del derecho de fondo. Estas ltimas. sea que correspondan al derecho penal o cIvil o de otra naturaleza, son conceptual y estructuralmente distintas.

Por eso, advierten que la explicacin e investigacin conjunta de lo.s derechos procesales penal y civil conduce. no bien se abandonen las estrechas fronteras de su identidad formal. a gruesos errores conceptuales y lamentables confusiones. en especial generan construcciones intiles que nada explican y mucho confunden. En este sentido, recalcan que el derecho procesal pe:nal ha soportado bastante con la transmisin de instituciones y conceptos del derecho procesal civil mi. En definitiva. estos autores niegan la posibilidad de una teora general del proceso , y proclaman- que se trata de una identidad meramente aparente.

Las objeciones esgrimidas a la posibilidad de una teora general son varias y suscitan un gran debate de ideas.

Los unificadores representados. entre otros, por Niceto Alcal Zamora y Castillo, lorge Clari Olmedo. Fernando de la Ra, Enrique Vescovi y Hernando Devis Echanda afirman respecto del proceso que es una institucin comn y que su fin es obtener una decisin jurisdiccional formal dictada en todos los casos por un tercero imparcial. Por lo que no puede plantearse su diferente naturaleza. Por otra parte rebaten los argumentos de los opositores. esgrimiendo diferentes argumentaciones.

As, por ejemplo, quienes niegan la posibilidad de una teora general plantean. adems del argumento normativo como obstculo a su concrecin. razones que se vinculan al diferente objeto del proceso civil y penal. al diferente posicionamiento de los sujetos esenciales o eventuales, etctera. Como se dijo, quienes se oponen a la unidad sealan el diferente objeto del proceso civil y del proceso penal ya que el primero es de carcter privado y el segundo es de carcter pblico y se refiere al poder represivo del Estado. Esto es rebatido por Alcal Zamora y Castillo quien expresa que esos argumentos no son vlidos si se piensa por ejemplo

t32J Maier.lulio. ob. Cll .. p . 168.

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Teorla General del Proceso 29

en la familia, institucin del derecho privado. pero referida a la cual muchas veces se hacen prevale

30 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

esto es. la realizacin del derecho material. abre paso a una serie de principios procesales propios de cada uno de los derechos procesales especficos, que determinan bsicamente toda su regulacin. Pinsese. por ejemplo. en las especiales caractersticas y diferencias que presentan en su regulacin el derecho procesal de familia o laboral respecto del procedimiento civil o penal.

Por ello. nos proponemos formular un plan de trabajo apto para el estudio de la materia teora general del proceso, vlido desde el punto de vista doctrinario y legislativo.

A ello debemos agregar. adems. las ventaias de su aplicacin e inclusin en programas acadmicos para una difusin adecuada y ordenada pedaggicamente de la materia.

5. la evolucin en el pensamiento de los autores

El debate de los temas centrales del derecho procesal se efecta en forma paulatina y no resulta fcil sealar un orden cronolgico en el avance de las ideas. Por ello. a los fines del desarrollo de este tema apelamos al sealamiento de ncleos problemticos ya que su forma de solucin es la que dar entidad a la ciencia del derecho procesal.

El aporte que puede sealarse como inicial y de significacin para la ciencia del derecho procesal. es el realizado por Windscheid (1856). autor alemn del s. XIX. quien dirige sus esfuerzos a desentraar la naturaleza jurdica de la accin procesal y efecta un deslinde de importancia respecto a la accin sustancial. Este autor. da el puntapi inicial en lo que se refiere a la autonoma aunque no logre acabadamente e[ objetivo final. Su principal mrito es el de identificar e[ concepto de pretensin (nsprucli), diferencindolo del de accin.

La concepcin de Windscheid respecto de la accin procesal. es completada por otro doctrinario alemn llamado Muther (1857). Este colabora en [a tarea de aislar a [a accin como institucin propia del derecho procesal, y advierte que debe trasladarse este concepto del campo del derecho privado a[ del derecho pblico. Ello resulta asf. ya que Muther sostiene que [a accin es un derecho a [a tutela jurfdica que no se dirige contra e[ adversario sino fundamentalmente frente al Estado.

Cabe destacar, sIn embargo. que aun reconocindole sus mritos estas posiciones han sido objeto de crftlcas. En efecto. se ha sealad.o acertadamente. que se trata de teodas respecto de la accin

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leorla General del Proceso 31

denominadas concretas. Ello significa que estos autores condicionan la poSibilidad del ejercicio Qe la accin procesal a la necesaria violacin de un derec;:ho subjetivo. En esta tesitura se concluye que quien no cuenta con un derecho subjetivo violado carece de accin. Como se ve. al asignarle carcter concreto al poder de accin, esta tesis se torna vulnerable ya que con ella no se justifica el trmite procesal frente a una pretensin infundada o ante la demanda que resulta rechazada al momento de dictar sentencia por falta de pruebas.

Por las falencias de estas posiciones concretas, surgen por reaccin las denominadas abstractas. Uno de sus principales expositores es Degenkolb. quien pretendiendo superar estos escollos, profundiza en el tema de la independencia de la accin y afirma su desvinculacin total del derecho subjetivo violado. Seala el carcter abstracto de la accin. a la que concibe como un mero derecho subjetivo pblico de accionar en juicio. derecho que se manifiesta como simplemente cartular y que puede ejercitarse sin vinculacin a una situacin fctico concreta . Pone tanto nfasis en la abstraccin. que llega a considerar a la accin como un mero derecho a peticionar despojado de todo contenido.

Sin embargo. debe sealarse que el antecedente ms importante entre nosotros. es la obra de Chiovenda quien a mediados de 1900 se pronuncia en forma enftica por la autonoma del derecho procesal en su obra Principios !J~) y concibe a la accin como derecho potestativo autnomo. Discpulos de Chiovenda. continan su tarea. Asf Calamandrei. Roeco. Ridenti. Mauro Cappeletti. por mencionar slo algunos.

Los desarrollos de la escuela alemana e italiana importan logros significativos en orden a la determinacin de la naturaleza y autonoma de la accin procesal.

Hoy no se discute que constituye un poder de realizacin del proceso; que es autnoma respecto del derecho sustanciaL pero que. sin embargo. tal autonoma no significa una desvinculacin total y absoluta sino que encuentra ntima relacin con ste a travs de la pretensin que contiene. E!lo es as ya que el derecho a peticionar ante las autoridades judiCiales slo puede ejercitarse cuando se afirman hechos jurdicamente relevantes.

Otro ncleo problemtico de importancia es la determinacin de la naturaleza jurdica o esencia del proceso. Con ese fin y desde otro ngulo

(351 Chiovenda, Jos. ob. cit .. p. 55.

32 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de La Vega de Opl

en 1868 \obn Bullow da un paso ms hacia [a autonomfa dIrigiendo su observacin al fenmeno de la relacin jurfdico procesal .

La analiza, la independiza y seala que para su existencia es necesaria la concurrencia de presupuestos procesales. Estos se manifiestan como requisitos indispensables, poniendo en evidencia que se trata de condiciones necesarias para la constitucin de una relacin jurdico procesal vlida que puede existir, desarrollarse y concluir con independencia de la relacin sustancial subyacente cierta o aleatoria .

La existencia de una relacin jurfdico procesal vlida. est condicionada por la concurrencia de un juez competente. de partes con capacidad procesal para actuar y, adems. que la peticin se realice conforme a los requisitos establecidos por la ley.

Otro aporte importante es el que rea liza Goldschmld (l926) quien niega que el proceso sea o contenga una relacin jurfdlca. Este autor pone nfasis en la existencia de situaciones jurdicas, de expectatIVas lurfdlcas que se configuran por la distinta posicin en que se encuentran los suletos frente a la eventualidad de la sentencia . Pero la contribucIn ms importante de Coldschmid es la identificacin y deslinde del concepto de c:carga procesal, a la que distingue de otros tales como, poder. potestad o facultad. Caracteriza a la carga como un imperativa que tiene el suleto en virtud de su propio Inters y que se refleja en las consecuencias

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disvaliosas que pueden ocasionrsele ante un no actuar procesal frente a una actividad querida por la ley.

En el mismo orden de ideas. Guasp utiliza para delimitar el concepto de proceso en un aspecto teleolgico. Seala que sus fines son trascendentes y estn representados por el logro a travs de su desarrollo de un concepto superior y que denomina .idea comn objetiva,. A esta idea comn objetiva deben adherir la voluntad de los particulares llamados a partiCipar en el proceso y aunarse a la obtencin de la paz jurdica y en la realizacin del valor justicia.

Gracias a la tarea de estos autores en la doctrina procesal moderna no se discute si el proceso es o contiene relaciones jurdico procesales sino que, por el contrario. se admite que a travs de este instrumento tcnico se establecen relaciones de naturaleza procesal: que se desarrolla en base a estrmulos proporcionados por las potestades, facltades, deberes o cargas que se conceden o imponen a los sujetos en su devenir. Y que el fin de la actividad en todos los casos es la obtencin de la justicia.

Otro eje problemtico y que facilita y clarifica el pensamiento procesal moderno es el que efecta ms recientemente Fairen Guillen quien advierte

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Teofta General del Proceso 33

sobre la necesidad de distinguir entre conceptos bsicos procesales y sustanciales que muchas veces son confundidos. As seala la lnea divisoria entre

34 Feueyra de de la ROa Gonzlez de la Vega de Opl

Asf se ha sealado que se copia) una legislacin que estaba dos siglos atrasada respecto de los cdigos procesales modernos.

En nuestro continente el cambio se propicia a partir del s. XX desde el Instituto Latlnoamericano, hoy Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal. que hace que las concepciones cientfficas se difundan y se manifiesten con importantes aportes doctrinarios y un significativo movimiento codificador.

En el mbito de la doctrina debe destacarse en Mxico la tarea de Niceto AlcalZamora y Hctor Fix Zamudio; en Colombia. se verifican los aportes de Hernando Devis Echanda; en Venezuela, es trascendente la labor de Armln\ Boria y Luis LoTeto; en Uruguay, Eduardo Couture. Adolfo Gelsi Bidart y Enrique Vescovi.

En el mbito de la codificacin nuestro pas se presenta como frtil y prematuro en la materia procesal penal. En este aspecto debe citarse a Carlos Tejedor. quien elabora un proyecto de C6dlo Procesal Penal de trmite escrito y prevalentemente inquisitivo; pero ms trascendentes resultan Los trabajos de Toms Jofr, autor del Manual de ProcedimitntD. que apareci6 en 1919. de quien puede decirse que inicia la etapa propiamente cientfica (Cdigo para la Provincia de Buenos Aires, 1.915). A travs de la obra de Jofr se prepara- el campo para el desarrollQ del moderno procesalismo argentino.

Sin embargo, es desde Crdoba, donde se produce una ran renovacin a partir de 1940 cuando comienza a regir el Cdigo Procesal Pena! elaborado por los Ores. Sebastin Soler y Alfredo Vlez Mariconde. Nuestra provincia es as pionera del sistema oral y se despoja en gran medida del viejo sistema de corte inquisitivo y escriturario para reemplazarlo por un cdigo moderno de trmite oral inspirado fundamentalmente en el pensamiento italiano de principios del s. XX. La sancin de estos cdigos constituyen un modelo y ejemplo para todo el pas.

Sin embargo. sus opiniones y principios plantean la gran batalla del proceso penal. y las tendencias se dividen entre oralistas y escrituristas. Prevalecen las opiniones de los ora listas pero diflcultades materiales y econmicas para implementar tribunales adaptados a estos sistemas postergan el cambio. En 1969, el Cdigo cordobs de 1940 fue reemplazado por otro preparado tambin porVlez Mariconde que. sin alterar el sistema ni la sustancia. introduce modificaciones sugeridas por la experiencia.

La influencia de la escuela de Crdoba. se extendi por toda Amrica latina y el Instituto Iberoamericano encomend a Vlez Mariconde. Clari

leona General del Proceso 35

Olmedo y Fernando de la Ra. la preparacin de un proyecto de cdigo uniforme para Latinoamrica sobre la base del Cdigo de Crdoba.

En el mbito del derecho procesal civil de nuestro pas los aos 1941 y 1942 marcan hitos y son lo que Sents Melendo designa 'como .

Aparece. el Tratado teriw Ij prctico de derecno procesal civil y comercial de Hugo Alsina y los Fundamentos del derecno procesal civil de Eduardo Couture. Tambin: Ramiro Podetti. presenta sus obras Teora Ij tcnica del proceso civil y Triloga estructural de la ciencia del proceso civil.

Referido a la codificacin. cabe destacar. como antecedente relevante posterior a muchos otros. la ley 14.237, de 1953 (de Oderigo y Payo). el proyecto de 1949 (de Ramiro Podetti) y, muy especialmente. los trabals realizados por el Instituto de Derecho Procesal del Ministerio de Justicia. En general. se procura conceder mayores facultades y poderes a los jueces, la agilizacin de trmites y la incorporacin de reglas elaboradas por la experiencia (doctrina y jurisprudencia). Esta leyes derogada y reemplazada por la 17.454. Posteriormente. se dicta la ley 22.434 que modifica significativamente el Cdigo Procesal Civil de la Nacin; la reforma implica un cambio y reordena miento de la ley procesal vigente. Sin nimo de realizar un anlisis exhaustivo del movimiento codificador. han existido diversas reformas parciales. siendo la ltima de ellas la ley 25.587 con vigencia a partir de mayo de 2002. Hoy. en el orden nacional. se cuenta con una legislacin ms moderna y avanzada que la de nuestra provincla .

Sin embargo. es de destacar que en materia procesal civil el gran cambio se opera tambin por obra del Instituto Iberoamericano del Derecho Procesal que encarga a los profesores uruguayos, Adolfo Gelsl Bidart y Enrique Vscovi. al que luego se incorpora el profesor Luis Torello la redaccin de las (Bases uniformes para la legislacin procesal civil latinoamericana,.

Como consecuencia de este esfuerzo en el que participan muchos estudiosos del derecho procesal de todo el continente americano. se elabora el anteproyecto de Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrl

36 ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

propone cambios fundamentales regulando un proceso tipo de caracterstica oral para el trmite civil. Sirve de fuente al Cdigo General del Proceso de la Repblica Oriental del Uruguay (39), sancionado en 1990 que introduce un cambio copernicano en las instituciones procesales civiles de ese pas. Establece modelos de procesos por audiencia de carcter mixto con instancias escritas y oralidad. Esta legisladn resulta exitosa en el Uruguay y las estadsticas luego de varios aos de vigencia y funcionamiento. asf lo demuestran.

En nuestro pas, el proceso por audiencias es aceptado doctrinaria y legislativa mente. Se muestra especialmente a travs de dos grandes lneas que marcan los proyectos denominados Morello y Colombo. El primero de 1993. denominado Anteproyecto de Reformas al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin; en esta obra participan adems del maestro Mario Augusto Morello. los Dres. Roland Arazi, Mario Kaminker e Isidoro Eisner. Su contenido propone. adems, de reglas de carcter general una regulacin completa del juicio por audiencia ante un tribunal unipersonal concediendo para impugnar la sentencia recursos ordinarios a decidir por tribunales colegiados .

En el proyecto Colombo de \995. participan los Dres. Julio Cueto Ra. Ral Etcheverry y Hctor G. Umaschi y la diferencia en la regulacin se establece en que. este ltimo, proxme que el trmite se realice ante un tribunal colegiado de sentencia con procedimiento oralizado de instancia nica.

En la Argentina estas ideas se difunden y' prenden con la sancin de cdigos adjetivos actualmente vigentes en algunas provincias. tales como Tierra del Fuego y La Pampa, y en las que su instrumentacin resulta exitosa. Su adopcin no es general. se plantean resistencias y se advierte algunas dificu ltades para su implementacin generalizada. Gravitan, fundamentalmente, objeciones de carcter personal y econmico.

Ello es as ya que el xito obtenido por estos ordenamientos generalmente ha sucedido en comunidades pequeas y el modelo total muchas veces no resulte vlido o trasladable a otras latitudes densamente pobladas.

Las objeciones econmicas apuntan. fundamentalmente, a lo oneroso del sistema y los personales se dan por la resistencia al cambio que plantean los operadores jurdicos.

(39) Gelsi Bidart. Adolfo; Corello.l.JJis; Ikscovi. Enrique y Uriate. Gonzalo. Cdigo Generol del Proceso de IQ Rtp6licQ Oriemal del Uro9UQ~. fundacin Cultura Universitaria. Montevideo, 1990.

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I

Teor!a General del Proceso 37

Tambin se han propuesto modelos intermedios. Ellos se formulan por la propuesta de cambios parciales tomando slo algunas de sus instituciones con el fin de atemperar el rigor de los trmites rigurosamente escritos incluyendo algunas instancias oralizadas. Fundamentalmente. la propuesta se concreta con la inclusin en el trmite escrito de una audiencia preliminar ~instancia concentrada, oralizada y con protagonismo del juez~ luego de trabada la litis. Esto ha sucedido, por ejemplo, en algunos cdigos procesales, tales como el Cdigo Procesal de la Nacin y el de Ro Negro.

~6 . El derecho procesal: su manilestacin en el mbito civil, penal , familiar y laboral

Objeto de conocimiento y diferencia

Corresponde al Estado administrar justicia por lo que debe organizar la magistratura y fijar las atribuciones y deberes de sus integrantes. Le compete adems. segn lo establecido en los arts. 75 inc. \2 y 12\ C.N .. sancionar las normas de procedimiento que se compendian en los denominados (cdigos procesales).

El Estado. entonces, ejerce y se arroga para s. el poder de jurisdiccin que le permite conocer y resolver los conflictos que le son presentados. los que pueden ser de diferente naturaleza: ci~il. penal. familiar, laboral. contencioso administrativo. etctera.

La naturaleza del derecho de fondo a realrzar establece diferentes condiciones en las pretensiones planteadas. lo cual determina un cambio en las caractersticas que ~sume esta potestad judicial del Estado. As. a veces. ella est dirigida a la reparacin o composicin de derechos violados o establece conminaciones de pena cuando el derecho sustancial penal ha sido transgredido. Por ello es que, atendiendo especialmente al derecho de fondo y a reglas valorativas de poltica legislativa que se efecten en un momento dado. se diferencian las formas organizativas de los tribunales. el sistema a seguir y las reglas

rocesales que se aplicarn, segn sea el fuero de que se trate . Partiendo de un concepto que puede denominarse clsico. la diferencia

inicialmente se establece por la naturaleza pblica o privada del intert protegido por la norma penal o civil. de las cuales, respectivamente, le deduce el carcter inquisitivo de lo penal y el dispositivo de lo civil. I..a

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38 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

jurisdiccin civil desde este enfoque es considerada como asunto de inters particular y el proceso civil como cuestin de inters privado; en cambio. a la jurisdiccin penal se la considera como asunto de inters pblico, Jo mismo que al proceso penal. ya que se trata de una cuestin de defensa de la sociedad contra el delito. Resulta tan exagerada esta

que refiere a una dualidad de jurisdicciones sobre estos temas. en el derecho modemo se rechaza totalmente esa concepcin.

la I se asigna un en

manifestaciones (penal, civil. laboral, etctera) , Por lo tanto. la i 'en cuanto al inters protegido y a los medios hoy. es inadmisible.

La funcin jurisdiccional del Estado y sus principios fundamentales son comunes a todas sus ramas. Sin embargo, conforme a la naturaleza de las normas de fondo que ataen al conflicto, puede dIvidirse en derecho procesal. civil. penal. contencioso, administrativo. del trabajo, etctera. rEI derecho procesal general. como se ha dicho, es una cienCia jurdica que estudia principios, sistemas y normas cue se refieren a la realizacin jurisdiccional del derecho. Su objeto es regular la funcin judicia l del Estado: al en la soluci.n de distinta naturaleza, entre particulares y de stos con el Estado y sus entidades o fundonarios: bl en la declaracin de certeza de ciertos derechos subjetivos o de situaciones jurdicas concretas cuando la ley lo exige como formalida~ para su ejercicio o reconocimiento ; cl en la investigacin y sancin de' hechos ilcitos de naturaleza penal ; dI en la prevencin de hechos ilcitos; el en la tutela del orden jurd ico constitucional; O en la tutela de la libertad individual, de la dignidad de las personas o sus derechos que la constitucin y las leyes les otorgan {4~

Bajo el prisma del derecho procesal general se investigan e individualizan principios y reglas comunes en el devenir judicial. cualquiera sea su rama Y qlJe son vlidas a la hora de dictar y de aplicar las leyes procesales. Los principios procesales se manifiestan como mximas o

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reglas generales del proceso y que son comunes a todas sus ramas. As sucede, por ejemplo, con ciertos principios clsicos, tales como el principio

(40) Dev!s Echanda. Hernando, ob. cit., p. 43.

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...

I . 2

leorla General del Proceso 39

I de bilateralidad, inmediacin, celeridad, economa, concentracin . buena ~ fe y lealtad procesal. etctera. Estas reglas funcionan como mximas

antiguas y que se aplican en todos los sistemas. . . se elaboran

...-""

Pero, adems, en cada rama incide la vigencia de ciertos principios especiales que ~on impuestos por las particulares caractersticas del derecho sustancial en juego. A modo de ejemplo I I moderno se impone la nueva regla denominada i 1 o solidaridad y que resulta de un desprendimiento o i vieja mxima de buena fe o lealtad procesal. El principio de moralidad (buena fe y lealtad procesal) tiene origen y se enfatiza a partir de las; concepciones pblicas del proceso; as la colaboracin y la splidaridad se presentan como deberes procesales de las partes para cqn el juez o para con el trmite. Se impone, por ejemplo, el deber de veracidad, la informacin patrimonial. de claridad en la formulacin de las pretensiones, etctera. Su cumplimiento se garantiza estableciendo en los cdigos formales, presunciones contrarias al renuente y habilitando al juez para valorar la conducta obselVada por las partes como indicio contrario.

Otro tanto ocurre, en el.proceso penal. en el que tambin rigen principios especiales, tales como el denominado c:el 'de legaljdad) (hor en crisis y en

proceso de reelaboraci6nl, el principio de inocencia. el de jlljcjo previo, el de libertad ambulatoria, el de inviolabilidad de domicilio (4 0, etctera.

Estos son slo ejemplos, ni taxativos ni exhaustivos de principios especiales que rigen para las diferentes ramas del derecho procesal. sin perjuicio de los generales. Ellos se expresan como producto del cambio de fenomenologa ya que el derecho procesal debe adaptarse en sus formulaciones a las nuevas circunstancias jurdicas sociales que inciden en las diferentes ramas procesales.

El derecho procesal general est integrado por reglas adjetivas que desde el punto de vista esttico regulan la organizacin judicial y determinan las reglas de competencia. Desde el punto de vista dinmico estructuran el trmite procesal estableciendo condiciones del actuar de los sujetos procesales. Es decir, fijan las circunstancias de lugar, t iempo y modo del proceder en los diferentes mbitos .

(41) Cafferata, Jos l., ob. cit., p . 32 . l

I

Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

I La experiencia indica que l. ev.lucin del derecho conduce lgicamente a su especializacin y diversificacin. a medida que se complican y transforman los fenmenos sociales: esto opera con mlyor razn en el derecho procesal. El fenmeno se advierte. en la creacin de tribunales o fueros especializados para el de ciertas cuestiones que antes eran tramitadas en otros

,

generalmente el civil o penal; pinsese. por ejemplo. en las creaciones del fuero de familia. fuero penal econmico. fenmeno se manifiesta. asimismo. en el campo legislativo; en concepto de orden jurdico es unitario al captaren plenitud un sector de la realidad social. pero es posible considerarlo en un enfoque. en su manifestacin constitutiva y realizadora. Surgen asf en la normacin jurdica. que van adquiriendo independencia I doctrinal. sin perjuicio de que los principios de una de ellas Influyan otras con variable eficacia 1.21.

}Ir mi derecho procesal penal. se ocupa del estudio del proceso y la materta principal sobre la cual versa. consiste en la hiptesis de infraccin o violacin al derecho . Como se advierte. t del

la , i o compelidos a actuar

La actividad que se cumple en el proceso penaf:'st encaminada a la . '

dedaraci6n--de-certeza del delito y a la imposicin de una pena o ara declaracin de certeza deja P~RTosidad social y a la aplicacin de medidas ae seguridad; o a la dec]arasjttn g.~ certeiaae responsabilidades civiles

. ..-S.2f"!exas al delito ~

" Ferreyra de de la Ra Gonllez de la Vega de Opl

facultades en orden a la investigacin del delito y a la recepcIn de pruebas. En tanto, que esta ca racterstica inquisitiva del trmiteJes mutada en la etapa de juicio donde rigen las reglas del acusatorio que determinan la limitacin de las facultades del tribunal en oportunIdad de la audiencia de juicio.

C9mO jnstmmento .para restablecer el orden I

y I trmite. la fijacin de la plataforma fctica y la aportacin de pruebas, est reservada a las partes; el rgano jurisdiccional provee al trmite y su funcin principal es la de resolver respetando la regla de la congruencia. Esto significa que sus decisIones estn limitadas por las pretensiones esgrim idas en los escritos de poStulacin. especialmente de demanda y contestacin. Cabe sealar. que en cuanto a la aplicacin del derecho rige el principio jura novil curia que expresa que. es el juez quien determina el derecho aplicable. Como por regla general se trata de derechos de naturaleza patrimonial las partes tienen amplias facultades de disposiCin sobre el contenido sustancial y procesal de la relacin. En consecuencia, en este tipo de trmite el juez es un sujeto paSivo y espectador.

La eleccin del sistema escrito fue uniformemente adoptad por casi todas las legislaciones procesales civiles del pas. En efecto, por regla general la actuacin del derecho se efectuaba en base a

(46) Palacio. Uno, Dereclio proceS/lI civil, t. l.. Abeledo- Perrat, Bs. As .. 1983. p. 23.

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(

Teorla General del Proceso 43

procedimientos o sistemas a los que se ha denominado como (desesperadamente escritos y formales.

Por tal motivo, las leyes rituales, en su faz operativa, desnudan falencias que, fundamentalmente. se traducen en Que los trmites se prolongan en el tiempo, son largos y tediosos y rara vez el juez toma contacto con el expediente o con las partes antes del momento de dictar sentencia. Como consecuencia de este sistema inadecuado y del incorrecto manejo del trmite por parte de los operadores jurdicos. se generan incidentes que postergan la decisin final y que se profundiza por largos momentos de inactividad que se denominan los tiempos muertos del proceso. Por otra parte, se advierte la falta absoluta de inmediacin, en etapas fundamentales del trmite O en la recepcin de pruebas oralizadas. Ellas se diligencian. por medio del procedimiento escrito ~verbal y actuado-que asumen en definitiva la caracterstica de reflejarse en un documento y de este modo conoce el juez las declaraciones.

Por ello, actualmente. se proponen nuevas formas procesales que se cons ideran aptas para superar los defectos de los cdigos tradicionales. Se trata de la adopcin de sistemas ms giles y menos formales con instancias oralizadas y que aseguren el contacto directo entre el juez las partes y los rganos de prueba, al menos en algunas secuencias procesales. El juez en esta visin, asume el rol de un sujeto activo y de verdadero directo r del proceso. Para ello, se le otorga un protagonismo especial en la instruccin de la causa, como tambin en la admisin o rechazo de los medios de prueba cuando resulten superfluos, dilatorios o carentes de utilidad.

Tambin se estn reexaminando los lmites de la doble instancia. Se arguye que los rganos colegiados, esto es, la integracin en forma plural. debe ser limitada ya que en ciertos casos se presentan como elementos burocratizadores y complejos que. para cuestiones menores, son muy onerosos. Asf la tendencia actual se dirige a autorizar a los tribunales colegiados para que acten en forma unipersonal en determinados casos y bajo ciertas circunstancias.

La redaccin de! Cdigo Procesal Modelo para lberoamrica. marca un hito trascendente para el cambio del proceso civil. A partir de este precedente se han redactado numerosos proyec tos legislativos que proponen la sustitucin de los procedimientos escritos por procesos do naturaleza mixta en donde el punto de inflexin est dado por la inclusin de importantes instancias oralizadas en las que se impone mlV , protagonismo del rgano jurisdiccional que es un verdadero dIrector eI .. 1

44 Ferreyra de de la Ala Gonzlez de la Vega de Opl

procedimiento [411. Estas circunstancias tienden a lograr un cambio total del sistema; tambin ante la imposibilidad de la reforma total se han propuesto implementaciones parciales que incorporan s610 algunas instituciones que resultaran agilizadoras y dinamizadoras del trmite como la inclusin de slo ciertos actos procesales. Por ejemplo, la insercin en el trmite escrito de una audiencia preliminar.

El proceso civil acusa notables diferencias con el penal, ya que la orientadn est dada por la txJsqueda de verdad formal en los primeros y la de ven:fad material en los segundos, lo Ojal se traduce en otorgar distinta significacin los poderes del juez y deberes, facultades y cargas de las partes. f!:. diferencia sustancial radica en que el derecho penal realiza un derecho subjetivo del Estado para imponer penas y medidas de seguridad con fuene compromiso del orden pblico. En tanto, que el plOCeso ctvII es usado con el fin de restablecer los derechos subjetivos concu lcados y procura, generalmente, un resarcimiento econmico, o una declaracin para el logro de efectos jurfdicos o la satisfaccin de derechos (P!.QFesos puramente declarativos, de condena, constitutivos o ejecutlvos) ~

"*. Tambin en el moderno proceso familiar se advierte la presencia de realas especficas: tales, por ejemplo, la de reserva, secreto o confidenclalldad de las actuaciones por la que se procura la proteccin de la intimidad de los sujetos involucrados en los conflictos de esta naturaleza. Tambin se impone como complemento de la regla de inmediacin (contacto directo entre juez, partes y rganos de prueba) el principio de personalidad que persigue un fin especfico en este fuero que es la de permitir la efectividad de la funcin conciliadora de los jueces y funcionarios asr como la" de facilitar la imponante tarea de docencia y de clarificacin .

En lo estrictamente procedimentaL tambin se han gestado cambios sign ificativos. En efecto, el proceso de familia adopta autonoma y presenta perfil diferenciado que se tradu ce tanto en la organizacin de los tribunales, como en el dictado de normas reguladores del proceder ante los conflictos de familia . Como la realizacin del derecho familiar

... (47) C6diBo Procesal Modelo para lberoamrica. Tambin el Cdigo de Proceso de Uru

guay, y a partir de ste se abren dos grandes Ifneas con Jos proyectos, de Morello y Colombo que han sido tomados en numerosas latitudes.

(48) Devis Echandia. Hernando. ob. clt., ps. 107103.

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I . &

Teorla. General del Proceso 45

est fuertemente condicionada por la naturaleza de las cuestiones sustanciales vinculadas al orden pbliCO general y familiar, cuenta con una ley propia de organizacin y funcionamiento y un fuero independiente adaptado a su realidad . En tal sentido, actualmente, no se discute su conveniencia y se pone especial cuidado en atribuirle una competencia exclusiva y limitada a cuestiones estrictamente familiares que presentan caractersticas diferenciadas "91.

En efecto. se seala, en relacin a este fuero la necesidad de preservar su competencia para los asuntos estrictamente familiares, ya que existe una tendencia a incorporar a su conocimiento materias que no 10 son, tales como cuestiones relativas a la capacidad de las personas, registrales y de menores sometidos al patronato del Estado. que entOl pecen el trmite.

En general. estos tribunales son competentes para entender en cuestiones familiares, no patrimoniales, tales como: separacin personaL divorcio vincular, nulidad de matrimonio, adopcin, filiacin, cuestiones relativas a la guarda. alimentos, rgimen de visitas. patria potestad, etctera.

En Crdoba, y en la provincia de Buenos Aires, existen modelos de estos fueros que se distinguen no s610 por su competencia especffica sino tambin por la idoneidad y aptitud que se requieren a sus integrantes. As, ellos deben acreditar versacin jurdica en la materia y actuar auxiliados por cuerpos tcnicos multidisciplinarios, que son integrados por mdicos, siclogos, siquiatras, asistentes sociales, etctera ,~.

El trmite establecido es el de proceso oral con instancia nica con procedimientos similares al del proceso por audiencia en los que se otorgan un protagonismo a los magistrados judiciales (asesores, jueces y camaristas) quienes ofician como activos operadores en esta justicia de acompaamiento "11. Como caracterstica particul ar, se impone el impulso procesal de oficio. se presentan instancias conciliatorias que se repiten en la etapa prejurisdiccional o intrajurisdiccional previa, en oportunidad de la audiencia preliminar y que tambin opera ante la

(49) En tal sentido 1::,: Crdoba se organiza el fuero de familia mediante el d ictado de las ley6 7675 y 7676y sus modificatorias de 1988. Por su parte. la provincia de BuenOS Aires . tambin cuenta con un fuero especializado al dictarse la ley 11.453 que es incorporado al C.P.C., desde 1993.

(50) En Crdoba, leyes 7675 y 7676 de Creacin del Fuero de Familia y modiflcaclcne., sancionado el 28J6I88. En Buenos Aires es ley 11.453 incorporada al e PC . de 1999

46 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

Cmara de Familia. Se impone la bsqueda de la verdad jurdica objetiva concepto superador del de verdad formal propio del proceso civil dispositivo y que se acenta por el principio sustancial de la bsqueda de la verdad biolgica sustentada por el Cdigo Civil; su vigencia hace que el juez tenga facultades no s6lo en cuanto al impulso del trmite, proposicin de prueba , sino que adems sus decisiones no estn limitadas estrictamente por las reglas de la congruencia.

'.. Por ltimo, nos referimos al derecho procesal laboral. Nace como consecuencia del movimiento de constitucionalismo social gestado a partir de 1957 en el que se reconocen los derechos sociales del hombre vinculados a sus relaciones de trabajo. A partir de la inclusin del art , 14 bis en la Constitucin Nacional. se establecen principios protectores de los derechos del trabajador que procuran equilibrar desigualdades que se plantean en la relacin laboral. Se advierte que no puede regir en la relacin patrn-obrero el principio de autonoma de la voluntad atento la escasa capacidad negocial que tiene el trabajador. Se imponen como reglas propias, adems de las generales nsitas de todo procedimIento oral. las del in dubio pro operario, (inversin de la carga de la prueba, y la fijacin de las reglas de la competencia a partir del domicilio del trabajador requirente, etctera.

El procedimiento laboral. tiene carta de ciudadana en la legislacin cordobesa desde vieja data. As la ley provincial 4163 organiza y fija el procedimiento para Jos tribunales laborales; establece uno oral. de Instancia nica. ante tribuna! colegiado. El trmite se iniciaba ante un Juez de: conciliacin que oficiaba adems como instructor. I ,.

La ley 4 [63 rigi hasta 1990, cuando se dict el nueyo Cdigo Procesal Laboral para la provincia de Crdoba {ley 79871 lHI A grandes rasgos, el sistema elegido se mantiene intangible, se establece el impulso procesal de oficio, con dos etapas bien diferenoladas. La primera, se lleva a cabo ante el juez de conciliacin quien, adems, se oficia como juez instructor, por medio de un procedimiento de carcter documental y actuado. La etapa de juicio, .de caracterstica informal y

(5 () Berlzonce, Roberto: Bermejo. Patricia y Amendolara. Zulma. Tribunales !I proU50S de familia. Librerra Editora Platense. La Plata. 200 l. p . 31.

(52) Cdigo Procesal Laboral. Ley provincial 7987 y modificaciones. sancionado en no-viembre de 1990.

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Teorfa General del Proceso 47

oralizada procura la bsqueda de la verdad real pudiendo el tribunal resolver ultra petita. esto es, ms all del monto reclamado. En el trmite laboral el juez acta como un verdadero director del procedimiento y en tal sentido se le reconocen amplias facultades.

Como rasgos individualizadores de los tribunales laborales cordobeses puede mencionarse una facultad amplia de saneamiento concedida inicialmente al juez quien puede ordenar oficiosamente que se aclare los trminos de lo demandado y, posteriormente, producir despachos tendientes a eliminar vicios o errores en el trmite. Rige la regla de la gratuidad ya que es el Estado quien anticipa los gastos para el trabajador y se provee asistencia tcnica gratuita para el trabajador por medio de un funcionario del ministerio pblico pupilar denominado procurador del trabajo.

Cabe sealar, por ltimo. como una caracterstica de la reforma procesal laboral que es trascendente la autorizacin que se otorga a los tribunales de juiciO colegiado de actuar en salas unipersonales como tribunal de sentencia para causas que no revistan complejidad.

Para finalizar. recordemos que, pese a las caractersticas individuales sealadas, que le otorgan fisonoma propia. todas las ramas giran en torno a conceptos procesales unificados a partir de la escuela cientfica del derecho procesal y la elaboracin de la teora general del proceso. La diferencia que presentan los sistemas de organizacin y reglas de procedimiento en nada desvirtan esta afirmacin.

Por ltimo, insistimos, que adems de la vigencia de principIos, reglas o mximas procesales. comunes a todas las ramas del derecho procesa!. la problemtica que presenta la realizacin jurisdiCcional siempre tiene aspectos comunes, a veces, en forma mas amplia y en otras, ms limitadamente.

As la duracin razonable del proceso, la economa de costos, la concentracin del la actividad del proceso, son problemas generales sin perjuicio de la vigencia de las reglas que hacen a las particularidades de cada sector.

Modernamente se estn produciendo grandes cambios y mutaciones en los regmenes procesales, por 10 que se habla de la publicizacin del proceso civil y la privatizacin del proceso penal y, en definitiva, se convalidan sistemas mixtos (laboral y familiar).

En verdad. esto Oltimo, significa que se van aceptando nuevas ideas que se manifiestan, fundamentalmente, en otorgar mayores o menores poderes a los jueces. nueva distribucin de los roles procesales y en agilizar el trmite judicial. Esta tendencia se recepciona legislativa mente con . incorporacin de formas de terminacin anticipada en el proceso penal

48 Ferreyra de de II Ra Gonzilez de la Vega de Opl

Ijuicio abreviado) y con la inclusin de mtodos alternativos de resolucin de ccnmetas. Por ltimo. y sin agotar la temtica, se regulan instituciones idneas para purificar, sanear el trmite. que es lo que en definitiva el momento requiere.

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IIn m ....

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El proceso al

Suma rlo: l. Precisiones sobre el tema. 2. Concepto. 3. Enfoque externo. Elementos. 4. Enfoque interno. Naturaleza jurfdica. 4.l. Escuelas privatlstas. 4. 1.1 . Teorra contractualista. 4.1.2 . Teorfa del cuasicontrato. 4.2. Escuelas cientficas y pblicas del derecho procesal. 4.2.1. Tearra de la relacin lurfdica. 4.2.2. l ecrra de la situacin jurdica. 4.2.3. Teorra de la insti tucin jurfdica. 5. valoraciones de las teorias. 6. Caracteres. 7. Contenido del proceso. 8. Objeto del proceso. 9. Etapas. 9 l . Etapas del proceso civil. 9.1. 1. Etapa introductoria . 9.1.2. Etapa probatoria. 9.1.3. Etapa discusoria. 9.1.4. Etapa decisoria . 10. Etapas del proceso penal. 1 l . Etapas del proceso laboral. 12. Etapas en el proceso de familia. 13. Presupuestos procesales '1 sentencia les. 13.1. Legitimacin procesal '1 sustancial. 13.2. Pre]udiclalidad penal. 13.3. Impro-ponibilidad objetiva de la demanda.

1. Precisiones sobre el tema

El est] djo sistemtiee de le tesFe eAeriiill del proceso , .. pone elanljsis de onceptos fu~~a~7.~~~ de la materia procesal. tales como los de acp6h. exceoci6;~;;r;;;;'n. QloIe cobran vjrtu.alidad y se entroncan en la idea de proceson:l . i I es e l de la ciencia del derecho

1 principios. normas y de la legislacin formal en cuanto se refiere a la organizacin del Poder Judicial. las reglas de competencia y tambin las que determinan la forma y modo de proceder de los sujetos procesales en juicio.

50 Ferreyra de de la RiJa Gonzalez de la Vega de Opl

En su acepcin comn, el vocablo

52 ferreyra de de la Rua Gonzlez de la Vega de Opl

En una concepcin semejante se 10 ha definido como (el conjunto de actos recprocamente coordinados en/re s de acuerdo con reglas preestablecidas, que conducen a la creCln de una norma individual destinada a regir un deUrmil1ado aspecto de la conduela del sujeto o sujefos. tl;el1os /JI rgano, que (la requerido la in/trvtncin) 1.1.

En otra acepcin. se ha dicho qU~ proceso es el medio idneo que tiene el Estado para resolver un conflicto reglado por el derecho procesal, que establece el orden de los actos (procedimiento para una correcta -legal- prestacin de la actividad jurisdiccional), que se pone en marcha normalmente cuando una de las partes ejerce su derecho poder) de acci6n l'

El proceso se presenta as como una unidad que hace no s610 que los actos que 10 componen estn coordinados y concurran armoniosamente al fin que persigue, sino tambin que el valor que la ley otorga a cada uno de tales actos, dependa de ser partes de ese todo y de la influencia que tienen sobre el fin comn. Existe por consiguiente,

.. Ferreyra de de la Rua Gonzjlez de la Vega d, 0pI

aCi( u n acto adems estos actos estn estructurados en etapas

y fin estn eslabonados, es decir, concatenados. El pn),,>s avanzar y desarrollarse en base a impulsos que provienen demandado y hasta del propio tribuna!. tendiendo a un precisamente la resolucin definitiva del juicio a travs de la Este acto conclusivo de la instancia constituye la conforme al concepto de Palado.

. , se i un para su ;;:;;

en las etapas del proceso; stas sern necesarias o segn sea el tipo de juicio de que se trate y. en su caso, este determinante si se encuentra dominadas por un orden precluslvo O no.

Cabe sea lar, sin embargo. que algunos autores han incluido CQihO integrante del elemento objetivo del proceso adems de 10$ letos procesales. a la pretensi6n y la norma procesal 191. Discrepamos con tal inclusin por cuanto no es posible aceptar que la norma procesal Integre el elemento objetivo. sino que solamente lo regula.

necesarios y eyeotuales

(9IZinny. Jorge. Dtmlro prousal civil - TtOfll dtl proctSO. Atenea. Cba .. 1997. ps. 30/31.

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Teorfa General del Proceso 55

I por actuar como titulares de los poderes de accin (inicio y mantenimiento del trmite), excepci6n (defensa) y jurisdicci6n (decisin). En el proceso penal tambin se advierte como indispensable un rgano requirente (ministerio pblico fiscal), un 6rgano judicial y el sujeto pasivo que es el imputado.

En el proceso civil ,11,,, actor y un relacin procesal con

1 Por otra parte. estos sujetos ejercen poderes de jerarqua

constitucional. As el actor lo hace por ser el titular I poder de acci6n y tiene a su cargo el poner en movimiento (instar el proceso) comO"xpresi6n del derecho constitucional de peticionar ante las autoridades. Por su parte. el juez ejerce el poder de jurisdicci6n. en virtud del cual debe dirigir el proceso con ecuanimidad hasta la decisi6n final (sentencia). El demandado completa este tringulo ejerciendo su poder de defensa en sentido amplio UOI. Cabe sealar. que este ltimo (demandado) es sujeto esencial y ello sucede aunque. como se sabe, pueda no estar presente en forma efectiva en el juicio. Ello se manifiesta as(, porque la garantia de defensa en juicio. impone que al demandado se le haya dado oportunidad para ejercerla con independencia de que. efectivamente, lo haga. Pinsese. en este sentido. que el accionado puede ser declarado rebelde en juicio (art. 110 e.c.p.). En cambio. en el mbito del proceso penal. se advierten ciertas diferencias ya que en algunos casos la presencia del imputado se torna indispensable e impide la continuidad del trmite. puesto que escucharle hace a su derecho de defensa.

ste)S en la 1 que precisa~,

(101 Clari Olmedo. Jorge. ob. cit .. t. l. p. 30.

56 Ferreyra de de la ROa Gonzjlez de la Vega de Opl

As el tribunal en sentido amplio (juez e integrantel del minllterio pblico) debe estar constituido en la forma que e5tabltce decir, designados conforme a los preceptos estru cturados de acuerdo a las leyes orgnicas. Esto con ju ri sdiccin y competencia predeterminada garanta para los justiciables. Adems, ellos deben ser las formas y procedimientos establecidos en la Canst. Pcia l. , y arto 114 CN.).

En similar sentido, los particulares que actan en juiciO con capacidad y legitimacin reconocida, dado que i los poderes de accin y excepci6n. Ellos asumen la calidad (actor y demandado) y tambin podrn inte rven ir a uav" sus apoderados y representantes.

(LoS uiie t~

, ,

"!,est;;n en sentido tcnico procesat. efecto, las partes procesa les son los titulares de las pretensiones

esgrimidas en juicio; dicho de otra manera, son aquellos sujet01 que demandan o en cuyo nombre se demanda una actuacin de laley y aquellos frente al cual esa actuacin es demandada. Se colige, entonces. que las partes presentan respecto de la controversia la defensa de un inters propio que es lo que los caracteriza; en tanto. que los integrantes del ministerio pblico, los patrocinantes o los apoderados actan por sr en juicio, pero representando un derecho ajeno a ellos mismos ya que pertenece a la sociedad 0, en su caso. a quien representan o asisten.

~~~asque actan en calidad

"",' ~:~~~ ~~;:: ~~ ~~:~!~ s-indl11'1l!tla ~:~ ,

ya que al dictarla se logra restablecer e.Lqrden -

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leorla GenetaJ del Proceso 57

jurjdico alterado y la realizacin del valor i"stjCi~, ES que la idea de proceso es necesariamente teleolgica, por cuanto o Que la caracteriza especialmente es su fin, e/a dedsi6/1 del conflicto media/1te U/1 fallo que adquiere autoridad de cosa uzgada, 1111. Por ello. se ha expresado acertadamente Que aunque su origen es social cumple una funcin jurdica l121. Desde otra perspectiva, esto es. teniendo en cuenta los intereses individuales o personales de las partes, el fin consiste en la obtencin de una sentencia favorable o desestimatoria.

Desde otra posicin se ha dicho que el verdadero fin del proceso puede induci rse considerando la actuacin del juez y de las partes. Indudablemente, el juez desarrolla una funcin pblica y sta procura el restablecimiento del orden jurfdico mediante la actuacin de la ley: su misin. consiste en declarar si una voluntad abstracta de la ley ampara una situacin concreta y. en su caso, hacer efectiva su realizacin por

los medios posibles. incluso por la fuerza l

acarr,os que la acepta sin discusin la existencia de estos tres elementos para completar la idea de proceso. Sin embargo, a veces se los compone de forma diferente o se les otorga otro alcance a alunos de sus elementos. Por ejemplo, Pa lacio seala como elementos: el ob jetiVO, el subjetivo y la actividad. y para este autor, el fin est dado por da creacin de una ~orma individuah 0'1, Es decir. agrega como ot ro componente del proceso cla nocin de act ividad, que se corresponde con el conjunto de actos que deben rea liza r los su jetos procesales desde el comienzo del trmite hasta la decisin que le pone t rm ino U.I.

En otros casos se pone nfasis en alguno de sus elementos acentuando, por ejemplo. el subjetivo, el objetivo o el teleolgico . No obstante ello, no cabe duda que todos son indispensables para lograr

ti 1) COUlure, Eduardo. FUlldam(IIlos de dertdio prtlUS41 civil, Depalma. Bs. As .. 1976. p. I ~~ , t 12) ~scovi, Enrique. ob. ci l ., p. 107. (IJ) Palacio. Uno. ob. cil .. p. 229. (14) Palacio, Uno. ob. CiL. p. 229.

58 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la V~a de 0111

una conceptualizacin adecuada del instituto, esto es. tcnico jurdica.

4. Enfoque interno. Naturaleza jurdica ~

'Con el fin de establecer la esencia del proceso y vi sta es trictamente interno se han gestado teodas evolucionando conforme se ha desarrollado la ciencia del Asf. son diferentes las posiciones doctrinarias que ene naturaleza jurdica de este instituto conforme el En tal sentido, brindamos un intento de ~la~ificaci6n dr las ms y sealamos sus rasgos sobresalientes, ya que profundizar en SU excedera los lmites que impone nuestra asignatura.

Teoras contractuales Escuelas priva listas

- Teoria del cuasicontrato

Escuelas cientflicas pblicas ~

Relacin jurdica (Van BuUow)

4. 1 Escuelas priVatistas

SiruaCi~jurdica (Goldschmktt) "" Institucin jurdica (Guasp)

r ' En primer lugar, analizaremos algunas de las llamadas teorfas prlvatlstll.

para luego sintetizar los principales exponentes de la concepcin clentfflCI.

'-..-.. 4.1.1 Teorfa contractualista ~ Las llamadas teoras privatistas

I I ,

-

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Teorla General del Proceso 59

qtle es fuente de los poderes t;:;;, contractuallsta se remontan al

procedimiento romano clsico, tanto en el perodo de las fegis adiotltS, como en el del procedimiento formulario, y la idea es mantenida hasta el siglo Xl}{ por las escuelas tradicionales del derecho procesal. Como se advierte. emplazan a la institucin del proceso en el marco del derecho privado.

Por ello. las principal.es crticas apuntan a sealar que no es posible encontrar la gnesis del proceso en un contrato ya que es frecuente que el trmite de un juicio se lleve a cabo sin la presencia efectiva de las dos partes. En efecto. se sabe que es posible que el demandado no concurra a udo, esto es, que est rebelde o que si lo hace, puede ser en contra de su voluntad (imputado en el proceso penal).

Por eso ante la fuerza de estas crticas se buscan otras figuras tambin dentro del campo del derecho sustancial que puedan servirle de sustento.

4.1.2 Teorla del cuasicontrato - :::-e

Para superar las razonables crticas efectuadas a la del contrato, se acude a la teora del cuasicontrato. Se trata de encontrar el fundamento del proceso en esta figura con la que se procura superar las objeciones apuntadas. En realidad, a esta solucin se arriba slo por una operacin de descarte. En efecto, se busca el origen de la institucin en el campo del derecho sustancial. especficamente dentro de las fuentes de las obligaciones, tratando de elegir alguna de ellas que resulte menos imperfecta . Pero. a esa poca. las fuentes de las obligaciones eran solamente cuatro: contrato, cuasicontrato. delito y cuasidelito. Es que los autores no haban advertido que la ley tambin era una fuente de las 9bligaciones y que, precisamente, era la de mayor importancia, ya que da origen a la esencia de la relacIn lurdico procesal.

La teora del cuasicontrato RfQCura salvar el escollo y justificar Cl)10 e.! proceso tiene efectiva vigencia aunque no exista presencia , o consentimiento de ambas palles.

LO

4.2. Escuelas cientllicas y pblicas del derecho procesal

4. . jurdica ~o\rl ~ ,\ oc...., Esta doctrina se se abren camino las moderna.

teoras publicistas del derecho formal y su mayor mrito constituye en ubicar al proceso judicial en el mbito del derecho pblico. ' " .

60 Ferreyra de de la Ra Gonulez de la Vega de Opl

Su principal exponente es Von Bullow, quien afirma que la actividad. derecho y obljeac' ocesales tienen co ley. As es como el proceso se origina en una (re ad n de carcter procesal que se suscita entre todos los que intervienen. creando obligaciones y derechos diferencia bies entre dichos sujetos. Afirma entonces Que el proceso (contiene, en s mismo una relacin jurfdica y advierte la necesidad de la concurrencia de presupuestos procesales. Desarrolla tambin la teona de las excepciones dilatorias ntimamente vinculada con la de los presupuestos procesales.

Lt relacin procesal. as con formada, se, independiza de la relaci6n sustaDclal y se manifiesta como: compleja. autnoma V do derecho Pblico. Ello es as ya que si bien rige el principio ne procedat iudo. ex. ofjeio. es decir. que el juez no puede actuar oficiosamente sino a requerimiento de otro sujeto procesal (actor - ministerio publico). la relacin se traba porque el juez tiene la obligacin de proveer al trmite y de resolver las causas. aun en caso de silencio u oscuridad de la ley. Las partes tienen el deber de aporta r los hechos y sus pruebas. Este es. quizs. el desarrollo ms importante de la escuela cien t fica; los sostenedores concluyen expresando que la relacin jurdica as sustentada asume el carcter de compleja. autnoma. de dereeno pblico !I te/eo/6giea.

De deftC~o -leleol6gJea, d~ los privados.

I

4.2.2. Teoria de la situacin urldica

tienen las partes y sujetos procesales durante el trmite y que. en i se representa por la posibilidad de una sentencia favorable a cada una de ellas ,. Vale decir. la expectativa est

,

,

,

" I

,

- - -- -- - -

Teoria General del Prouso 61

dada en que el rano jurisdiccional acoja las pretensiones hechas valer en juicio por el actor y. en su caso. por el demandado.

Esta teora es relevante pues distingue claramente como categoras prQcesales los egnceptOi de derecho, carga y deber. Su valor est en precisar cmo tia carga procesal implica un imperativo del propio1riters:t. -

4.2.3. Teora de la institucin ur/c!ica ,<

Esta postura ha sido sostenida por ,

por un conjunto de actos complejo. realizados por los sujetos procesales y dirigidos a esta idea de carcter superior. De modo tal que todas las voluntades de los sujetos procesales convergen en esa idea com/1 (!".

Para Guasp, en sfntesis.(!.nstitucin es un conjunto de actividades relaG:ionadas entre s por un vnculo; el vnculo est dado por la idea comn objetiva a la que figuran adheridas, sea o no sea esa su finalidad individual las diversas voluntades particulares de los sujetos de quien procede aquella actividad; hay en esta teora dos elementos fundamentales que son propios de cualquie r institucin: la idea obletiva comn y la voluntad de los particylares Qye adhieren (16),

'C

5. Valoraciones de las teorias ,

De lo expuesto se infiere que todos los exponentes de la escuela cientfica del derecho procesal hacen sus aportes. En efecto, en el proceso existe una relacin jurdico procesal diferente e independiente de la relacin sustancial. Recordemos que puede tramitarse nteramente el proceso. sin que la relacin sustanciM sea reconocida al momento de [a sentencia .

(1 SI Guasp. la ime. Dlftdio I"M'SIlI ,ivi/. 2' ed. corregida, Instituto de Estudios PolftlcOI, Madrid, 1962, p. 22.

r 161 Guasp. Jaime, ab. eit .. p. 22.

62 Ferreyra de d,'l..-R6a ~ GonzAlez de la Vega de Opl

Pinsese. por ejemplo. en un trmite iniciado por un actor, resistido b no por el demandadot en donde el juez concluye que la relacin sustancial invocada es inexistente. ' -- ~

Sin embargo. es lgico aceptar que adems de esta relacin jurdico procesal

64 Ferreyra de de la Rua Gonlel de la Vega de Opl

Estos movimientos nos llevan a analizar lo el contenido del proceso y lo resume en lo que Dicho autor

tlJ) define como proctsQ/ts~.

y

I una norma reconoce al perjudicado la cSlmple) facultad de solicitar su reparacin. Se trata de una opcin que tlene este sujeto de demandar ante los tribunales judiciales para obtener una satisfaccin. Pinsese, por ejemplo, en un accidente de trnsito en el que el afectado demanda la reparacin