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TEORIA PURA DO TEORIA PURA DO DIREITO DIREITO Hans Kelsen Hans Kelsen

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TEORIA PURA TEORIA PURA DO DIREITODO DIREITO

Hans KelsenHans Kelsen

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Quem é Hans Kelsen?Quem é Hans Kelsen? 1881 - na cidade de Praga que na época não era a 1881 - na cidade de Praga que na época não era a

capital da Tchecoslováquia, mas fazia parte do Império capital da Tchecoslováquia, mas fazia parte do Império Autro-Húngaro.Autro-Húngaro.

1884 – os pais radicaram-se m Viena.1884 – os pais radicaram-se m Viena. Foi professor de Direito Público e Filosofia do Direito e Foi professor de Direito Público e Filosofia do Direito e

publicou vários estudos, tais como: “Problemas publicou vários estudos, tais como: “Problemas básicos da teoria do direito constitucional”(1911), básicos da teoria do direito constitucional”(1911), “Sistema hierarquizado da ordem normativa”(1920), “Sistema hierarquizado da ordem normativa”(1920), “Direito do Estado Austríaco”(1923), “Teoria Geral do “Direito do Estado Austríaco”(1923), “Teoria Geral do Estado” “Teoria Pura do Direito” (1933). Estado” “Teoria Pura do Direito” (1933).

Fato marcante na vida de Kelsen foi sua tumultuada Fato marcante na vida de Kelsen foi sua tumultuada fuga da Alemanha e ida para os Estados Unidos, tendo fuga da Alemanha e ida para os Estados Unidos, tendo passado pela Espanha e Suíca.passado pela Espanha e Suíca.

1973 – morreu nos Estados Unidos, na cidade de 1973 – morreu nos Estados Unidos, na cidade de Orinda- Califórnia, aos 92 anos – naturalizado norte-Orinda- Califórnia, aos 92 anos – naturalizado norte-americano.americano.

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Teoria Pura do DireitoTeoria Pura do Direito

Hans Kelsen consagrou-se como o Hans Kelsen consagrou-se como o fundador da Escola Normativista ou fundador da Escola Normativista ou Escola de Viena. Escola de Viena.

Podemos chamar de Normativismo Podemos chamar de Normativismo Jurídico ou Racionalismo Dogmático. Jurídico ou Racionalismo Dogmático. No século XVIII o dogmatismo racionalista No século XVIII o dogmatismo racionalista

prega a total confiança na razão como prega a total confiança na razão como meio de chegar a verdades seguras. meio de chegar a verdades seguras.

A teoria Kelsiana é a expressão A teoria Kelsiana é a expressão máxima do estrito positivismo jurídico.máxima do estrito positivismo jurídico.

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Aspectos históricos da Aspectos históricos da épocaépoca

Desde o Congresso de Viena, em 1815, a Desde o Congresso de Viena, em 1815, a preocupação dos principais paises europeus preocupação dos principais paises europeus passou a ser a busca da estabilidade internacional. passou a ser a busca da estabilidade internacional.

as nações buscaram o prestígio nacional e o as nações buscaram o prestígio nacional e o fortalecimento militar, mantendo constante fortalecimento militar, mantendo constante vigilância para impedir o crescimento das forças vigilância para impedir o crescimento das forças contrárias e a formação de alianças entre países contrárias e a formação de alianças entre países afins. Esta inquietação ocorria mediante o afins. Esta inquietação ocorria mediante o "equilíbrio de poder". (Brasil Escola)"equilíbrio de poder". (Brasil Escola)

Decadência do mundo capitalista-liberal Decadência do mundo capitalista-liberal Luta pela expansão dos mercados e aumento da Luta pela expansão dos mercados e aumento da

capacidade produtiva. capacidade produtiva. 1ª. Guerra Mundial1ª. Guerra Mundial

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Aspectos da Teoria Pura do Aspectos da Teoria Pura do DireitoDireito

Fruto da época denominada de Fruto da época denominada de “racionalização do poder”.“racionalização do poder”.

Para a ciência jurídica não importa o Para a ciência jurídica não importa o conteúdo do direito. conteúdo do direito.

Devia reconhecer a existência de Devia reconhecer a existência de ordens jurídicas de conteúdo político, ordens jurídicas de conteúdo político, diverso do conteúdo liberal ou social-diverso do conteúdo liberal ou social-democrático que exibia nos povos democrático que exibia nos povos europeus ocidentais. europeus ocidentais.

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Defesa da absoluta neutralidade em Defesa da absoluta neutralidade em face do conteúdo político, ético, face do conteúdo político, ético, religioso das normas jurídicas.religioso das normas jurídicas.

Mais autêntica tentativa de Mais autêntica tentativa de fundamentação autônoma da ciência fundamentação autônoma da ciência jurídica que antes estava reduzida à jurídica que antes estava reduzida à sociologia e a uma ciência causal.sociologia e a uma ciência causal.

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Observação de Hans KelsenObservação de Hans Kelsen ““Sendo o direito uma realidade Sendo o direito uma realidade

específica não seria de bom alvitre específica não seria de bom alvitre transportar para a égide da ciência transportar para a égide da ciência jurídica métodos válidos para outras jurídica métodos válidos para outras ciências.” (Maria Helena Diniz, 2007, p. ciências.” (Maria Helena Diniz, 2007, p. 118)118)

Defendeu a “Pureza Metódica”Defendeu a “Pureza Metódica”

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Dupla depuração da ciência jurídica:Dupla depuração da ciência jurídica: Afastamento de qualquer influência Afastamento de qualquer influência

sociológica. A análise de aspetos fáticos sociológica. A análise de aspetos fáticos deve ser feita pelas ciências causais deve ser feita pelas ciências causais (sociologia, psicologia etc)(sociologia, psicologia etc) A ciência jurídica já recebe a norma feita.A ciência jurídica já recebe a norma feita. Os estudos das outras ciências são bons Os estudos das outras ciências são bons

para o legislador que tem a missão de para o legislador que tem a missão de estabelecer as normas.estabelecer as normas.

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Retira do âmbito de apreciação da ciência jurídica:Retira do âmbito de apreciação da ciência jurídica: a ideologia política, a ideologia política,

A ideologia emana da vontade e não do conhecimento. A ideologia emana da vontade e não do conhecimento. os aspectos valorativosos aspectos valorativos toda e qualquer investigação moral e política,toda e qualquer investigação moral e política,Quem deve fazer tais estudos são a ética, a política, a religião e a Quem deve fazer tais estudos são a ética, a política, a religião e a

filosofia da justiça.filosofia da justiça. A justiça é uma questão insuscetível de qualquer indagação teórico-A justiça é uma questão insuscetível de qualquer indagação teórico-

científica. É um ideal a atingir, variável no tempo e no espaçocientífica. É um ideal a atingir, variável no tempo e no espaço O conhecimento jurídico é ciência e não política.O conhecimento jurídico é ciência e não política.

Ciência - Conjunto organizado de Ciência - Conjunto organizado de conhecimentosconhecimentos relativos a um relativos a um determinado objeto determinado objeto

Política - Para muitos pensadores, é a ciência moral normativa do governo Política - Para muitos pensadores, é a ciência moral normativa do governo da sociedade civil. (Alceu Amoroso Lima – Política, 4º edição, pág. 136); da sociedade civil. (Alceu Amoroso Lima – Política, 4º edição, pág. 136);

Outros a definem como conhecimento ou estudo “das relações de Outros a definem como conhecimento ou estudo “das relações de regularidade e concordância dos fatos com os motivos que inspiram regularidade e concordância dos fatos com os motivos que inspiram as lutas em torno do poder do Estado e entre os Estados”. (Eckardt – as lutas em torno do poder do Estado e entre os Estados”. (Eckardt – Fundamentos de la Política, pág. 14); Fundamentos de la Política, pág. 14);

Atualmente, a maioria dos tratadistas e escritores se divide em duas Atualmente, a maioria dos tratadistas e escritores se divide em duas correntes. Para uns, política é a ciência do Estado. Para outros, é a correntes. Para uns, política é a ciência do Estado. Para outros, é a ciência do poder; ciência do poder;

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Objeto específico da Ciência Jurídica – Objeto específico da Ciência Jurídica – NORMA DE DIREITO. NORMA DE DIREITO.

O jurista deve conhecer tão-somente O jurista deve conhecer tão-somente conhecer e descrever tal norma, mediante conhecer e descrever tal norma, mediante PROPOSIÇÃO JURÍDICA. PROPOSIÇÃO JURÍDICA. A proposição jurídica tem por missão conhecer a A proposição jurídica tem por missão conhecer a

norma, nada podendo prescrever, apenas norma, nada podendo prescrever, apenas descreve-a com base no seu conhecimento, não descreve-a com base no seu conhecimento, não regulamentando, portanto, a conduta humana. regulamentando, portanto, a conduta humana.

Combateu o sincretismo metodológico de Combateu o sincretismo metodológico de uma ciência imbuída de sociologismo e uma ciência imbuída de sociologismo e política.política.

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Aspirava a AUTONOMIA, Aspirava a AUTONOMIA, NEUTRALIDADE E OBJETIVIDADE da NEUTRALIDADE E OBJETIVIDADE da ciência do direito. ciência do direito.

Resgata o dualismo Kantiano entre o Resgata o dualismo Kantiano entre o SER e o DEVER SER:SER e o DEVER SER: Immanuel KantImmanuel Kant ou ou Emanuel KantEmanuel Kant ( (

KönigsbergKönigsberg, , 22 de Abril22 de Abril de 1724 — de 1724 — KönigsbergKönigsberg, 12 de Fevereiro de 1804) foi , 12 de Fevereiro de 1804) foi um filósofo alemão, geralmente considerado um filósofo alemão, geralmente considerado como o último grande filósofo dos princípios como o último grande filósofo dos princípios da era moderna, indiscutivelmente um dos da era moderna, indiscutivelmente um dos seus pensadores mais influentes.seus pensadores mais influentes.

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O SER E O DEVER SERO SER E O DEVER SER São duas categorias São duas categorias a priori a priori do conhecimento – do conhecimento –

que não derivam de nenhuma outra. que não derivam de nenhuma outra. São duas formas mentais correspondentes a dois São duas formas mentais correspondentes a dois

domínios: domínios: Ser – dos fatos ou da natureza física, espiritual e socialSer – dos fatos ou da natureza física, espiritual e social Dever ser – das normasDever ser – das normas

A ciência do direito é normativa e portanto A ciência do direito é normativa e portanto estuda normas que enunciam o que se deve fazer, estuda normas que enunciam o que se deve fazer, e não o que se sucedeu, sucede ou sucederá.e não o que se sucedeu, sucede ou sucederá.

O ser é regido pela lei da causalidade, que O ser é regido pela lei da causalidade, que enuncia que os objetos naturais se comportam de enuncia que os objetos naturais se comportam de um determinado modo. um determinado modo.

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O mundo físico é regido pelas leis da O mundo físico é regido pelas leis da causalidade e o mundo das normas é regido causalidade e o mundo das normas é regido pela imputabilidade, como a é a capacidade pela imputabilidade, como a é a capacidade atribuída a alguém de ser responsabilizado.atribuída a alguém de ser responsabilizado. A imputabilidade é a operação lógica que A imputabilidade é a operação lógica que

atribui uma conseqüência em virtude da prática atribui uma conseqüência em virtude da prática de uma ato. de uma ato.

É a imputação que estabelece a conexão entre o É a imputação que estabelece a conexão entre o ilícito e a sanção. ilícito e a sanção.

O princípio da validade é a imputação que é O princípio da validade é a imputação que é aplicado no domínio da liberdade.aplicado no domínio da liberdade.

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“ “ A norma jurídica brilha quando é A norma jurídica brilha quando é violada, pois ‘sem a possibilidade um violada, pois ‘sem a possibilidade um ato contra o que determina a norma ato contra o que determina a norma não há como falar da norma como não há como falar da norma como um dever ser, em cuja estrutura está um dever ser, em cuja estrutura está a possibilidade de imputação de uma a possibilidade de imputação de uma sanção a um comportamento sanção a um comportamento delituoso que a provoca’” (Maria delituoso que a provoca’” (Maria Helena, 2007, p. 120)Helena, 2007, p. 120)

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Método Kelseniano:Método Kelseniano: Num sistema estático (normas já criadas)– Num sistema estático (normas já criadas)–

método hipotético dedutivo – o fundamento de método hipotético dedutivo – o fundamento de validade é deduzido da norma básica. validade é deduzido da norma básica.

Ex. Amar o próximoEx. Amar o próximo Não devemos fazer o mal ao próximoNão devemos fazer o mal ao próximo Causar-lhe morteCausar-lhe morte Prejudicá-lo física ou moralmente.Prejudicá-lo física ou moralmente.

Num sistema dinâmico (criação e aplicação do Num sistema dinâmico (criação e aplicação do direito quando forma o conteúdo das normas)- direito quando forma o conteúdo das normas)- método lógico-transcendental- as condições do método lógico-transcendental- as condições do conhecimento também são as condições do seu conhecimento também são as condições do seu objeto, por que o objeto é criado pelo objeto, por que o objeto é criado pelo conhecimento. Considera a norma hipotética conhecimento. Considera a norma hipotética fundamental para validar as outras normas. fundamental para validar as outras normas.

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A ciência jurídica é normativa (o que descreve através da A ciência jurídica é normativa (o que descreve através da imputação não são fatos mas normas) e descritiva (não imputação não são fatos mas normas) e descritiva (não prescreve normas)prescreve normas)

É descritiva não daquilo que é, mas do que dever ser. É descritiva não daquilo que é, mas do que dever ser. É a ciência do direito que ergue o sistema, descrevendo, através É a ciência do direito que ergue o sistema, descrevendo, através

da imputação, as relações entre os comandos, com o objetivo de da imputação, as relações entre os comandos, com o objetivo de reduzi-los a uma unidade inteligível. reduzi-los a uma unidade inteligível.

A estrutura lógica da ordem jurídica é piramidal, estabelecendo A estrutura lógica da ordem jurídica é piramidal, estabelecendo uma hierarquia, uma relação de subordinãçãouma hierarquia, uma relação de subordinãção

O conteúdo das normas pode ser determinado por meio dos atos O conteúdo das normas pode ser determinado por meio dos atos das autoridades que estatuem as normas positivas do sistema. das autoridades que estatuem as normas positivas do sistema.

A norma fundamental confere o poder as autoridades. –A norma fundamental confere o poder as autoridades. – O direito é um sistema escalonado e gradativo de normas O direito é um sistema escalonado e gradativo de normas

jurídicas, em que cada qual tira sua validade da camada que lhe jurídicas, em que cada qual tira sua validade da camada que lhe é imediatamente superior e assim sucessivamente até alcançar a é imediatamente superior e assim sucessivamente até alcançar a norma hipotética fundamenta que lhes dá o fundamento de norma hipotética fundamenta que lhes dá o fundamento de validade, sendo que a sua validade é pressuposta pelo jurista. validade, sendo que a sua validade é pressuposta pelo jurista.