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FUNDAÇÃO EDUCACIONAL DOM ANDRÉ ARCOVERDE – FAA FUNDAÇÃO EDUCACIONAL DOM ANDRÉ ARCOVERDE – FAA FACULDADE DE DIREITO DE VALENÇA TRABALHO DE DIREITO PENAL I

Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

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Page 1: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

FUNDAÇÃO EDUCACIONAL DOM ANDRÉ ARCOVERDE – FAAFUNDAÇÃO EDUCACIONAL DOM ANDRÉ ARCOVERDE – FAA

FACULDADE DE DIREITO DE VALENÇA

TRABALHO DE DIREITO PENAL I

VALENÇA

2011

Page 2: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

TRABALHO DE DIREITO PENAL I

Trabalho a respeito das escolas de Direito

Penal e a consequente evolução do próprio

Direito Penal a ser apresentado ao

professor Alexander Jorge Pires pela

acadêmica Gisela da Silva Romano –

matrícula 7296, aluna do 2º período de

Direito como nota parcial da primeira

Avaliação .

VALENÇA

2011

Page 3: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

SUMÁRIO

1 RESUMO.......................................................................................................................32 INTRODUÇÃO............................................................................................................43 FASE DA VINGANÇA PENAL..................................................................................5

3.1 Vingança Privada..................................................................................................53.2 Vingança Divina.....................................................................................................63.3 Vingança Pública...................................................................................................6

4 DIREITO PENAL PELO MUNDO............................................................................84.1 Direito Penal Romano...........................................................................................84.2 Direito Penal dos Hebreus....................................................................................84.3 Direito Penal Germânico......................................................................................84.4 Direito Penal Canônico.........................................................................................94.5 Direito Penal Medieval..........................................................................................9

5 PERÍODO HUMANITÁRIO....................................................................................106 ESCOLAS PENAIS....................................................................................................11

6.1 Escola Clássica.....................................................................................................116.2 Escola Positivista.................................................................................................136.3 Escola Técnico-Jurídica......................................................................................156.4 Escolas Ecléticas..................................................................................................16

7 O DIREITO PENAL NO BRASIL...........................................................................177.1 "1603": Nasce o Livro V do Rei Filipe II..........................................................177.2 "1830": É sancionado o Código Criminal do Império do Brasil....................177.3. "1890" : A República traz seu Código Penal...................................................187.4 "1932" : A Consolidação de Piragibe................................................................187.5. O Código Penal de 1940.....................................................................................197.6. O Código Penal de 1969.....................................................................................197.7. "1984": Altera-se a Parte Geral........................................................................20

8 CONCLUSÃO.............................................................................................................21REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS........................................................................23

Page 4: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

1 RESUMO

O presente trabalho é um estudo a respeito da evolução do Direito Penal. As diferentes

formas de penas utilizadas desde o surgimento da humanidade e os conceitos filosófico-

jurídicos que foram modificando as forças coercitivas. A forma com que os povos

começaram a codificar suas leis com o marco da história (surgimento da escrita). Esta

evolução é demonstrada através das Escolas de Direito Penal e as mudanças ocorridas

no decorrer dos séculos, em especial, a partir do século XVIII.

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Page 5: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

2 INTRODUÇÃO

Há tempos o homem evolui em todos os sentidos, através da razão, dom exclusivo da

espécie humana. E este por necessidade de sobrevivência, sempre organizou-se em

grupos e sociedades, porém essa interação nem sempre é pacífica, pois, nela ele revela

seu lado instintivo que é a agressividade.

Desde os primórdios o homem vive numa verdadeira “societas criminis” e com o intuito

de defender a coletividade e promover a harmonia, surge o Direito Penal.

Se houvesse certeza de que se respeitaria, a honra, a integridade física e os bens

jurídicos do cidadão, não seria necessário um acervo normativo punitivo, garantido por

um aparelho coercitivo capaz de pô-lo em prática. Não haveria, assim, o “jus puniendi”

cujo titular exclusivo, atualmente, é o Estado.

Para entender o Direito Penal que temos hoje é preciso conhecer sua evolução histórica,

o que o levou a mudar e as Escolas de Direito Penal que foram evoluindo e com isso

trazendo melhoras para a sociedade em geral.

E diante de tal estudo não há frase mais propícia para introduzi-lo, assim como também

para concluí-lo, como a de Magalhães Noronha: “ O Direito Penal surge com o homem

e o acompanha através dos tempos, isso porque o crime, qual sombra sinistra, nunca

dele afastou-se.” E é por isso que o Direito Penal é obrigado a evoluir junto com a

humanidade, de acordo com cada sociedade em que está introduzido, saindo dos

primórdios até penetrar nos dias atuais onde ainda requer mudanças e estudos e assim

acontecerá pois não temos comportamentos homogêneos e muito menos imutáveis.

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Page 6: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

3 FASE DA VINGANÇA PENAL

3.1 Vingança Privada

“Olho por olho, dente por dente”

A vingança privada constituía a reação natural e instintiva, por isso foi apenas uma

realidade sociológica, não uma instituição jurídica. As penas eram severas e o corpo

pagava pelo delito cometido.

Na denominada fase da vingança privada, cometido um crime, ocorria a reação da

vítima, dos parentes e até do grupo social (tribo), que agiam sem proporção à ofensa,

atingindo não só o ofensor, como também todo o seu grupo. Se o transgressor fosse

membro da tribo, podia ser punido com a "expulsão da paz" (banimento), que o deixava

à mercê de outros grupos, que lhe infligiam, invariavelmente, a morte. Caso a violação

fosse praticada por elemento estranho à tribo, a reação era a da "vingança de sangue",

considerada como obrigação religiosa e sagrada, "verdadeira guerra movida pelo grupo

ofendido àquele a que pertencia o ofensor, culminando, não raro, com a eliminação

completa de um dos grupos".

Duas grandes regulamentações, com o envolver dos tempos, encontrou a vingança

privada: o Talião e a Composição.

Apesar de dizer-se comumente a pena de Talião, esta não tratava-se propriamente de

uma pena, mas de um instrumento moderador da pena. Constituia em aplicar ao

delinquente ou ofensor o mal que ele causou ao ofendido na mesma proporção.

São exemplos da adoção do Talião:

a) Código de Hamurabi – na Babilônia

“Art. 209. Se alguém bate numa mulher livre e a faz abortar, deverá pagar dez siclos

pelo feto.”

“Art. 210. Se essa mulher morre, então deverá matar o filho dele.”

b) Bíblia Sagrada – Religião Católica/Protestante

Livro Levítico 24, 17-20

“17 E quem matar a alguém certamente morrerá

“18 Mas quem matar um animal, o restituirá, vida por vida

“19 Quando também alguém desfigurar o seu próximo, como ele fez assim lhe será

feito;

“20 Quebradura por quebradura, olho por olho, dente por dente; como ele tiver

desfigurado a algum homem, assim lhe fará.”

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Page 7: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

c) A Lei das XII Tábuas

Tábua VII, 11 – Se alguém fere a outrem, que sofra a pena de Talião, salvo se houver

acordo.

É importante ressaltar “Ut Supra”, o Talião foi adotado por vários documentos,

revelando-se um grande avanço na história do Direito Penal por limitar a abrangência da

ação punitiva.

Já a Composição surge posteriormente, através da qual o ofensor comprava sua

liberdade, com dinheiro, gado, armas, etc. Adotada também pelo Código de Hamurabi

(Babilônia), pelo Pentateuco (Hebreus) e pelo Código de Manu (Índia), foi largamente

aceita pelo Direito Germânico, sendo a origem remota das indenizações cíveis e das

multas penais.

3.2 Vingança Divina

“A repressão ao crime é satisfação dos deuses.”

Neste período, a religião atinge influência decisiva na vida dos povos antigos.

A administração da sanção penal ficava a cargo dos sacerdotes que, como mandatários

dos deuses, encarregavam-se da justiça. Foram aplicadas penas cruéis, severas,

desumanas. A “vis corpolis” era usada como meio de intimidação.

No Antigo Oriente, pode-se afirmar que a religião confundia-se co o Direito, e assim, os

preceitos de cunho meramente religioso ou moral, tornam-se leis em vigor.

São exemplos de legislações típicas deste período:

a) Código de Manu – com seus princípios sendo adotados na Babilônia;

b) Cinco Livros – no Egito

c) Livro das Cinco Penas – na China

d) Avesta – na Pérsia e pelo povo de Israel

3.3 Vingança Pública

“Crimes ao Estado, à sociedade”

Com maior organização social, especialmente com o desenvolvimento político, surge,

no meio das comunidades, a figura do chefe ou da Assembleia.

A índole sacra das penas perde sua força e a partir daí uma sanção passava a ser imposta

em nome da autoridade pública, representativa dos interesses da comunidade.

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Page 8: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

Não era mais o ofendido ou mesmo os sacerdotes, os responsáveis pela punição mas o

soberano (rei, príncipe, regente). Este exercia sua autoridade em nome de Deus e

cometia inúmeras arbitrariedades (Monarquias Absolutas – Direito Divino).

A pena de morte fora sanção largamente difundida e aplicada nessa época, devido à

falta de segurança jurídica.

Mesmo assim verifica-se avanço no fato de a pena não ser mais aplicada por terceiros e

sim pelo Estado.

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Page 9: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

4 DIREITO PENAL PELO MUNDO

4.1 Direito Penal Romano

Em Roma, evoluindo-se das fases de vingança, por meio do talião e da composição,

bem como da vingança divina na época da realeza, Direito e Religião separam-se.

Dividem-se os delitos em crimina pública (segurança da cidade, parricidium), ou

crimes majestatis, e delicta privata (infrações consideradas menos graves, reprimidas

por particulares). Seguiu-se a eles a criação dos crimina extraordinária (entre as outras

duas categorias). Finalmente, a pena torna-se, em regra, pública. As sanções são

mitigadas, e é praticamente abolida a pena de morte, substituída pelo exílio e pela

deportação (interdictio acquae et igni).

Contribuiu o Direito Romano decisivamente para a evolução do Direito Penal com a

criação de princípios penais sobre o erro, culpa (leve e lata), dolo (bonus e malus),

imputabilidade, coação irresistível, agravantes, atenuantes, legítima defesa etc.

4.2 Direito Penal dos Hebreus

Após a etapa da Legislação Mosaica, evoluiu o Direito Penal do Povo hebreu com o

Talmud. Substituiu-se a pena de talião pela multa, prisão e imposição de gravames

físicos, sendo praticamente extinta a pena de morte, aplicando-se em seu lugar a prisão

perpétua sem trabalhos forçados. Os crimes poderiam ser classificados em duas

espécies: delitos contra a divindade e crimes contra o semelhante.

O Talmud, assim, foi um formidável suavizador dos rigores da lei mosaica.

Estabeleciam-se, inclusive, garantias rudimentares em favor do réu, contra os perigos da

denunciação caluniosa e do falso testemunho, de conseqüências gravíssimas e tantas

vezes irreparáveis para o condenado inocente, máxime num sistema repressivo em que a

palavra das testemunhas assumia excepcional importância na pesquisa da verdade.

4.3 Direito Penal Germânico

O Direito Penal germânico primitivo não era composto de leis escritas, mas constituído

apenas pelo costume. Ditado por características acentuadamente de vingança privada,

estava ele sujeito à reação indiscriminada e à composição.

Só muito mais tarde foi aplicado o talião por influência do Direito Romano e do

cristianismo. Outra característica do direito bárbaro foi a ausência de distinção entre

dolo, culpa e caso fortuito, determinando-se a punição do autor do fato sempre em

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Page 10: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

relação ao dano por ele causado e não de acordo com o aspecto subjetivo de seu ato. No

processo, vigoravam as "ordálias" ou "juízos de Deus" (prova de água fervente, de ferro

em brasa etc.) e os duelos judiciários, com os quais se decidiam os litígios,

"pessoalmente ou através de lutadores profissionais".'

4.4 Direito Penal Canônico

Entre a época dos direitos romano e germânico e a do direito moderno, estendeu-se o

Direito Canônico ou o Direito Penal da Igreja, com a influência decisiva do cristianismo

na legislação penal. Assimilando o Direito Romano e adaptando este às novas condições

sociais, a Igreja contribuiu de maneira relevante para a humanização do Direito Penal,

embora politicamente sua luta metódica visasse obter o predomínio do Papado sobre o

poder temporal para proteger os interesses religiosos de dominação.

Proclamou-se a igualdade entre os homens, acentuou-se o aspecto subjetivo do crime e

da responsabilidade penal e tentou-se banir as ordálias e os duelos judiciários.

Promoveu-se a mitigação das penas que passaram a ter como fim não só a expiação,

mas também a regeneração do criminoso pelo arrependimento e purgação da culpa, o

que levou, paradoxalmente, aos excessos da Inquisição. A jurisdição penal eclesiástica,

entretanto, era infensa à pena de morte, entregando-se o condenado ao poder civil para a

execução.

4.5 Direito Penal Medieval

No período medieval, as práticas penais entrelaçaram-se e influenciaram-se

reciprocamente nos direitos romano, canônico e bárbaro. O Direito Penal, pródigo na

cominação da pena de morte, executada pelas formas mais cruéis (fogueira, afogamento,

soterramento, enforcamento etc.), visava especificamente à intimidação.

As sanções penais eram desiguais, dependendo da condição social e política do réu,

sendo comuns o confisco, a mutilação, os açoites, a tortura e as penas infamantes.

Proscrito o sistema de composição, o carácter público do Direito Penal é exclusivo,

sendo exercido em defesa do Estado e da religião. O arbítrio judiciário, todavia, cria em

torno da justiça penal uma atmosfera de incerteza, insegurança e verdadeiro terror.

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Page 11: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

5 PERÍODO HUMANITÁRIO

É no decorrer do Iluminismo que se inicia o denominado Período Humanitário do

Direito Penal, movimento que pregou a reforma das leis e da administração da justiça

penal no fim do século XVIII. É nesse momento que o homem moderno toma

consciência crítica do problema penal como problema filosófico e jurídico que é. Os

temas em torno dos quais se desenvolve a nova ciência são, sobretudo, os do

fundamento do direito de punir e da legitimidade das penas.

Em 1764, Cesar Bonesana, Marquês de Beccaria (nascido em Florença, em 1738),

filósofo imbuído dos princípios pregados por Rousseau e Montesquieu, fez publicar em

Milão, a obra Dei delitti e delle pene (Dos delitos e das penas), um pequeno livro que se

tornou o símbolo da reação liberal ao desumano panorama penal então vigente.

Demonstrando a necessidade de reforma das leis penais, Beccaria, inspirado na

concepção do Contrato Social de Rousseau, propõe novo fundamento à justiça penal:

um fim utilitário e político que deve, porém, ser sempre limitado pela lei moral. São os

seguintes os princípios básicos pregados pelo filósofo que, não sendo totalmente

original, firmou em sua obra os postulados básicos do Direito Penal moderno, muitos

dos quais adotados pela Declaração dos Direitos do Homem, da Revolução Francesa:

Deve-se mencionar também a chamada Escola Correcionalista, de Carlos Cristian

Frederico Krause e Carlos David Augusto Roeder (ou Rõder), de inspiração clássica,

que considera o Direito como necessário a que se cumpra o destino do homem, como

uma missão moral da descoberta da liberdade. Deve-se estudar o criminoso para corrigi-

lo e recuperá-lo, por meio da pena indeterminada. Não se pode, segundo tais idéias,

determinar a priori a duração da pena, devendo ela existir apenas enquanto necessária à

recuperação do delinqüente. Participaram dessas idéias Dorado Montero, Concepción

Arenal e Luís Jiménez de Asúa. 

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Page 12: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

6 ESCOLAS PENAIS

"As escolas penais são corpos de doutrinas mais ou menos coerentes sobre os problemas

em relação com o fenômeno do crime e, em particular, sobre os fundamentos e objetos

do sistema penal." Aníbal Bruno

São chamadas "escolas penais" as diversas correntes filosófico-juridico em matéria

penal que surgiram nos Tempos Modernos.

Elas se formaram e se distinguiram umas das outras. Lidam com problemas que

abordam o fenômeno do crime e os fundamentos e objetivos do sistema penal.

"O Direito Penal é o produto da civilização dos povos, através da longa evolução

histórica" Antônio Moniz Sodré de Aragão

"As escolas penais são um sistema de idéias e teorias político-jurídicas e filosóficas que,

num determinado momento histórico, expressaram o pensamento dos juristas sobre as

questões criminais fundamentais".José Leal

6.1 Escola Clássica

Também chamada de Idealista, Filosófico-jurídica, Crítico Forense, nasceu sob os ideais

iluministas.

Para a Escola Clássica, assim chamada pelos positivistas em sentido pejorativo, a pena é

um mal imposto ao indivíduo merecedor de um castigo por motivo de uma falta

considerada crime, cometida voluntária e conscientemente.

A finalidade da pena é o restabelecimento da ordem externa na sociedade.

Esta doutrina possui princípios básicos e comuns, de linha filosófica, de cunho

humanitário e liberal (defende os direitos individuais e o principio da reserva legal,

sendo contra o absolutismo, a tortura e o processo inquisitório). Foi uma escola

importantíssima para a evolução do direito penal na medida em que defendeu o

individuo contra o arbítrio do Estado.

A Escola Clássica dividiu-se em dois grandes períodos:

a)Filosófico/teórico: No qual a figura de maior destaque foi Beccaria.Ele desenvolveu

sua tese com base na idéias de Rousseau e de Montesquieu, construindo um sistema

baseado na legalidade, onde o Estado deveria punir os delinqüentes mas tinha de se

submeter às limitações da lei.

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Page 13: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

O pacto social define que o individuo se comprometa a viver conforme as leis

estipuladas pela sociedade e deverá ser punido pelo Estado quando transgredi-las, para

que a ordem social seja restabelecida.

b) Jurídico ou prático: em que o grande nome foi Franchesco Carrara, sumo mestre de

Pisa. Ele estudou o crime em si mesmo, sem se preocupar com a figura do criminoso.

Defendia que o crime era uma infração da lei do Estado (promulgada pra proteger os

cidadãos); é impelido por duas forças: a física, movimento corpóreo que produzirá o

resultado, e a moral, a vontade consciente e livre de praticar um delito.

"Três fatos constituem a essência de nossa ciência: o homem, que viola a lei; a lei, que

exige que seja castigado esse homem; o juiz, que comprova a violação e dá o castigo."

Carrara

A pena é um conteúdo necessário do direito. É o mal que a autoridade pública inflige a

um culpado por causa de seu delito.

A pena é meio de tutela jurídica, desta forma, se o crime é uma violação do direito, a

defesa contra este crime deverá se encontrar no seu próprio seio. A pena não pode ser

arbitrária, desproporcional; deverá ser do tamanho exato do dano sofrido, deve se

também retributiva, porém a figura do delinqüente não é importante,.Este é talvez um

dos pontos fracos desta escola.

Outros representantes do classicismo italiano:

Filangieri ( 1752/1788): jusnaturalista que via o direito de punir como uma necessidade

política do Estado para se preservar a ordem. Obra: Scienza della legis lazione

Carmignani (1768/1847): : Obras: Juris criminalis elementa (1831) e Teoria delle leggi

della sicurezza sociale (1831)

Gian Romagnosi (1761-1835): foi um dos maiores pensadores italianos, considerava a

pena como uma arma de defesa social. Obra: Scienza delle costituzioni, Che cosa é l

´eguaglianza?

Pellegrino Rossi ( 1768-1847): : Com base numa justiça moral deu ênfase ao

jusnaturalismo. Obras: Trouté du droit penal e Cours d´économie politique

No classicismo alemão temos a figura de Paulo Anselm Ritter Von Feuerbach (1775-

1833), que se dedicou a filosofia e não aceitava a pena como um imperativo categórico,

limitada pelo talião.Esta deveria ser preventiva a fim de deter o delinqüente em

potencial, antes dele iniciar o inter criminis. É interessante notar que em um filme[10]

muito atual retratou-se uma sociedade na qual a tecnologia permitia que a polícia

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Page 14: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

soubesse quando e onde um crime ocorreria; os guardas lá chegavam antes do evento e

o frustrado criminoso era preso.

Feuerbach defendeu o princípio da legalidade sendo dele a fórmula nullum crimen sine

lege, nulla poena sine lege[11], ou seja qualquer ameaça de sanção deve estar

anteriormente prevista em lei;

Com a promulgação do Código da Alemanha (1871) surgiu através de Karl Binding

uma visão que considerava a pena como uma retribuição e satisfação, um direito e dever

do Estado.

Princípios fundamentais:

1) O crime é um ente jurídico, ou seja é a infração do direito.

2) Livre arbítrio no qual o homem nasce livre e pode tomar qualquer caminho,

escolhendo pelo caminho do crime, responderá pela sua opção.

3) A pena é uma retribuição ao crime (Pena retributiva)

4) Método dedutivo (aquele que as premissas são proposições evidentes ou definições

razoáveis), uma vez que é ciência jurídica.

6.2 Escola Positivista

Esta nova corrente filosófica teve como precursor Augusto Comte, que representou a

ascensão da burguesia emergente após a Revolução de 1789. Foi a fase em que as

ciências fundamentais adquiriram posição como a biologia e a sociologia.O crime

começou a ser examinado sob o ângulo sociológico, e o criminoso passou também a ser

estudado, se tornando o centro das investigações biopsicológicas.

Este movimento foi iniciado pelo médico Cesare Lombroso (1835-1909) com sua obra

L´uomo delinqüente (1875). Na concepção deste médico existia a idéia de um criminoso

nato, que seria aquele que já nascia com esta predisposição orgânica, era um ser

atávico[13] uma regressão ao homem primitivo.

Lombroso estudou o cadáver de diversos criminosos procurando encontrar elementos

que os distinguissem dos homens normais. Após anos de pesquisa declarou que os

criminosos já nasciam delinqüentes e que apresentam deformações e anomalias

anatômicas físicas e psicológicas.

* Físicos: assimetria craniada, orelhas de abano, zigomas[14] salientes, arcada superior

predominante, face ampla e larga, cabelos abundantes, além de aspectos como a

estatura, peso, braçada, insensibilidade física, mancinismo[15] e distúrbio dos sentidos.

*Psicológicos: insensibilidade moral, impulsividade, vaidade, preguiça e imprevidência.

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Page 15: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

Contudo esta concepção ainda não explicava a etiologia do delito, então Lombroso

tentou achar a causa desta degeneração na epilepsia. As idéias deste médico não se

sustentaram; eram inconsistentes perante qualquer análise científica. Isto nos remete ao

nazismo e seus parâmetros que visavam provar a superioridade da raça ariana, como o

ângulo do nariz em relação à orelha, a proporcionalidade entre os tamanhos da testa,

nariz e queixo etc. Mas foi em Berlim e sob os olhares de Hitler e seus colaboradores

que um negro americano, Jesse Owens[16], ganhou diversas medalhas de ouro.

"Para os positivistas, o criminoso é um ser atávico, com fundo epiléptico e semelhante

ao louco penal" Cuello Calón

Enrico Ferri (1856-1929) - podemos dizer dele que foi o discípulo de Lombroso; era um

brilhante advogado criminalista que fundou a Sociologia Criminal[17]. Nesta nova

concepção o crime era determinado por fatores antropológicos, físicos e sociais.

Também classificou os criminosos em:

*Natos: são aqueles indivíduos com atrofia do senso moral;

*Loucos: também se incluíam os matóides, que são aqueles indivíduos que estão na

linha entre a sanidade e a insanidade, atualmente a psicologia utiliza o termo "Border

line" para classificar esse tipo de disfunção.

*Habitual: é aquele indivíduo que sofreu a influência de aspectos externos, de meio

social inadequado. Ex: ao cometer um pequeno delito, o jovem vai cumprir pena em

local inadequado, entrando em contato com delinqüentes que acabam por o corromper.

*Ocasional :é aquele ser fraco de espírito, sem nenhuma firmeza de caráter.

* Passional ( sob o efeito da paixão):ser de bom caráter mas de temperamento nervoso e

com sensibilidade exagerada. Normalmente o crime acontece na juventude, vindo o

indivíduo a confessar e arrepender-se depois. Freqüentemente ocorrem suicídios.

Outro expoente foi Rafael Garafalo (1851-1934). Em sua obra Criminologia (1891)

insiste que o crime está no indivíduo, pois é um ser temível, um degenerado. O

delinqüente é um ser anormal portador de anomalia de sentido moral.

O termo temiblididade gerou alguns princípios utilizados nos estatutos penais, como a

periculosidade.

Garafalo defendeu a pena capital.

Verifica-se então que esta escola nega o livre-arbítrio, abomina a idéia da Escola

Clássica que afirmava que o crime era o resultado da vontade livre do homem.

A responsabilidade criminal é social por fatores endógenos e a pena não poderia ser

retributiva, uma vez que o indivíduo age sem liberdade, o que leva ao desaparecimento

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Page 16: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

da culpa voluntária. Propõem-se então a medida de segurança, uma sanção criminal que

defende o grupo e ao mesmo tempo recupera o delinqüente, e que viria em substituição

à pena criminal. Esta medida deveria ser indeterminada até a periculosidade do

indivíduo desaparecer por completo.

"É a lei expressando os interesses sociais, que atribui responsabilidade criminal aos

indivíduos."

"Os positivistas procuraram elaborar um conceito de delito natural que resistisse às

transformações impostas pelos costumes, pela moral e pela própria realidade

socioeconômica e política" J. Leal

Princípios Fundamentais:

a) método indutivo[18]

b) o crime é visto como um fenômeno social e natural oriundo de causas biológicas

físicas e sociais

c) responsabilidade social em decorrência do determinismo e da periculosidade.

d) a pena era vista como um fim a defesa social e a tutela jurídica.

6.3 Escola Técnico-Jurídica

Esta escola inicia-se em 1905 e é uma reação à corrente positivista. Procura restaurar o

critério propriamente jurídico da ciência do Direito Penal.

O seu primeiro expoente é Arturo Rocco, com sua famosa aula magna na Universidade

de Sassari[19].

O maior objetivo é desenvolver a idéia que a ciência penal é autônoma, com objeto e

métodos próprios, ou seja ela é única não se misturando com outras ciências

(antropologia, sociologia, filosofia, estatística, psicologia e política) numa verdadeira

desorganização. O Direito Penal continha de tudo, menos Direito. Rocco propõe uma

reorganização onde o estudo do Direito Criminal se restringiria apenas ao Direito

Positivo vigente.

O Direito penal seria aquele expresso na lei, e o jurista deve-se ater apenas a ela. O

Direito Penal é o que está na lei. O seu estudo compõe-se de três partes:

*exegese: irá dar sentido as disposições do ordenamento jurídico

*dogmática: investigação dos princípios que irão nortear o direito penal fixando assim

os seus elementos

*crítica: que irá orientar na consideração do direito vigente demonstrando assim o seu

acerto ou a sua conveniência de reforma.

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Page 17: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

Outros importantes defensores dessa escola são: Manzini, Massari, Delitala, Cicala,

Vannini, Conti.

Princípios Fundamentais:

a) o delito é pura relação jurídica, de conteúdo individual e social;

b) a pena constitui uma reação e uma conseqüência do crime (tutela jurídica), com

função preventiva geral e especial, é aplicável aos imputáveis;

c) a medida de segurança - preventiva -, é aplicável aos inimputáveis;

d) a responsabilidade é moral (vontade livre);

e) o método utilizado é técnico-jurídico;

f) refuta o emprego da filosofia no campo penal.

6.4 Escolas Ecléticas

Procurando conciliar os princípios da Escola Clássica e o tecnicismo jurídico com a

Escola Positiva, surgiram escolas ecléticas, mistas, como a Terceira Escola (Alimena,

Carnevale, Impalomeni) e a Escola Moderna Alemã. O crime passou a ser estudado pela

sua causalidade e por sua fatalidade, excluindo o tipo criminal antropológico, e

pregando a reforma social como dever do Estado no combate ao crime. Da Escola

Moderna Alemã resultou avanços como a elaboração de leis, criação de medidas de

segurança, o livramento condicional, o sursis etc.

A “terza scuola” italiana foi a primeira das escolas ecléticas. Seus principais teóricos

foram CARNEVALE, ALIMENA e IMPALLOMENI. Para essa escola a

responsabilidade moral tinha uma importância fundamental na responsabilidade penal,

mas não o livre-arbítrio. O crime é um fenômeno social e individual e a finalidade da

pena é a defesa social.

A escola fundada por VON LISZT, a escola moderna da Alemanha, é uma das mais

importantes da corrente eclética. VON LISZT defendia a pena como uma defesa social,

assim como a escola clássica. Segundo ele, não existe criminoso nato, mas por trás dele

há uma realidade social (condição social), humana e econômica. A diferenciação entre

imputável e inimputável não está no critério do livre-arbítrio, mas na normalidade de

determinação do sujeito.

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Page 18: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

7 O DIREITO PENAL NO BRASIL

7.1 "1603": Nasce o Livro V do Rei Filipe II.

No Brasil Colonial estiveram em vigor as ordenações Afonsinas (até 1512) e

Manuelinas (até 1569), substituídas estas últimas pelo código de D. Sebastião (até

1603). Passou-se, então, para as Ordenações Filipinas, que refletiam o Direito Penal dos

tempos medievais.

Foi, então, o Livro V das Ordenações do Rei Filipe II (compiladas, aliás, por Filipe I, e

que aquele, em 11 de janeiro de 1603, mandava que fossem observadas), o nosso

primeiro Código Penal. É o Código Filipino.

Fundamentava-se largamente nos preceitos religiosos. O crime era confundido com o

pecado e com a ofensa moral, punindo-se severamente os hereges, apóstatas, feiticeiros

e benzedores.

As penas severas e cruéis (açoites, degredo, mutilação, queimaduras etc.) visavam

infundir o temor pelo castigo. Além da larga cominação da pena de morte, executada

pela força, com torturas, pelo fogo etc., eram comuns as penas infamantes, o confisco e

os galés. Aplicava-se, até mesmo, a chamada "morte para sempre", em que o corpo do

condenado ficava suspenso e, putrefazendo-se, vinha ao solo, assim ficando, até que a

ossamenta fosse recolhida pela Confraria da Misericórdia, o que se dava uma vez por

ano.

Além de tudo isso, as penas eram desproporcionadas à falta praticada, não sendo fixadas

antecipadamente. Eram desiguais e aplicadas com extrema perversidade.

7.2 "1830": É sancionado o Código Criminal do Império do Brasil.

Proclamada a independência, previa a Constituição de 1824, que se elaborasse uma

nova legislação penal e, em 16 de dezembro de 1830 D. Pedro I sancionava o Código

Criminal do Império.

De índole liberal, inspirava-se na doutrina utilitária de Betham, bem como no Código

francês de 1810 e o Napolitano de 1819. Fixava-se na nova lei um esboço de

individualização da pena, previa-se a existência de atenuantes e agravantes, e

estabelecia-se um julgamento especial para os menores de 14 anos. A pena de morte, a

ser executada pela força, só foi aceita após acalorados debates entre liberais e

conservadores no congresso e visava coibir a prática de crimes pelos escravos.

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Page 19: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

Não separada a Igreja do Estado, continha diversas figuras delituosas, representando

ofensas à religião estatal.

Apesar de suas inegáveis qualidades, tais como, indeterminação relativa e

individualização da pena, previsão da menoridade como atenuante, a indenização do

dano "ex delicto", apresentava defeitos que eram comuns à época: não definira a culpa,

aludindo apenas ao dolo, havia desigualdade no tratamento das pessoas, mormente os

escravos.

7.3. "1890" : A República traz seu Código Penal.

Com a República foi editado, em 11 de outubro de 1890, o Código Criminal da

República, logo alvo de duras críticas pelas falhas que apresentava que decorriam,

evidentemente, da pressa com que fora elaborado.

Em virtude de a Constituição de 1891 haver abolido a pena de morte, a de galés e a de

banimento judicial, o Código Republicano de 1890 contemplou as seguintes sanções:

prisão;

banimento ( o que a Carta Magna punia era o banimento judicial que consistia em pena

perpétua, diversa, portanto, desse, que importava apenas em privação temporária);

interdição (suspensão dos direitos políticos, etc.);

suspensão e perda de emprego público e multa.

O Código era de orientação clássica, muito embora aceitasse postulados positivistas, o

que gerou críticas , da mesma forma.

Apesar de Ter sido mal sistematizado, dentre outros defeitos, o Código Criminal da

República, constituiu um avanço na legislação penal da época, uma vez que, além de

abolir a pena de morte, instalou o regime penitenciário de caráter correcional.

7.4 "1932" : A Consolidação de Piragibe.

Costuma-se dizer que com o Código de 1890 nasceu a necessidade de modificá-lo. Uma

vez que não poder-se-ia transformá-lo imediatamente, surgiu, assim, várias leis para

remendá-lo, que pelo grande número, acabaram gerando enorme confusão e incerteza na

aplicação.

Coube ao desembargador Vicente Piragibe o encargo de consolidar essas leis

extravagantes. Surgia, portanto, através do Decreto nº 22.213, de 14 de dezembro de

1932, a denominada Consolidação das Leis Penais de Piragibe, que vigorariam até

1940.

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Page 20: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

Composta de quatro livros e quatrocentos e dez artigos, a Consolidação das Leis Penais

realizada pelo Desembargador Vicente Piragibe, passou a ser, de maneira precária, o

Estatuto Penal Brasileiro.

7.5. O Código Penal de 1940.

Embora promulgado em dezembro de 1940, o novo Código Penal somente passou a

vigorar em 1º de Janeiro de 1942, não só para que se pudesse melhor conhecê-lo, como

também para coincidir sua vigência com a do Código de Processo Penal.

Ainda sendo nossa legislação penal fundamental, o Código de 1940 teve origem em

projeto de Alcântara Machado, submetido ao trabalho de uma comissão revisora

composta de Nelson Hungria, Vieira Braga, Marcélio de Queiroz e Roberto Lira.

É uma legislação eclética, que não assumiu compromisso com qualquer das escolas ou

correntes que disputavam o acerto na solução dos problemas penais. Fazia uma

conciliação entre os postulados das Escolas Clássicas e Positiva, aproveitando o que de

melhor havia nas legislações modernas de orientação liberal, em especial nos códigos

italiano e Suíço.

Magalhães Noronha comenta que "é o Código obra harmônica: soube valer-se das mais

modernas idéias doutrinárias e aproveitar o que de aconselhável indicavam as

legislações dos últimos anos".

Apesar de suas imperfeições, ou "pecados" (como assinala o autor supra citado), o

Congresso de Santiago do Chile, em 1941, declarou que ele representa "um notável

progresso jurídico, tanto por sua estrutura, quanto por sua técnica e avançadas

instituições que contém".

7.6. O Código Penal de 1969.

Várias foram as tentativas de mudança da nossa legislação penal.

Em 1963, por incubência do governo federal, o professor – ministro Nelson Hungria,

apresentou anteprojeto de sua autoria. Após submetido a várias comissões revisoras, o

anteprojeto Hungria foi finalmente convertido em lei pelo Decreto-Lei Nº 1004, de 21

de outubro de 1969.

A vigência do código de 1969 foi, porém, adiada sucessivamente. Críticas acerbadas se

lhe fez, tanto que foi modificado substancialmente pela Lei Nº 6.016, de 31 de

Dezembro de 1973. Mesmo assim, porém, após vários adiamento da data em que

deveria viger, foi ele revogado pela Lei Nº 6.5778, de 11 de outubro de 1978.

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Page 21: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

7.7. "1984": Altera-se a Parte Geral.

Em 1980, o Ministro da Justiça incumbiu o professor Francisco de Assis Toledo, da

Universidade de Brasília, da reforma do Código em vigor. A exemplo da Alemanha,

primeiro se modificou a parte geral.

Em 1981, foi publicado o anteprojeto, para receber sugestões. Depois de discutido no

Congresso, o projeto foi aprovado e promulgada a Lei Nº7.209 de 11/07/1984, que

alterou substancialmente a parte geral, principalmente adotando o sistema vicoriante

(pena ou medida de segurança).

Com a nova Parte Geral, foi promulgada a nova Lei de execução Penal (nº 7.210 de

11/07/1984). É uma lei especifica para regular a execução das penas e das medidas de

segurança, o que era súplica geral, tanto que já se fala na criação de um novo ramo

jurídico: o Direito de execução Penal.

Recentemente, foi o Estatuto repressivo pátrio alterado pela Lei nº 9.714/98 no que

concerne às penas restritivas de direitos. Incluídos foram mais dois tipos de penas: a

prestação pecuniária e a perda de bens e valores. Ademais, no que tange à substituição

da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos, poderá ela se dar quando,

atendidos os requisitos específicos – não reincidência, culpabilidade, antecedentes,

conduta social, personalidade, motivos e circunstâncias do crime favoráveis – a pena

aplicada não for superior a quatro anos. Vale salientar que, em sendo o crime culposo,

haverá a substituição, qualquer que se seja a pena aplicada.

Destarte, é de se vislumbrar que, cada vez mais, o aprisionamento deixa de ser regra

para se tornar exceção. É que o cárcere, comprovado está, ao invés de proporcionar a

ressocialização, não raro tem se transformado em verdadeira "Universidade da

delinquencia".

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Page 22: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

8 CONCLUSÃO

Para que possamos entender a filosofia e os princípios que direcionam o direito penal

hoje foi preciso retornar na história e descobrir suas bases.

É incontestável z frase que iniciamos nosso estude, de Magalhães Noronha, - “O Direito

Penal surge com o homem e o acompanha através dos tempos, isso porque o crime qual

sombra sinistra, nunca dele se afastou.”

A Bíblia, um dos livros mais antigos que se tem acesso, há o relato do assassinato de

Abel por seu irmão Caim e a pena de banimento que Deus aplicou-lhe.

Com o surgimento da escrita, marco entre a pré-história e a história, houve a

possibilidade da gravação das leis, podendo ser citado o Código de Hamurabi. A

preocupação com as regras que definem o crime e as penas a serem aplicadas aos

infratores vem desde os tempos antigos.

A história do Direito Penal é descrita em fases nas quais os princípios e aspectos não se

sucedem de forma estreitamente linear, mesmo que assim seja possível esboçar uma

linha do tempo para que didaticamente fique mais fácil entender como foram ocorrendo

as mudanças.

Caminhamos pela “Vingança Privada” com a famosa Lei de Talião, muitas vezes

utilizada erroneamente em um cotidiano leigo no que diz respeito ao Direito; pela

“Vingança Divina” onde o direito e a religião se confundiam e pela “Vingança Pública”

cuja principal finalidade era a segurança do monarca.

Depois temos o “Direito Romano” que foi o grande antepassado das leis atuais e

introduziu conceitos novos como graus de culpa. No “Direito Germânico” a inovação

foi a definição de uma ordem de paz que poderia ser rompida pelo crime. E o Direito

Canônico substituiu as penas patrimoniais pelo encarceramento.

Sem poder deixar de citar a fase do Iluminismo que proporcionou ao Direito Penal uma

visão ética sobre o homem e o tratamento que lhe deveria ser dado. Surgiu, juntamente,

com a Teoria do Contrato Social, o Período Humanitário com contribuição importante

do Marquês de Beccaria, que teve papel decisivo em um Direito Penal mais

compassivo.

Então vamos passado pelas diversas correntes filosófico-jurídicas sobre crimes e

punições, as chamadas Escolas de Direito Penal.

A Escola Clássica, de inspiração iluminista, visa propiciar ao homem uma defesa contra

o arbítrio do Estado.

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Page 23: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

A Escola Positivista encara o crime sob a óptica sociológica e o criminoso torna-se alvo

de investigações biopsicológicas com fundamentos que não resistem a uma análise mais

minuciosa e negam o livre-arbítrio, base da responsabilidade inalienável que cabe ao

homem por seus atos.

A ”Escola Técnico-Jurídica” iniciada e m 1905 reage contra a positivista e objetiva a

restauração do critério propriamente jurídico do Direito Penal como ciência.

A observação dessa abordagem cronológica propicia o entendimento da evolução do

pensamento humano sobre o conceito e o significado de crime e sobre as penas que ao

infrator devem ser imputadas. A construção da ciência do Direito Penal foi um processo

lento, cheio de ensaios e erros, que passou por todas as gradações do profundo

desrespeito à pessoa até à moderna proposta da valorização dos direitos humanos.

Graças ao árduo trabalho de juristas competentes, cuja visão muitas vezes foi deturpada

pelo chamado "espírito da época"[20], mas cujo intento sempre foi melhorar a vida dos

homens, foram sendo elaborados os parâmetros do legalmente certo e errado e das

punições permitidas ao Estado. É pertinente ressaltar que nenhum Estado pode se

sobrepor à justiça e que todos os atos de genocídios e expurgos são imorais, mesmo

quando previstos por leis ditatoriais como o nazismo e fascismo.

Não se pode perder de vista que ao ser humano deve ser outorgada toda a dignidade a

ele inerente e que tudo que se contrapõe a isso seja repudiado com toda a força da lei.

Como muito bem falou Thomas Jefferson[21] "Nós abraçamos essas verdades por

serem evidentes por si próprias: que todos os homens são criados iguais; que eles são

investidos por seu Criador com alguns direitos inalienáveis entre os quais se encontram

a vida, a liberdade e a busca da felicidade"[22].

Hoje, o Direito Pena precisa de muitas reformas, ainda mais tratando-se do brasileiro,

Há leis que poderiam ser abolidas, outras refeitas, decisões de Tribunais que não vão de

encontro a nossa Constituição Federal. Nosso sistema carcerário fere um dos princípios

basilares da CF que é a “Dignidade da Pessoa Humana” e deixa de cumprir assim seu

papel precípuo que seria o de reabilitar o infrator à sociedade. Muito foi adquirido até

aqui mas até onde aqueles que cumprem pena de reclusão estão sofrendo somente a

coerção inerente ao crime cometido? Ou será que aquela “pessoa” protegida pelo artigo

5º da Constituição Federal, está sendo sugada, denegrida, destituída de seus direitos em

todas as suas formas?

Caminhamos até aqui mas precisamos prosseguir para que o Direito Penal possa

cumprir sua finalidade na sociedade.

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Page 24: Trabalho de Direito Penal I - Escolas de Direito Penal

REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS

HORTA, Ana Célia Couto - Evolução Histórica do Direito Penal e Escolas Penais

BECCARIA, Cesare. Dos Delitos e das Penas (1764), editora Martin Claret, 2000

NORONHA, E. Magalhães. Direito Penal, São Paulo, Saraiva. 2003

GRECCO, Rogério – TV Justiça – Saber Direito: Aula sobre a Evolução do direito

Penal, 2010

MIRABETE, Júlio Fabrini. Manual de Direito Penal. Volume 1.

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