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QuestõesdeDireitoTributário
Emfiscalizaçãorealizadaem12denovembrode1991,aempresa"ComérciodeÓleoVegS.A."tevecontrasilavradoAutodeInfraçãoeImposiçãodeMultaporqueafiscalitendeuquehaviamsidopraticadasasseguintesirregularidades:a)faltadepagamentodoimpostosobreimportação,referenteafatogeradorocorridoem22.02.87;b)faltadepagamentodoIPI(impostosobreprodutosindustrializados)relativoàfatogeradorocorridoem05.03.89;c)faltadepagamentodoIR(impostosobrearenda)referenteàvendademercadoriassemnotafiscal(omissãodereceita)em01.07.90.Paraosítens"a"e"b"ingressouimediatamentecomdefesaadministrativacujadecisão,desfavorávelaela,transitouemjulgadoem10.10.96.NãosendopagoocrétributárioconstantedoreferidoAutodeInfração,apósainscriçãonadívidaativatoobjetodeExecuçãoFiscalpropostapelaUniãoFederal,cujainicialfoideferidaloMM.Juízoem09.08.97.Questão:ComoadvogadodaEmpresa"ComérciodeÓleoVegeta
A.",proporamedidajudicialcabível.Oferecerembargosàexecução,endereçadoaoExmo.Sr.Dr.JuizFederalda.....MM.dasExecuçõesFiscaisdaSeçãoJudiciáriadeSãoPauloeouExmo.Sr.Dr.JuizdeDoAnexoFiscaldoFórumdaComarcade.....,alegandoprescrição,nostermosdoarti174doCTN,cc.art.8º,parágrafo2º,daLeidasExecuçõesFiscaisnº6.380/80,renteaoIR,pois,nostermosdoenunciado,nadaháarequereremrelaçãoaosdemaisiostos.
OPresidentedaRepública,em03.10.94,expediuoDecretonº35.225,publicadonamesmadata,queelevouaalíquotadoIR(impostosobrearenda),eabasedecálculodoIOF(impostosobreoperaçõesdecrédito,câmbioeseguro)sobreempréstims.Porsuavez,aLeinº2.289,publicadaem08.10.94,elevouabasedecálcu
lodoITRincidentesobreimóveisruraislocalizadosnointeriordoEstadodeSãoPaulo,comoquenãoconcordoupessoajurídica,suacliente.Questão:Comoadvogadodaeferidapessoajurídica,proporamedidajudicialcabível.
Ingressarcomaçãodeclaratória,combasenoartigo4ºdoCPC,contraaUniãoFederaMandadodeSegurança,combasenaLeinº1.533/51,contraodelegadodaReceitaFederalde....doEstadodeSãoPaulo;asmedidasjudiciaisserãoendereçadasaoExmo..Dr.JuizFederaldaMM.....VaradaJustiçaFederal,SeçãoJudiciáriadeSãoPaulgandoafrontaaoprincípiodalegalidade,previstonoartigo150,I,daCF,relativamenteaoIReaoIOF,eafrontaaoprincípiodauniformidadegeográfica,previstonoartigo151,I,daCF,relativamenteaoITR.
ODecreton.;57.927,de22dejulhode1997,publicadonoDiárioOficialdaUniãod
e23.07.97,emseuartigo5;,elevouaalíquotadoIPI(impostosobreprodutosindustrializados)incidentesobretapetesfabricadosnoEstadodeSãoPaulo,destinadosaautomóveis,sendoqueemseuartigo7;majorouaalíquotadoImpostosobreaImportaçãodeProdutosEstrangeirosincidentesobretelevisores,passandoaexigirosreferidosaumentosjáapartirdapublicaçãodareferidanorma.Aempresa"AZ"nãocrdoucomosreferidosaumentosdetributo,razãopelaqualocontratouparadefenderseusinteresses.Questão:Comoadvogadodaempresa"AZ",proporamedidajudicialcabível.
Ingressarcomaçãodeclaratória,combasenoartigo4ºdoCPC,contraaUniãoFedera
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MandadodeSegurança,combasenaLeinº1.533/51,contraoDelegadodaReceitade....doEstadodeSãoPaulo;medidasjudiciaisestasqueserãoendereçadasaoExmo.SDr.JuizFederaldaMM.VaradaJustiçaFederal,SeçãoJudiciáriadeSãoPaulo,aleafrontaaoprincípiodauniformidadegeográfica,previstonoartigo151,I,daCF,nhavendonadamaisarequereremrelaçãoaoII,bemcomoemrelaçãoaoprincípiodaoridadeprevistonoartigo150,III,"b",daCF,umavezqueambosostributosestãoamparadospeloartigo153,parágrafo1º,daCF.
Aempresa"CasasdeMadeira,IndústriaeComércioLtda."deixouderecolheroICMS(18%)emoperaçãodevendadeprodutoindustrializadorealizadaem24.05.79.Em28.03.1985,afiscalizaçãoidentificouairregularidadeelavrouAutodeInfraçãopassand
exigiropagamentodoimposto,calculadopelaaplicaçãodaalíquotade25%.Irresignacomaexigência,imediatamenteingressoucomdefesaadministrativa,masnãotevesucesso,sendoqueadecisão,quelhefoidesfavorável,transitouemjulgadoem31.12.91.Porfaltadepagamento,ocréditotributáriofoiinscritonaDívidaAtivaeem.12.96aFazendaPúblicapropôsExecuçãoFiscal,sendodeferidaainicialpeloMM.Jnestamesmadata.Questão:ComoadvogadodaEmpresa"CasasdeMadeira,IndústriaeComércioLtda.",proporamedidajudicialcabível.
Oferecerembargosàexecução,endereçadoaoExmo.Sr.Dr.JuizdeDireitodoAnexoFldoFórumdaComarcade....,alegandodecadência,nostermosdoartigo173doCTN,eafrontaaoprincípiodairretroatividadedaLei,nostermosdoartigo150,III,"a",daCF,cc.artigo144,doCTN.
Em01.06.93,emauditoriarealizadaemsuaescrituraçãofiscal,foiconstatadoque,emfacedemáinterpretaçãodalegislaçãotributáriavigentenadatadaocorrênciadador,pordescuidodosfuncionáriosencarregadosdaemissãodasnotasfiscaisedasuacorrespondenteescrituraçãofiscal,aEmpresadeServiçosdeVigilânciaPatrimonitda.,tinhaefetuadopagamentoindevidodeISS(impostosobreserviçosdequalquernatureza),nosmesesde12/87a04/93,relativamenteaosmesesdeapuração11/87a03/93.Questão:ComoadvogadodaEmpresadeServiçosdeVigilânciaPatrimonialLtda.acionaramedidajudicialcabível.
Ingressarcomaçãoderepetiçãodoindébito,comfulcronosartigos165e168doCTNnteoExmo.Sr.Dr.JuizdeDireitodaMM......VaradoFórumdaComarcade....,alegandodecadência,nostermosdoartigo173,doCTN.Arepetiçãosomentepoderáageroperíodode01.06.88emdiante,ematendimentoaoartigo168,doCTN.
1.Ocliente,emconsulta,dizqueaUniãoexigiu-lheopagamentodeumimpostoextraordinário,nostermosdoartigo154,incisoII,daConstituiçãoFederal.Apesardcompreenderasituaçãodacriaçãodoreferidoimposto,quersaberporquantotempoteorecolher.
Essetipodeimpostosubsistiráotemponecessárioparaatenderasituaçãoqueocorreformaimprevista.
2.Empresasuacliente,prestadoradeserviços,informaqueoMunicípioondeelaestsediadanuncainstituiuoISS(impostosobreserviçosdequalquernatureza).Noentanto,oEstadoresolveusupriressaomissãocobrandooreferidotributo.Qualaorientação?
Diriaparanãorecolheroimposto,poisonãoexercíciodacompetênciatributárianãilitaoseuexercícioàpessoajurídicadedireitopúblicodiversadaquelaaqueaCituiçãoatenhaatribuído.
3.AEmpresaXTZ,clientedesuaassessoriajurídica,comunicatersidotributadasobreumatojurídiconulo.Qualoaconselhamento?
Nadaobstaacobrança,oqueinteressaparaoDireitoTributárioéaocorrênciaounhipótesedeincidência,sendoirrelevanteavalidadejurídicadosatosefetivamente
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aticados.
4.Oclientedesuabancaadvocatíciainformaquesuaempresanãoregistroucontratosocialenempossuialvarádefuncionamento.Colocadoisto,perguntasemesmoassimpassaatercapacidadetributária.Qualarespostapertinente?
Sim.Comodispõeoartigo126doCTN,acapacidadetributáriapassivaindependedeestarapessoajurídicaregularmenteconstituída,bastandoqueseconfigurecomoumaunidadeeconômicaouprofissional.
Contribuinterecebeunotificaçãodelançamentodoimpostopredialeterritorialurba
,tendoporbasedecálculoovalorvenaldoimóvel.Namesmanotificaçãoconstaolntodetaxasdelimpezaeconservaçãotendoporbasedecálculotambémovalorvenalimóvel.
MandadodeSegurançacontraatodoDiretordeRendasImobiliáriasouautoridademunicipalequivalente.Desenvolvertesedailegalidadedastaxas,ateordoart.77,parágrafoúnico.CompetênciadaVaradaFazendaPública,ondehouver.Poderáserpraindaaçãocautelareaçãodeclaratória.
Joãoéproprietáriodeimóvelurbanonãoedificado.Semquelhe.fosseexigidoadequroveitamentodoimóvel,recebeunotificaçãodelançamentodoimposto,comalíquotasssivassobreapropriedadepredialeterritorialurbano-IPTU.Joãonãoconcordoueserecusouapagá-lo.Ajuizadaaexecuçãofiscal,Joãotevealgunsdeseusbenspen
dos.Aintimaçãodapenhorafoiefetivadaem12demaiodocorrenteano.QUESTÃO:Coadvogado(a)deJoão,tomaraprovidênciajudicialcabível,fundamentando-a.
EmbargosàExecução,JuízodasExecuçõesFiscais,ondehouver.DesenvolveratesedaitucionalidadedaprogressividadedoIPTU,ateordodispostonoartigo182,parágrafo4º.eincisos,c/coartigo156,parágrafo1º.,ambosdaConstituiçãoFederal.
Nodia04.05.1998,umAgenteFiscaldeRendasdoEstadodeSãoPaulointerceptou,naBR-116,alturadeRegistro,umaremessade4.150exemplaresdaRevista"OApocalipse",editadapelaIgrejadoÚltimoMilênio,comsedenaCapital,tendolavradoAutodeInfraçãoeImposiçãodeMultaquedescreveasseguintesirregularidades:remdemercadoriadesacompanhadadedocumentaçãofiscal;faltadepagamentodoimpostoporterescrituradoaoperaçãocomonãotributada;faltadepagamentodoimpostoapu
dopormeiodelevantamentofiscal(arbitradopormédiaeretroativoàmarçode1990datadacriaçãodarevista).Nãoaceitandoaalegaçãodequesetratavadeuminstitgiosaenãocomercial,foiaindalavradooautodeapreensãodamercadoria.QUESTÃO:omoadvogado(a)daIgreja,adoteamedidajudicialcabível,independentementedadefesaadministrativa.
MandadodeSegurançacontraoDelegadoRegionalTributário.Desenvolveratesedeilegalidadedaapreensão(sópermitidapararesguardodeprovasatéalavraturadoautenãodepoisdisso),bemcomoapresençadeimunidade,nãoporquesetratadeigrejaaimunidadesóprotegeasatividadesreligiosaspraticadasnotemplo),masporsetratardeperiódico(art.150,VI,"d",daConstituiçãoFederal).Poderáserpropostndaaçãocautelareaçãoanulatóriadedébitofiscal(enãoaçãodeclaratória,porquto).
Quandodalavraturadaescriturapúblicadevendaecomprareferenteaimóvelqueadquirira,JosétomouconhecimentoqueoImpostodeTransmissãosobreBensImóveis-II,incidentenahipótese,seriacobradomedianteaplicaçãodealíquotasprogressivaUESTÃO:Nãoconcordandocomessaexigência,comoadvogado(a)deJosétomeaprovidêndicialcabível,fundamentando-a.
MandadodeSegurançacontraatodoDiretordeRendasImobiliáriasouautoridademunicipalequivalente.DesenvolveratesedeinconstitucionalidadedaprogressividadedoITBI.Poderáserpropostaaindaaçãocautelareaçãodeclaratória.Competência
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FazendaPública,ondehouver.
AempresaEXP,comsedeemRibeirãoPreto,apóshavertomadoconhecimentodequemuitasempresasconquistaramjudicialmenteodireitoarestituiçãodepagamentosefetuadosdeINSSincidentesobreoprólaboredeseusdiretores,pretendecompensarestescréditoscomseusdébitosdePIS.QUESTÃO:Comoadvogado(a)daempresaEXP,ajuízaçãocompetente.
Medidacautelar(preventivaouincidental).CompetênciadaJustiçaFederaldeRibeirPreto.DesenvolveratesedapossibilidadedecompensaçãodoscréditosdecorrentesspagamentosefetuadoscomosdébitosdoPIS.
1.Ocliente,emconsulta,dizqueresideemimóveldesuapropriedade,defronteaumapraçaMunicipal.APrefeituralocalcanalizoualiumcórrego,asfaltouasruasadjacentesàpraça,arborizando-aeajardinando-a.Porconseqüência,acasadeseucteaumentoudepreço.Elequersaberse,emrazãodavalorizaçãodesuapropriedade,quepagaroutrotributoalémdoIPTU(ImpostoPredialeTerritorialUrbano).Justifique.
Sim,estarásujeitoaopagamentodecontribuiçãodemelhoria,nostermosdoartigo5,III,daConstituiçãoFederal.
2.OPrefeitodeumacidadedointeriordoNordeste,afimdecobrirdespesascomoatendimentodepopulaçõesatingidaspelasecaemseuMunicípio,recebeudaCâmar
Vereadoresumprojetodeleiinstituindoempréstimocompulsóriodevidopeloshabitantesnãoatingidospeloflagelo.QualseriaasuaorientaçãoaoPrefeitocomoadvoga?Justifique.
OPrefeitonãodevesancionaroprojetodelei,porinconstitucional,porquantosóaUniãopodeinstituirempréstimocompulsório,conformeartigo148,I,daConstituiçãral.
3.Umcomerciantedeartigosdeprocedênciaestrangeira,seucliente,assoberbadocomoexcessodetrabalhonomêsdemarço,esqueceu-sedeescriturarnolivroprópriaentradademercadoriasimportadas,conformedeterminaalegislação,emboratenhapagoosrespectivosimpostos.Eleoconsultaperguntandose,pelafaltadeescrituração,oFiscopoderámultá-lo.Justifique.
Sim,poderámultá-lo,pois,naconsideraçãodafalta,nãoselevaemcontaaintençãtodehaveremsidopagososimpostos,conformeartigos136e157doCTN.
4."A",quandofaleceu,deviaàFazendaPúblicaMunicipalaquantiadeR$10.000,00,referenteatributos.Concluídaapartilha,ameaçãodaviúvaatingiuomontantede400.000,00.Umafilhamaioreumfilhomenor,nasqualidadedeherdeiros,receberamseusquinhõesnomontantedeR$200.000,00cada.Ofilhomenortambémrespondepelocréditotributáriodofalecido?Justifique.
Sim,ofilhomenorrespondeatéolimitedeseuquinhão(R$200.000,00),conformeartigos126;Ie136,II:doCTN.
OMunicípiodeArapiraca,porintermédiodaleinº3.456,de15dejulhode1997,qufoipublicadaequeentrouemvigornestamesmadata,instituiuaTaxadeLixo,estabelecendoosseguinteselementosdofatogerador:a.Ofatogeradoréautilizaçãodoserviçodecoletaetransportedelixodomiciliar;b.Ocontribuintedataxoproprietáriodeimóvelurbano,tomadordoserviçodecoletaetransportedolixodiciliar;c.Aalíquotaéde0,001%sobreovalorvenaldoimóvel;JoãodaSilva,moreproprietáriodebemimóvellocalizadonoMunicípiodeArapiraca,nãoconcordandmareferidaexigência,procurou-oparadefenderseusinteresses.QUESTÃO:-ComoadvogadodeJoãodaSilva,promovaamedidajudicialcabívelpararesguardarosdireitosdeseucliente.
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Aexigênciaofendeasdisposiçõesdoartigo145,parágrafo2o.daConstituiçãoFederrdadeiranaturezajurídicadessaexaçãoéadeimposto.AmedidajudicialcabívelseaAçãoDeclaratória,nostermosdoartigo4o.doCódigodeProcessoCivil,requerenddeclaraçãodeinexistênciarelaçãojurídica.TambémpoderáserimpetradoMandadodeentivo,nostermosdaLeinº1.533/51.AmbasaçõesdeverãoserpropostasperanteoMuizdeumadasVarasCíveisdaComarcadeArapiraca-levando-seemconsideraçãoquenãoexistemVarasEspecializadasdasFazendasPúblicas.
OcontribuinteXPTO,sediadonacidadedeSãoPaulo,atravésdefiscalizaçãorealizaelaFazendaEstadualem15.07.1995,tevecontraelelavradoumautodeinfraçãoeim
posiçãodemulta(AIIM)relativoàfaltadepagamentodoimpostosobreapropriedadeeveículoautomotor(IPVA)cujofatogeradorocorreuem1o.dejaneirode1989.PelafaltadepagamentodoIPVAnadataaprazada,foicobradoovalororigináriodeR$3.500,00(trêsmilequinhentosreais)maisamultade20%(vinteporcento)combasenaleinº4.589de12.8.1993,queestavaemvigornadatadafiscalização(15.1995).Nadatadaocorrênciadofatogeradorestavaemvigoraleinº6.538quefixavaovalororigináriodoIPVAemR$1.750,00(ummil,setecentosecinqüentareais)eamultaem30%(trintaporcento)sobreovalordoimpostonãopago.QUESTÃO:-ComoadvogadodeXPTOpromovaamedidajudicialcabívelpararesguardarosinteressesdosseusclientes.
Olançamentotributárioocorreuapósodecursodoprazoparaaconstituiçãodocréditárioprevistonoartigo173,IdoCTN.Amedidajudicialmaisadequadaéaproposit
uradeAçãoAnulatóriadeDébitoFiscaltambémdenominadadeAçãoAnulatóriadeLanço,conformeartigo38daLei6.830/80,pelofatodeolançamentotersidoefetuadodeofício.
Sefosseporhomologação,entãoseriacabívelaçãodeclaratória.Poderá,ainda,serndadodeSegurança,combasenaLei1.533/51.AcompetênciaparataisaçõesserádoVaradaFazendaPública,ondehouver.
Atravésdefiscalizaçãorealizadaem25.8.1986naempresa"ComérciodeMateriaisparnstruçãoJoãodeBarroLtda.",aReceitaFederal,combasenalegislaçãovigentenesa,lavrouautodeinfraçãoeimposiçãodemulta(AIIM)novalordeR$1.800.000,00(ilhãoeoitocentosmilreais)relativamenteàfaltadepagamentodoimpostosobrearenda(IR)incidentesobreolucroapuradoemoperaçãodevendasdemercadoriasreal
izadasduranteoanode1980.Nãoconcordandocomareferidaexigênciaocontribuinteingressou,imediataetempestivamente,comacompetenteimpugnaçãoadministrativa,sendo,entretanto,proferidadecisãoaseudesfavor,quetransitouemdefinitivaem24.8.1990.Nãosendopagoocréditotributário,aFazendaPública,apósinscriçãotiva,ingressoucomexecuçãofiscal,cujapetiçãoinicialfoideferidapeloMM.Juiz24.3.1996.QUESTÃO:-Comoadvogadodocontribuinte,promovaamedidajudicialcabívelpararesguardarosdireitosdeseucliente.
Encontra-seextintoodireitodaFazendaPúblicaFederalpelodecursodoprazoprescricionalprevistonoartigo174doCTN.AmedidacabíveléadeEmbargosàExecuçãtermosdoartigo16daLei6.830/80.ReferidosembargosdeverãoserpropostosperanteoMM.JuizdeDireitodeumadasVarasdasExecuçõesFiscaisFederais.
1.Clientequeatuanoramofarmacêutico,equeestáisentodorecolhimentodoImpostosobreaCirculaçãodeMercadoriaseSobrePrestaçõesdeServiçosdeTransporteInadualeIntermunicipal(ICMS),porforçadeLei,consultacomafinalidadedesabersecontinuaobrigadopelaescrituraçãoemanutençãodoslivroscontábeis,bemcomoemissãodenotasfiscais.Qualaorientaçãoaserprestada?
1.NãoobstanteserinexigíveloICMS,porforçadaisenção,aempresaisentacontinugadapelaemissãodenotasfiscais,bemcomopelaescrituraçãoemanutençãodoslivrtábeis,conformedispõeosartigos194e195doCTN.Aisençãoserefere,tãosomentgaçãotributáriaenãoaosdeveresinstrumentais.Destaforma,comoadvogado,orient
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oconsulenteaprocederaescrituraçãoemanutençãodoslivroscontábeis,bemcomosãodenotasfiscais.
2.Pompílio,proprietáriodoveículomarcaBMW-ModeloM3,doanode1995,aotentalicenciarseuveículoem1997,constatouaexistênciadedébitoparacomoFiscoEstual,referenteaoIPVA,exercíciode1996,novalordeR$2.000,00.Noentanto,háqueseressaltarofatodePompílioteradquiridooindigitadoautomóvelemdezembrode1996,dataemqueoIPVAcobradojádeveriatersidorecolhidopeloproprietáriodoveículoem1o.dejaneirode1996(antigoproprietário)sujeitopassivodiretodestetributo.Diantedessasituação,estáPompílioobrigadoaorecolhimentodoIPVA/9ujocontribuinteéoantigoproprietário?Nahipótesedeumarespostaafirmativa,po
ráaFazendaEstadualexecutá-loobjetivandoacobrançadestetributo?SearespostaorafirmativacomopoderáPompílioagir?
2.Segundodispõeoartigo131,incisoIdoCódigoTributárioNacional,bemcomooargo4o.daLeinº6.606/89,seuclienteserásolidariamenteresponsávelpelorecolhimtodotributomencionado,podendoinclusiveserexecutadopelaFazendaEstadual,nãorestandooutraalternativasenãodeefetuaropagamentoepleitearaposteriorrestituiçãoemfacedocontribuinte-antigoproprietário.
3.Oconstituintepergunta-lheseolançamentoespontâneodoICMSéefetuado,pordearação,homologação,deofícioouporarbitramento.Qualarespostapertinente?
3.ResponderiaqueolançamentoespontâneodoICMSéefetuadoporhomologação.
4.AOABgozadeimunidadetributáriaemrelaçãoaosseusbens,rendaseserviços?Jfique.
4.AimunidadetributáriaéexpressamenteconcedidapelaLei8.906/94,emseuartigo44,parágrafo5o.,porconstituiraOrdemserviçopúblico,compersonalidadejurídi
AEmpresaXYZLtda.,comestabelecimentoesedenoMunicípiodeSãoPaulo,duranteomêsdemaiode1982,prestouserviçosdelimpezaàEmpresaWWWLtda.,sediadanomeoMunicípio,sememissãodeNotaFiscal,esemorecolhimentodoImpostosobreServisdecompetênciamunicipal(ISSQN).Em03demaiode1988,afiscalizaçãomunicipalentificouafaltaderecolhimento,oportunidadeemquelavrouoAutodeInfraçãoeImposiçãodeMulta,passandoaexigirocréditotributáriocombasenaLeinº7.999,
11.87,publicadanestamesmadata.OContribuinte,nãoconcordandocomasexigências,ingressouimediataetempestivamente,comadefesaadministrativa,rejeitadapordecisãodesfavoráveltransitadaemjulgadoem03.10.93.QUESTÃO:Comoadvogado(adaEmpresaXYZLtda.,ingressecomaMedidaJudicialcabívelparaadefesadocontribuinte.
EmbargosàExecução(ouEmbargosdoDevedor),endereçadoaoExmo.Sr.Dr.JuizdeDiodaMM.VaradeExecuçõesFiscaisemSãoPaulo.Deveráserdemonstradaainexigibiledocréditotributárioemfacedaextinçãodaobrigaçãotributária(art.156,V,CTcorrênciadadecadência,econseqüenteperdadodireitodaFazendaPúblicaMunicipalconstituiroreferidocrédito.Alémdomais,aconstituiçãodocréditoencontra-seacordocomasdisposiçõesdoartigo150,III,adaCFccart.144CTN(princípiodaretroatividadedalei).
OPresidentedaRepública,porintermédiodoDecretonº33.678de31dedezembrode97,elevouaalíquotade27,5%para30%doImpostoSobreaRendaeProventosdeQualquerNatureza(IR),passandoaexigiranovaalíquotaapartirdoprimeirodiadoexercíciosubseqüente,ouseja,01dejaneirode1998.Nãoseconformandocomtaligência,aEmpresa"A"continuouarecolherostributoscombasenalegislaçãoante-ior,sendoqueem03dejaneirode1999aFiscalizaçãodaReceitaFederallavrouAutodeInfraçãoeImposiçãodeMulta(AIIM),passandoaexigirasdiferençasdotributESTÃO:Comoadvogado(a)daContribuinte,acioneamedidajudicialapropriada.~
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AçãoAnulatóriadeLançamentoTributárioe/ouAçãoAnulatóriadeDébitoFiscal,comartigo38daLei6.830/80,peranteumadasVarasCíveisdaJustiçaFederal.Ou,ainda,proporMandadodeSegurançanostermosdaLei1.533/51contraatodoDelegadodaReceitaFederaldalocalidadedasededaempresadocontribuinte.O(A)Candidato(a)deveráfundamentaroseudireitodepleitearanulidadedoAIIM,porinfraçãoprincípioconstitucionaltributáriodaestritalegalidade,nostermosdoart.150,incisoIdaConstitucionalFederal.
APrefeituradoMunicípiodeSãoPaulo,pormeiodeseuPrefeito,fezsancionaraLei2.777/98,aprovadapelaCâmaraMunicipal,criandoataxadeconservaçãoelimpezalogradourospúblicos,considerandoosseguintesaspectos,asaber:
a)FatoGerador:osserviçosdelimpezaeconservaçãodascalçadas,ruaseavenidasas,dentrodoperímetrourbanomunicipal;b)SujeitoAtivo:PrefeituraMunicipaldeSãoPauloSujeitoPassivo:Proprietárioepossuidordeimóveisurbanos;c)AspectTemporal:primeirodiadecadaexercício;d)Alíquota:1%(umporcento);e)BasedeCálculo:Valorvenaldoimóvel.QUESTÃO:Comoadvogado(a)deJoãodaSilva,proprideimóvelsituadonoperímetrourbanodeSãoPaulo,proponhaamedidajudicialadeqdaàdefesadosinteressesdocliente.
Açãodeclaratóriadeinexistênciaderelaçãojurídica,comlastronoartigo4º(quardeProcessoCivil,peranteumadasVarasdaFazendaPúblicaemSãoPaulo.O(a)candidato(a)deveráfundamentarodireitodocontribuintenoparágrafosegundodoartigo145daConstituiçãoFederal,ouseja,ataxanãopoderáterbasedecálculoprópria
tos.Poderá,também,serimpetradomandadodesegurançapreventivo(Lei1.533/51),ctraatodoSenhorDiretordoDepartamentodeRendasImobiliáriasdaPrefeituradeSãoPaulo,peranteumadasVarasdaFazendaPúblicadeSãoPaulo.
1.APrefeituradoMunicípiodeAcarajé,porumadesuasautarquias,prestouserviçoempresaXYZLtda.,mediantecelebraçãodecontratoformalizadoporescrito.Diantedafaltadepagamentoporpartedaempresa,aMunicipalidadeconsultou-o(a)sobrequalamedidajudicialpertinenteàcobrançadasimportânciasdevidas.Indiqueefuamenteasuasugestão.
Nostermosdoparágrafo2ºdoartigo161doCódigoTributárioNacional,ocontribuineverápagarovalordocréditotributáriosemosacréscimos,taiscomojurosemultasdequeofaçanoprazode30(trinta)dias,apóssernotificado,segundoodisposto
noartigo160doCTN.
2.WWWLtda.,porseurepresentantelegal,procurou-o(a)parasolucionaroseguinteproblema:Emdatade17denovembrode1997,protocolizouconsulta,porescrito,juntoàDelegaciadaReceitaFederal,sustentandooentendimentodequeoprodutodesuafabricaçãoeraisentodeIPI(ImpostoSobreProdutosIndustrializados).Em10dejaneirode1999,ocontribuintefoinotificadopelaReceitaFederal,nosentidodequeoreferidoprodutonãoseencontravaabrigadopeloinstitutodaisenção.Em24dejaneirode1999,foilavradoautodeinfraçãoeimposiçãodemulta,docontribuinteovalorprincipalacrescidodejurosmoratóriosemultaspelafaltaderecolhimentodoreferidoimpostorelativoaoperíododedezembrode1997adezembrode1998.Expresseejustifiquesuaorientaçãoquantoaocaso.
Nostermosdoparágrafo2ºdoartigo161doCódigoTributárioNacional,ocontribuineverápagarovalordocréditotributáriosemosacréscimos,taiscomojurosemultasdequeofaçanoprazode30(trinta)dias,apóssernotificado,segundoodispostonoartigo160doCTN.
3.DiantedeumaexecuçãofiscalaforadapelaFazendaPúblicaFederal,oExecutadoiaga-lhesobreacontagemdoprazoprescricional.Deduzaejustifiquearesposta.
Comodeterminadonoartigo174doCTN,oprazoseráde5(cinco)anosecomeçaaser
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contadodadatadesuaconstituiçãodefinitiva,levando-seemconsideraçãoaausênccausassuspensivasouinterruptivas.
4.ZZZLtda.,pessoajurídica,em30dedezembrode1998,tevesuamercadoriaapreendidaporAgentesFiscaisdoEstadodeSãoPaulo,sobalegaçãodequeoimpostodescadonasnotasfiscaiserainferioraodevido.ApósalavraturadoAIIM,ocontribuintepediualiberaçãodasmercadorias,sendocertoqueafiscalizaçãocondicionouliberaçãoaopagamentodostributos.InformeàEmpresaZZZLtda.arespeitodaquestaponteomeiolegalàsuasolução.
Oatopraticadopelosagentesfiscais,feriuoprincípioconstitucionaldavedaçãod
tributocomoformadeconfisco,segundorezaoartigo150,incisoIVdaConstituiçãoFederal.Amedidajudicialmaisapropriada,seráaimpetraçãodeummandadodença,comfulcronaLei1.533/51,contraoatopraticadopeloSenhorDelegadoRegionalTributário,considerando,evidentemente,aurgênciadadeliberaçãodemercadoria
Antôniodetém10%docapitalsocialdasociedadeporquotasderesponsabilidadelimitada,denominadaZYBLTDA.,cujagerênciaéexercidaemcaráterexclusivopelosoutrdoissócios,queemconjuntodetêmosrestantes90%docapitalsocial,játotalmentintegralizado.Emrazãodaconjunturaeconômicafortementerecessiva,aempresapassaporgravesproblemasfinanceiros,razãopelaqualdeixoudeefetuarorecolhimentodoImpostodeRendarelativoaoano-basede1997,declaradocomodevido.Comointuitodeagilitarasatisfaçãodoreferidocréditotributário,aFazendaNacionarecionouaexecuçãofiscaltambémcontraossócios,invocandoodispostonoart.135
I,doCódigoTributárioNacional.Ossóciostiverambenspessoaispenhorados.OexaminandodeveráapresentarEmbargosàExecução,sustentandoaautonomiapatrimondapessoajurídica(art.20doCódigoCivil)equearesponsabilidadesubsidiáriadosóciosnasociedadeporquotasélimitadaaomontantedocapitalaindanãointegralido(art.9ºdoDecretonº3.708/19).Alémdisso,deverásustentarquearesponsabiliprevistanoart.135,III,doCódigoTributárioNacionalrestringe-seaossóciosgenteseaindadependedademonstraçãodefraudeenãodomeroinadimplementoporimpoibilidadefinanceira.
AempresaABCLtda.possuiduasinstalaçõesindustriaissituadasemendereçosdifereesdentrodoMunicípiodeSãoPaulo-SP.AfábricaIproduzinsumosquesãoutilizadolafábricaIIetransportadosporcaminhão,deumestabelecimentoparaoutro.Aempr
esajamaisefetuouorecolhimentodoImpostosobreaCirculaçãodeMercadoriaseServiços-ICMSsobreessaoperação.Noúltimomêsdemarço,afiscalizaçãoestaduallainfraçãoeimposiçãodemultacontraaABCLtda.,exigindoorecolhimentodoimpostbreessaoperaçãorelativamenteaosúltimos10(dez)anos.Nãofoiapresentadadefesministrativaeodébitoestánaiminênciadeserinscritonadívidaativaestadual.-se,ainda,queaempresaparticipaconstantementedelicitações,sendoimprescindívamanutençãodesituaçãoregularperanteofisco.QUESTÃO:ComoadvogadodaABCLtcioneomeiojudicialadequadoparadesconstituirolançamentoemquestão,bemcomoparaassegurarasuspensãodaexigênciadorespectivocréditotributário.
AcirculaçãodemercadoriaqueensejaacobrançadoICMSpressupõeatransferênciadlaridadedobem.DeacordocomaSúmulanº166doSuperiorTribunaldeJustiça,nãodeICMSnosimplesdeslocamentodemercadoriadeumparaoutroestabelecimentod
omesmocontribuinte.Comessefundamento,oexaminandodeveráproporaçãoanulatóridébitofiscalperanteumadasvarasdafazendapúblicadacomarcadacapital.Deveraindaformularpedidodeantecipaçãodetutela,parasuspensãodaexigibilidadedoctotributárioealternativamentecomprometer-searealizardepósitojudicialdaimportânciaquestionada.
Ocontribuinte"A"foiautuadopeloFiscoEstadualporsupostonãopagamentodoICMSrelativoaomêsdeoutubrode1998.Contrareferidaautuação,ocontribuintepromeuaçãoanulatóriadedébitofiscal,semter,noentanto,efetuadoorespectivodepóudicialdomontanteconstantenoAIIMemquestão.Diantedaausênciadessedepósito,
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MM.Juízode1ªinstânciaextinguiuaaçãopromovida,semanálisedomérito.QUESTogadodocontribuinte,tomeaprovidênciajudicialcabível.
Contraasentençaterminativaocandidatodeveapresentarrecursodeapelação,visanaanulaçãodasentença(enãoasuareforma),comaconseqüenteremessadosautosa"aquo",paraarespectivaanálisedoméritodaquestão.
1.Cassiodoroinformaque,sendocomerciantefalido,decidiutrabalharcomoautônomo,prestandoserviçosremuneradosaterceiros.IndagaseestarásujeitoaopagamentodeImpostoSobreServiçosdeQualquerNatureza(ISS),calculadosobreospagamentosquereceberporsuaatividade.Comoadvogado,preste-lheorientação.
Sim.Oartigo126,incisoII,doCTN,dispõequeacapacidadetributáriapassivadapessoanaturalnãoseráafetadaseestiversujeitaamedidasqueimporteprivaçãoouitaçãodoexercíciodeatividadescivis,comerciaisouprofissionais.Asituaçãode,restritivadesuasatividadescomerciais,emnadaafetaacapacidadetributáriapassivadocontribuinte.
2.ALMNS/AestásujeitaaorecolhimentodaContribuiçãoaoPIS-ProgramadeIntegSocial.Todavia,deixoudeefetuarorespectivopagamentodurantetodooexercíciode1996.Mesmonãosendocobradaoufiscalizadadesdeentão,noiníciodoano,aemesaefetuouorecolhimentodacontribuiçãoatrasada,devidamentecorrigidaeacrescidadejurosdemora.AReceitaFederalacabadeexpediravisodecobrançadediferençasdoPISrelativoàqueleexercício,sobofundamentodequeovalorrecolhidofo
insuficiente,poisnãoembutiuovalordamultamoratória.Acobrançaélegítima?Ex.
Deacordocomoart.138doCódigoTributárioNacionaladenúnciaespontâneadainfrluiapenalidadequedelaseriadecorrente.Assimopagamentojáefetuadonãodeveriarealmenteincluirmulta,razãopelaqualacobrançaéilegítima.
3.Nomêsdejaneirode1999,aempresaABCLtda.concedeuaseusempregadosparticipaçãonoslucrosrelativosaoexercíciode1998,sendocertoquecadaumrecebeuoalorequivalenteaorespectivosalário.Nomêsdeabrildomesmoano,afiscalizaçãoInstitutoNacionaldoSeguroSociallavrouautodeinfraçãoemvirtudedonãorecolhentodacontribuiçãoprevidenciáriaprevistanoart.22daLeinº8.212/91sobreosrespagosatítulodeparticipaçãonoslucros.Oprocedimentofiscalestácorreto?E
reça.
Não.Oart.195,I,daConstituiçãoFederalprevêapossibilidadedecobrançadeconsocialsobreafolhadesalários.Poroutrolado,oart.7º,XI,daConstituiçãoFedexcluianaturezasalarialdaparticipaçãonoslucros.Oart.28,I,§9ºdaLeinº/91tambémexcluiapossibilidadedacobrança.
4.AFundaçãoRouxinol,instituiçãoeducacionaledeassistênciasocial,semfinsluos,desejaaumentaroníveldeatendimentosem,noentanto,contratarnovosempregados.Afimdeaumentaraprodutividade,afundaçãopretendeefetuaropagamentodeparticipaçãonosresultadosaosseusempregados.Oconselhodeliberativodafundaçãostiona-osobreseessaestratégiapodecomprometeraimunidadetributáriadequedesfruta.Qualoseuparecer?
Oart.150,VI,c,daConstituiçãoFederalprevêqueasentidadesdeeducaçãoeassisocialsemfinslucrativosestãoimunesaopagamentodeimpostossobreopatrimônio,rendaeserviços,desdequeatendidososrequisitosdalei.Segundopacíficoentendimentodoutrinárioejurisprudencial,oacessoaimunidadeestácondicionadoàobseriadosrequisitosdoart.14doCódigoTributárioNacional,queemseuincisoIvedaadistribuiçãodequalquerparceladopatrimôniooudarendaatítulodeparticipaçucrosouresultados.Assimédesaconselhávelaestratégia.
AempresaXTD,IndústriadePapéiseCelulose,foiautuadapeloFiscoEstadualpord
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eixarderecolherICMSsobreavendadeveículosdesuafrota,constantesdeseuativoimobilizado.Aempresanãoseutilizoudosrecursosadministrativoscabíveisaocaso,acarretando,porissomesmo,ainscriçãododébitonaDívidaAtiva.AFazendaEstado,então,promoveuExecuçãoFiscalnostermosdaLeino6830/80.QUESTÃO:ComvogadodaempresaXTD,acioneamedidajudicialadequadaàsoluçãodaquestão.
OferecerEmbargosàExecuçãoFiscalendereçadoaoForodasExecuçõesFiscaisEstaduaPaulo,alegandoviolaçãoaoprincípioconstitucionaldatipicidadefechadadatributprincípiodaestritalegalidade),vistoqueavendadosveículosdaempresa(ativoimobilizado),nãoconstituifatogeradordaobrigaçãotributáriadoICMS,poisavendveículosnãoconstituiobjetosocialdeempresa.eoreferidonegóciojurídiconão
adocomhabitualidade,nãosecaracterizando,portanto,emoperaçãomercantil.Apeçverásatisfazerosrequisitosjurídicosprocessuais,geraiseparticularesdaespéci
WKSImportadoraeExportadoraLtda,importoudaAlemanha,umveículodamarcaBMW.Em10dejaneirode1999,aotentardesembaraçá-lododepósitoalfandegáriodacidaeGuarulhos,foiaempresaWKSsurpreendidacomaexigência,porpartedaautoridadefiscal,dopagamentodoImpostoSobreCirculaçãodeMercadoriaseServiços(ICMS)araquepudesselevaraefeitoasualiberação.Écertoqueacontribuintenãoconcocomtalexigêncianomomentododesembaraçoaduaneiro,poisentendenãoterexistidoainda,ofatogerador,deflagradordarespectivaobrigação.QUESTÃO:ComoadvogadoWKS,intenteaMedidaJudicialapropriada,contraaautoridadecompetente,paratentarsoluçãofavorávelàcliente,oimpassecausadonaliberaçãodoveículoimpor
OcandidatopoderáoptarpelaimpetraçãodeMandadodeSegurança,comfundamentona1.533/51,ouporAçãoAnulatóriadeDébitoFiscal,nostermosdoartigo38daLei6.80,ambasperanteojuízodeumadasonzevarasdaFazendaPúblicaEstadualdaCidadedeSãoPaulo.Fundamento:artigos106,144doCTN.Ainicialdeverácumprirosrequisitosjurídico-processuais,geraiseparticulares,daespécieescolhida.
Em25.04.1994aFazendadoEstadodeSãoPaulo,lavrouumAutodeInfraçãoeImposiçMultacontraaEmpresaImportaçãoeExportaçãodeBolachasNordesteLtda.,exigindomentodoICMSepenalidadepecuniáriarelativaasaídasdemercadoriasdeseuestabelecimentosememissãodenotafiscal.AotomarciênciadoAutodeInfração,aempresresentouimediatamenteasuadefesaadministrativa,argumentandoqueocréditotributárioerainexigível,porqueficouprovadoeminquéritopolicialeemprocessopen,queaculpapelairregularidadeeradeseuempregadoJoaquimJosé,inclusivedem
itidoporjustacausa,porhaverfurtadoasmercadorias.Aadministraçãotributária,odavia,manteveaexigibilidadequetambémfoiconfirmadapeloTribunaldeImpostoseTaxas,cujadecisãoadministrativatransitouemjulgadoem05.07.1998.Pelafaltadepagamento,ocréditotributáriofoiinscritonaDívidaAtivaem16.10.1998,aoqueaFazendaEstadualingressoucomaExecuçãoFiscal,sendoaempresacitadaparapagaroreferidodébitoem23.12.1998.Em15demaiode1999,oOficialdeJustiçalevouaefeitoapenhoradebensdaempresaparagarantiadaexecução.QUESTÃO:Coadvogadodacontribuinte,ingressecomamedidajudicialcabívelparadefenderosinteressesdacliente.
Ocandidato(a)deveráoporEmbargosdoDevedoràExecuçãoFiscal,comfulcronoarti6daLei6.830/80,peranteumadasVarasdoAnexodasExecuçõesFiscais.Comrelaçãomérito,deveráargumentarquereferidacobrançaétotalmenteilegal,poisnãoocorre
elementoscaracterizadoresdofatogerador.Ofurto,devidamentecomprovadoemInquérito,enoprocessopenalcaracterizouaocorrênciadecasofortuito,poisapesardamercadoriatersaídodoestabelecimentocomercialnãosedeflagrouamudançadtitularidadeenemmesmoarepercussãoeconômica.Alémdomais,aexigibilidadeétoenteindevida,umavezquenostermosdoartigo135,inc.II,doCTNficaperfeitamentecaracterizadaaresponsabilidadepessoaldoempregado,devendo,portanto,ocanditado(a)alegarailegitimidadedepartedaempresa.Apetiçãodeveráatendeaosrequisitosjurídico-processuais,quergerais,querparticularesdaespécie.
QUESTÕESPRÁTICAS
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1.Umclienteemconsulta,expõeoseguintecaso:"A",quandofaleceu,deviaàFazendaPúblicaMunicipalaquantiadeR$10.000,00,referenteatributos.Concluídaapartilha,ameaçãodaviúvaatingiuomontantedeR$400.000,00.Umafilhamaioreumilhomenor,naqualidadedeherdeiros,receberamseusquinhões,nomontantedeR$200.000,00cada.Indaga,afinal,seofilhomenortambémrespondepelocréditotributáriodofalecido.
Sim,ofilhomenorrespondepelocréditotributáriodo"decujus"atéolimitedesequinhão(R$200.000,00),conformeosartigos126,Ie136,IIdoCTN.
2.Umconstituinteinformaresidiremimóveldesuapropriedade,defronteaumapraçamunicipal.APrefeituralocalcanalizoualiumcórrego,asfaltouasruasadjacentesàpraça,arborizando-aeajardinando-a.Porconseqüência,acasadoconsulenteatoudevalor.Emfacedoexposto,perguntaseemrazãodetalcircunstância,estarájeitoaoutrotributoalémdoIPTU(ImpostoPredialeTerritorialUrbano).
Sim,estarásujeitoaopagamentodecontribuiçãodemelhoria,conformeartigo145,I,doCF.
3.AempresaBetadizquecedeuseucontroleacionárioàempresaGama,quealterou,entãoarazãosocialoriginal.PerquireseamudançadarazãosocialpermitiráqueGsubroguenostributosdevidosporBetaatéadatadoato.
Sim.Aindaquealteradaarazãosocialoriginalpeloadquirentedeempresacomercial,permaneceráestecomosucessortributáriodaquefoialienada(art.133,inc.I,doCTN).
4.Determinadaempresaafirmaqueocontadorencarregadodesuaescrituração,recebeudinheiroparaefetuaropagamentodetributodevidoàFazendaNacional,masperdeuoprazoparafazê-lo.Perguntaquemseráresponsabilizadoporessainfraçãofiscaomoadvogadoqualseriaasuaorientação?
Aempresareferidaétotalmenteresponsávelpelainfraçãofiscalenãoocontador(a6doCTN).Ocontador,noentanto,poderásercivilmenteresponsabilizadoporsuanegligência,porhaverdescumpridosuaobrigaçãocontratualperanteaempresa.
Em18.11.99,foipublicadaaLei7.555,de16.11.99,queinstituiuaTaxadeSegurançaPúblicanoEstadodeSãoPaulo,novalorfixodeR$2,50(doisreaisecinqüecentavos),devidaportelefone,cobradadousuáriodarespectivalinha.Referidaexaçãopassouaserexigidaapartirdomêsdejaneirode2.000,medianteainclusãoeuvalornasfaturasmensais,relativasàsdespesascomautilizaçãodalinha,emitispelaXYZtelefônicadeSãoPauloLtda.,comvencimentoemtododia15domêssubseteaodereferência.ABCLtda.,detentoradodireitodeusode50linhastelefônicasnoEstadodeSãoPaulo,nãoconcordandocomreferidacobrança,procurou-o(a)buscaoomeiojudicialparaimpedirareferidacobrança.Comoadvogado(a)deABCLtda.,utilizeamedidajudicialapropriadaparadefenderosinteressesdasuacliente.
O(A)candidato(a)deveráingressarcomMandadodeSegurança,nostermosdoartigo7º
aLeinº1533/51,compedidodeconcessãodeMedidaLiminar,sobargumentodequecobrançaéinconstitucionalo§2ºdoartigo145daConstituiçãoFederal(NaturezaJurcíficadoTributo)quevedaainstituiçãodetaxacombasedecálculoprópriadeImpverificar,igualmente,o§únicodoartigo77doCTN).Poderá,ainda,ingressarcomDeclaratóriacombasenoartigo4ºdoCódigodeProcessoCivil,peranteumadasVaradaFazendaPúblicanaCidadedeSãoPaulo,desdequenestamedidajudicialhajareferênciaàobtençãodemedidaliminaremaçãocautelarinominadaparaqueXYZTelefônieabstenhaderealizaracobrançadareferidaTaxa,umavezqueosvaloresserãodepositadosjudicialmenteparaosfinseosefeitosdasdisposiçõesprevistasnoincisoIIdoartigo150doCTN.
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Noexercíciode1996,aPrefeituradoMunicípiodeSãoJosédaSerrarealizouobraspavimentaçãoasfálticanazonanortedacidade.Naquelaoportunidade,osmoradoresdregiãoreceberamumcomunicadodaSecretariaMunicipaldeTransporteseViasPúblicas,doqualconstavaapenasoperíododaconsecuçãodasobraseasconseqüentesmudantráfegodaquelaárea.Semoutrasformalidadesouprevidênciaspreliminares,asobraforaminiciadasnoprazoprevisto.AFazendaMunicipalestá,agora,efetuandoacobrança,pelaviaexecutiva,dacontribuiçãodemelhoriaquefoiinstituídapelaLeicipalnº12,de29dedezembrode1995,comafinalidadedecustearaindigitadaobra.Deacordocomessediploma,ovalordacontribuiçãocorresponderiaaocustototaldaobradivididopelonúmerodeimóveisbeneficiados.Caioéproprietáriodeumi
nessaregião,cujovalorvenalpassoudeR$10.000,00(dezmilreais)paraR$12.000,00(dozemilreais)emrazãodapavimentação,eestásendoexecutadojudicialmentrapagamentodomontanteequivalenteaR$6.000,00(seismilreais),atítulodecontribuiçãodemelhoria.QUESTÃO:NaqualidadedeadvogadodeCaio,exerciteaprovciajudicialnecessáriaparaafastaracobrança,considerando-sequejáhouvecitaçãojodaexecuçãofiscalequeoexecutadofoiintimadodapenhoraquerecaiusobreopróprioimóvelhá15(quinze)dias.
OexaminandodeveráapresentarEmbargosàExecução,sustentandoovícioformaldacopostoquenãofoiobservadooprocedimentoprevistonoart.82doCódigoTributáriocional.Deveráargumentaraindaqueoart.145,IIIcombinadocomoart.81doCódigoTributárioNacionalimpedemacobrançadecontribuiçãodemelhoriaemrazãodeobraemmontantesuperioraodavalorizaçãodoimóvel.
NavigênciadaLeiComplementarnº70/91,aconstrutoraZYBLtda.ajuizouaçãoderirdinário,visandoàdeclaraçãodeinexistênciaderelaçãojurídico-tributáriaqueauaropagamentodaContribuiçãoparaoFinanciamentodaSeguridadeSocial–COFINSsreoprodutodasvendasdeimóveis.Nocursodoprocesso,foramrealizadososdepósitosjudiciaisdasimportânciasquestionadasatéomêsdecompetênciarelativaafeveode1999.Aaçãofoijulgadaimprocedente,sobofundamentodequeaalienaçãodeienquadra-senahipótesedeincidênciaprevistanoart.2ºdaLeiComplementarnº70inverbis:"Acontribuiçãodequetrataoartigoanteriorserádedoisporcentoecidirásobreofaturamentomensal,assimconsideradoareceitabrutadasvendasdasmercadoriasedosserviçosdequalquernatureza".Outrossim,asseverouojuízosingularqueoart.6ºdomesmodiploma,quecontemplaashipótesesdeisençãodacontrnadamencionaarespeitodavendadeimóveis.QUESTÃO:Comoadvogadodacontribui
nte,manipuleamedidaconducenteàreformadessadecisão,publicadahámenosde5(nco)dias,considerando-se,ainda,queoprocessofoiajuizadoemSãoPaulo-SP.
OexaminandodeveráapresentarRecursodeApelação,sustentandoqueointérpreteeaadordaleitributárianãopodeseafastardasdefiniçõesdosinstitutosjurídicosdrosramosdodireito,quesãoutilizadosparadelimitaçãodaobrigaçãotributária,crezamosarts.109e110doCódigoTributárioNacional.Nessesentido,nãoincideaFINSsobreavendadeimóveis,umavezqueoart.191doCódigoComercialdefinecomomercadoriaapenasosbensmóveisesemoventes.
1.UmconstituinteindagaseoInstitutodaisençãoéaplicávelatodosostributos,istintamente.
Não,segundoestabeleceoCTN,emseuartigo177aisençãonãoéextensiva:àstaxasibuiçõesdemelhoriaaostributosinstituídosposteriormenteasuaconcessão.
2.OSecretárioMunicipaldoMeioAmbientedeumacidadelocalizadaàsmargensdoRioParanapanemainstituiu,pelaPortarianº1,de30dedezembrode1998,acobrançadetaxavisandocustearaatividadedefiscalizaçãoecontroledaemissãodepoluentnorio.DeacordocomaPortaria,todasasindústriaslocalizadasnomunicípioseriamcontribuintesdareferidataxa.AindústriaquímicaQMBS/A,alegandoquenãodesjaqualquertipodepoluentenorio,questiona-osobreaobrigatoriedadedopagamentodataxaesobrequalmedidapoderiaadotarvisandoseeximirdefuturasau
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tuaçõesegarantiraexpediçãodecertidõesderegularidadefiscal.Qualseuparecer
Acobrançaéilegítimaporqueataxaéespéciedogênerotributo,razãopelaqualderiamenteestarprevistaemleiemsentidoestrito,nostermosdoart.150,IdaConstituiçãoFederaleart.9º,doCódigoTributárioNacional.Aempresapoderáajuilaratóriadeinexigibilidadedataxa,compedidodeantecipaçãodetutela.Casoatulaantecipadasejaindeferida,inclusiveemgrauderecurso,deveráaempresaefetuarodepósitojudicialdomontanteemdiscussão,comafinalidadedesuspenderaexigibilidade,nostermosdoart.151,II,doCódigoTributárioNacional.
3.AVXZLtda.,empresaquesededicaàfabricaçãoecomercializaçãodeprodutosde
a,perquireseépossívelcreditar-sedovalortotaldoICMSdestacadonafaturadaenergiaelétricautilizadanoseuúnicoestabelecimento,emquefuncionaosetorindustrialeadministrativo.Qualseuaconselhamento?
Épossívelocreditamento,apartirdaentradaemvigordaLeiComplementarnº87/96consoantepermiteexpressamenteoseuart.33.
4.Em1998,LúcioadquiriudeCaioumimóvel,sobreoqualpendiadébitodoImpostoedialeTerritorialUrbano–IPTU,relativoaoexercíciode1996.Nocontratodecompraevenda,Caiocomprometeu-seaquitaressedébito,exonerandoLúciodequalquerresponsabilidadeperanteoFiscoMunicipal.Tendorecebido,recentemente,umanotificaçãodecobrançadotributo,Lúcioperquiresehápossibilidadedetransferiraoônusdoseupagamentoe,emcasoafirmativo,comoproceder.
AsconvençõesentreparticularesnãosãooponíveisaoFisco,conformeodispostono23doCódigoTributárioNacional.Lúcio,portanto,naqualidadedeatualproprietáriespondepelodébitoperanteoMunicípio,ateordosarts.130e131,I,domesmocógo.Noentanto,poderácobrarovalordeCaioporviaregressiva,medianteaçãoprópdecarátercondenatório.
Aempresa"IndústriaeComérciodeMóveisdeMadeiraSantoAntônioLtda",em21.05.9evecontrasilavradoumAutodeInfraçãopelaFiscalizaçãoEstadual,umavezquefoentificadaarealizaçãodeumaoperaçãodevendademercadorias,em05.10.90,sememdenotafiscal,oqueimplicoufaltadepagamentodoICMS.NoAutodeInfraçãoeImposiçãodeMultaafiscalizaçãoexigiuacobrançadoimpostocalculadopelaalíquotadamultade30%pelainadimplência,conformeprevistonaLeinº7.896,de23.03.95,
publicadanestamesmadata,sendocertoqueaLeinº5.698,de17.07.88,vigentenadatadeocorrênciadofatogerador,fixavaaalíquotade10%emultade40%.
QUESTÃO:Comoadvogado(a)dacontribuinte,ingressecomamedidajudicialcabívelparadefenderosinteressesdesuacliente.
AçãoAnulatóriadedébitofiscale/oudelançamentotributário,comfulcronoartigoei6.830/80,peranteumadasVarasdaFazendaPúblicaemSãoPauloouperanteumadasvarascíveisdacomarcadointerior,objetivandoaanulaçãodolançamentorealizadmavezqueaalíquotaaseraplicadadeveseraquelavigenteàépocadofatogeradornostermosdoartigo144doCTN.Comrelaçãoamulta,nostermosdoartigo106eincisosdoCTN,deveráseraplicadaamaisbenéficaaocontribuinte.
Poderáocandidato,ainda,impetrarmandadodesegurançaperanteumadasVarasdaFazendaPúblicaEstadualouumadasVarasCíveisdacomarcadointerior,comfulcronalei1.533/51,contraatodoIlmo.Sr.Dr.DelegadoRegionalTributário,utilizandoemrelaçãoaomérito,osmesmosfundamentosdoparágrafoanterior.
Pormeiodefiscalizaçãorealizadaem25.08.89naempresa"ComérciodeMateriaisparConstruçãoJoãodeBarroLtda".,aReceitaFederal,combasenalegislaçãovigentenata,lavrouAutodeInfraçãoeImposiçãodeMulta(AIIM)novalordeR$1.800.000,00milhãoeoitocentosmilreais)relativamenteàfaltadepagamentodoImpostoSobreaRenda(IR)incidentesobreolucroapuradoemoperaçãodevendasdemercadoriasre
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alizadasduranteoanode1983.Nãoconcordandocomareferidaexigência,ocontribuinteingressou,imediataetempestivamente,comacompetenteimpugnaçãoadministrativa,rejeitadapordecisãodesfavorávelquetransitouemdefinitivaem24.08.93.Nãondopagoocréditotributário,aFazendaPública,apósinscriçãonadívidaativa,inmExecuçãoFiscal,cujapetiçãoinicialfoideferidapeloMM.Juizem24.03.99.Em1maiode1999,apósregularmentecitadoparaopagamentodareferidaexecução,foietuadaapenhoradebensdaempresa.QUESTÃO:Comoadvogado(a)do(a)contribuinte,promovaamedidajudicialadequadaaresguardarosdireitosdesuaconstituinte.
EmbargosdodevedoràExecuçãoFiscal,nostermosdoartigo16daLei6.830/80,opossperanteumadasVarasdasExecuçõesFiscaisFederais.Ocandidatodeverásustentar
ueseencontraextintoodireitodaFazendaPúblicaFederalpelodecursodoprazoprescricionalprevistonoartigo174doCTN.
AUniãoFederal,porintermédiodoDepartamentodePolíciaFederal,órgãovinculadoistériodaJustiça,passouaexigirdostransportadoresdeprodutosporviamarítimamataxa,emvirtudedoexercíciodopoderdepolíciaconsistentenafiscalizaçãodercaçõesparaevitaraentradairregulardeestrangeirosnoterritórionacional.Ataécobradaaumaalíquotade0,25%dovalorFOBdatotalidadedasmercadoriastransportadaspelonavio.Onavio"Aracati",aserviçodaempresa"Lice–LinhasCearensesdeNavegaçãoS.A.",comsedenacidadedeFortaleza,transportandobensalimentícioperecíveisnovalordeR$1.000.000,00(ummilhãodereais),encontra-seatualmenteaolargodoportodeSantos,impedidodeatracarporqueaempresarecusa-seapagaressetributo.QUESTÃO:Comoadvogado(a)daempresa,proponhaamedidajudicia
lhábilapermitirodesembarquedamercadoriasemopagamentodotributo.Mandadodesegurança,compedidodeliminar,contraatodoDelegadodaPolíciaFederalemSantos,naqualidadedeautoridadereponsávelpelaexigênciaindevida,peranteumadasVarasdaJustiçaFederaldaSubseçãoJudiciáriadeSantos.
Admite-setambémaproposituradeaçãoordinária,comopedidodedeclaraçãodainexerelaçãojurídico-tributáriaqueobrigueaempresaapagarotributo.NestahipotésdeveráserdirigidacontraaUniãoFederal,deacordocomoscritériosdecompetênciart.109,§2º,daConstituiçãoFederal(seçãojudiciáriadoDistritoFederal,subseeSantosousubseçãojudiciáriadeFortaleza).
Nomérito,ocandidatodeverásustentarqueabasedecálculodataxaéidênticaàd
odeImportação(II),conformedefinidopeloart.20,II,doCódigoTributárioNacioincidindoportantoavedaçãodoart.145,§2º,daConstituiçãoFederal.Poderá,ainrafaltadecorrelaçãológicaentreaatividadedepolíciaeovalordataxa,oqueecomprometerorequisitodereferibilidadedotributo.Nãopoderá,contudo,discutiralegalidadedoprocedimentodepolícia,jáqueamparadopelosarts.22esegs.daLeinº6.815/80(EstatutodoEstrangeiro)epeladefiniçãodoart.78,parágrafoúdoCódigoTributárioNacional.
Ocandidatodeveráaindarequereraconcessãodeliminar,invocandoopericuluminmoraconsistentenoperecimentodosalimentostransportados.Seoptarporaçãoordináa,opedidoserádeantecipaçãodetutela,conformeosrequisitosdoart.273doCóddeProcessoCivil.
1-OPrefeitodeumacidadedointeriordoNordeste,afimdecobrirdespesascomoatendimentodapopulaçãoatingidapelasecaemseuMunicípio,recebeudaCâmaraVereadoresumprojetodeleiinstituindoempréstimocompulsóriodevidopeloshabitantesnãoatingidospeloflagelo.Comoadvogado(a),qualoaconselhamentoaoPrefeito?
RESPOSTA:OPrefeitonãopoderiasancionaroprojetodelei,umavezqueéinconstitucional,poissóaUniãopodeinstituirempréstimocompulsório,conformeartigo148,daCF.
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2-DeterminadoMunicípioinstituiacobrançadetaxavisandoremunerar-sedosservisdelimpezadeviaselogradourospúblicos,qualificandocomocontribuintestodososproprietáriosdeimóvel.OvalordessaTaxadeLimpezaéobtidomedianteaaplicaalíquotade0,5%sobreovalorvenaldoimóvel.Aexaçãoassimdimensionadaélegíplique.
RESPOSTA:Não.Deacordocomoart.145,§2º,astaxasnãopoderãoterbasedecálcadeimpostos.OvalorvenaldoimóvelconstituibasedecálculodoIPTU,conformeart.33doCódigoTributárioNacional.AlémdissoalimpezapúblicanãoéumserviçoazãopelaqualaexaçãoemquestãoextrapolaacompetênciaatribuídaaoMunicípiope5,II,daConstituiçãoFederal.
3-Umaempresaconsulta-oindagandodoprazoparaaconsumaçãodaprescriçãodosttosEstaduais.Comoadvogado(a),qualésuaorientação?
RESPOSTA:Oprazoprescricionalestáprevistonoartigo174doCTNquedispõe:Aaçãracobrançadocréditotributárioprescreveemcincoanos,contadosdadatadasuacstituiçãodefinitiva.Assim,depoisdecompletadoolançamento,temoEstadooprazoecincoanosparaimpetraraaçãoassecuratóriadocréditotributário.Findoesseprcorreaextinçãodocréditomedianteaprescrição.
4-Em1993,Túlioconstruiuumaedículaemterrenodesuapropriedadeedeliberadamentedeixoudeefetuaraaverbaçãodaconstruçãoàmargemdarespectivamatrícula.TrequereuàPrefeituraMunicipallicençaparaconstrução,nemainformouarespeitod
squeaobraestavapronta.Emfevereirode2000,oMunicípio,descobrindoaexistênciadaconstrução,realizouolançamentosuplementardoImpostoPredialeTerritoriaUrbano–IPTUdosexercíciosde1994a1999,equivalenteaodiferencialcorrespondenteàconstruçãoclandestina.Túlioindaga-lheseesselançamentosuplementarélíciteufundamento.Explique.
RESPOSTA:Olançamentosuplementarépossívelemsedederevisãodelançamento,comentonoart.149,VIII,doCódigoTributárioNacional.Todavia,deveráselimitaràqsexercíciosemrelaçãoaosquaisaindanãoseoperouadecadência,istoé,aosexer1995emdiante.
AVirtualLtda.,localizadanacidadedeSãoPaulo-SP,éempresaprestadoradeservisdeacessoàredemundialdecomputadores(provedoradeinternet)enessaqualida
defoiautuadaemultadapeloFiscoMunicipal,emrazãodonãorecolhimentodoImpostoSobreServiços–ISSrelativoaosmesesdejaneiroadezembrode1999.Deacordocomoautodeinfraçãolavradonomêsdejaneiropp.,seriaderigororecolhimentoimpostosobreasreceitasdecorrentesdasmensalidadespagaspelosassociados,tendoemvistaaprevisãoespecíficadetributaçãodoserviçodeacessoàinternetnnicipalnº9.999aprovadaem31dedezembrode1998.Aempresanãoapresentoudefesaadministrativa,masaindanãofoiexecutadajudicialmente.QUESTÃO:Considerando-sequeoserviçoemquestãonãoconstadalistaanexaaoDecreto-leinº406/68,nemdiComplementarnº56/87,adote,emnomedacontribuinte,amedidajudicialcabívelparadesconstituiroindigitadoautodeinfraçãoeassegurarodireitodocontribuintedeobtercertidõesderegularidadefiscalduranteotrâmitedaação.Osobjetivosrãoserperseguidosemumaúnicaação.
Oexaminandodeveráconfeccionaraçãoanulatóriadedébitofiscalendereçadaaumaddafazendapúblicadacomarcadacapital,sustentandoailegitimidadedolançamentoemquestão,tendoemvistaqueoart.146,III,a,daConstituiçãoFederalprevêqucobrançadosimpostosdiscriminadosnaconstituiçãoestásujeitaàpréviadefiniçãovosfatosgeradores,basesdecálculoecontribuintes,emsededeleicomplementar.DeveráfocalizaroentendimentodoutrinárioejurisprudencialnosentidodequeacompetênciatributáriadosMunicípiosécondicionadapelataxativalistadeserviçosicomplementarfederal,nãosendolícitaacobrançadoimpostosobreserviçosnãocoesdalista,aindaqueprevistoemleimunicipaleaindaque,dopontodevistaeconômico,aatividadepossasercaracterizadacomoserviçodequalquernatureza,De
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veráaindaserformuladopedidodeantecipaçãodetutelaparasuspenderaexigibilidedocréditoou,subsidiariamente,deveráserrequeridaarealizaçãododepósitojudcomamesmafinalidade,tudoparaviabilizaroacessoàcertidõesderegularidadefiscal,nostermosdoart.206doCódigoTributárioNacional.
DeacordocomaLeinº11.154/91doMunicípiodeSãoPaulo,aalienaçãointervivosmimóveisestásujeitaàincidênciadoImpostodeTransmissãodeBensImóveis–ITBIgopeloadquirente.Acobrançadoimpostoéfeitasoboregimedealíquotasprogressasde2,3,4e6%,incidentessobreasparcelasdopreçodivididasemfaixasdevaloremtabelaespecífica.CaioestáadquirindoumbemimóvelsituadonoMunicípioPaulo,cujaescrituradeveráseroutorgadaem10dias,ocasiãoemque,necessariame
nte,deveráapresentaracompetenteguiaderecolhimentodoimpostodevidamentequitada.Cientedequeovalordaoperaçãosuperaolimitedamenorfaixadevalor,atraindoaincidênciadasalíquotassuperioresa2%,CaioimpetrouMandadodeSeguran,compedidodeliminar,contraoDiretordoDepartamentodeRendasImobiliáriasdaPrefeituradoMunicípiodeSãoPaulo,paracalcularerecolherotributoàalíquot2%sobreovalortotaldaoperação.Amedidaliminarfoinegada,soboargumentodequeoMunicípiotemcompetênciaparadefiniraalíquotadoimposto,inclusivenorimedealíquotasprogressivas,tendoemvistaoprincípioconstitucionaldacapacidadecontributiva(art.145,§1ºdaConstituiçãoFederal).QUESTÃO:Considerandoqueisãodenegatóriadamedidaliminarfoipublicadanaimprensaoficialhá5(cinco)di,adoteamedidaadequadaparaviabilizaraoutorgadaescrituradecompraevendadoimóvelnoprazofixado,medianteopagamentodoITBIpelamenoralíquota.
OexaminandodeveráinterporAgravodeInstrumentoendereçadoao1ºTribunaldeAlçaivildeSãoPaulo,compedidodeefeitosuspensivoativo,sustentandoailegitimidadedacobrançadoITBIpeloregimedealíquotasprogressivas,tendoemvistaquenãhápermissãoconstitucionalexpressaparaainstituiçãodessafórmuladecobrançadoedidaquenãoháprevisãoexpressadoITBIprogressivo,aexaçãodoMunicípiodeSãoeoart.150,II,daConstituiçãoFederal,poistratadesigualmentecontribuintesqueseencontramemsituaçãosemelhante.Poroutrolado,nãoháquesecogitarnaapliart.145,§1ºdaConstituiçãoFederal,porquantonãohácorrelaçãonecessáriaentrecontributivaeovalordoimóvel.Agradaçãodoimpostodeacordocomacapacidadectributivasomenteserialícitanoschamadosimpostospessoais.Preferencialmentedeveráoexaminandoindicarjurisprudênciaarespeito,emespecialaSúmulanº45do.Deveráaindaobservarosrequisitosformaisdeinterposiçãodoagravodeinstrumen.
Asociedade"AlmeirãoeFilhosLtda."temporatividadeprincipalacomercializaçãonoatacado,dematerialdelimpeza.Há20(vinte)dias,foiintimadadalavraturadeAutodeInfraçãoeImposiçãodeMultapelaSecretariadaFazendadoEstadodeSão,quelheaplicoupenalidadeporhavervendidomercadoriassemaemissãodacorrespondentenotafiscaldesaída,cobrando-lheaindaoImpostosobreCirculaçãodeMercoriaseServiços-ICMScorrespondente.A"AlmeirãoeFilhos"sustentaque,naverdade,avendadaquelesprodutosfoicanceladaantesquehouvesseasuaefetivasaídadoestabelecimentocomercial,masqueporproblemasinternos,osistemainformatizadodecontroledeestoquenãoregistrouocancelamentodaoperação,dandobaixasprodutosvendidos.Possui,paratanto,documentosquecomprovamtantoafalhanosistemaquantoapermanênciadosprodutostidoscomovendidosemseuestoque.QUESTÃO:Naqualidadedeadvogadoda"AlmeirãoeFilhosLtda.",tomeamedidacab
elparacancelaroAutodeInfraçãoeImposiçãodeMultalavradocontraaempresa.CderequeaempresatemsedeemSãoBernardodoCampo.
Ocaminhomaisrecomendáveléaapresentaçãodedefesaadministrativa,combasenoa89,§1º,daLeiEstadualnº6.374/89,dirigidaaoDelegadoRegionalTributáriodoA(ououtraautoridadeequivalente,desdequeocandidatodemonstresaberaquemdeveadefesaserdirigida).Pode-se,ainda,proporaçãodeclaratórianegativadedébfiscal,peloritoordinário,dirigidaaoServiçodoAnexoFiscaldaComarcadeSãoBnardodoCampo.
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Nomérito,ocandidatodeverásustentarque,senãohouvecirculaçãodasmercadoriasorreuofatogeradordotributo(art.2º,I,daLeiComplementarnº87/96).Destaforma,tampoucosefazdevidoopagamentodemulta,jáquenãofoidescumpridaaobrigaçãoacessóriadeemitirnotafiscal.
1-Asociedade"FelizAnoNovoIndústriaeComércioLtda."obteve,daSecretariadaFazendadoEstadodeSãoPaulo,autorizaçãoparacomercializarprodutoscomregimepecialderecolhimentodoICMS,sendo-lhedadascondiçõesdecálculoepagamentodoibutomaisadequadasasuaatividadecomercial.Emdezembrode1999,aSecretariadaFazendacancelou,deofício,oregimeespecialconcedidoàsociedade,quepassouassimasesubmeteràsmesmasregrasaplicáveisaosdemaiscontribuintes.Emvirtu
dedessefato,foilavradoautodeinfraçãocontraaempresa,visandoàcobrançadersasmultasporinobservânciadalegislaçãotributárianoperíododevigênciadoregcial.Naqualidadedeadvogadodaempresa,oriente-aquantoàlinhadedefesapossívelnestecaso.
Adefesaaserapresentadadeverásebasearnoart.146doCódigoTributárioNacionaqueafirmaqueasalteraçõesdoscritériosdelançamentodetributosdeverãoseraps,"emrelaçãoaummesmosujeitopassivo,quantoafatogeradorocorridoposteriormenteàsuaintrodução".Dessaforma,oscritériosnovosnãosãoaplicadosafatosprAlémdisso,comonãoéexigidoimposto,apenasmulta,poderáinvocartambémoart.1rágrafoúnico,doCTN,jáqueaorientaçãoanteriordaautoridadefazendáriaénormatardedireitotributário.
2-Emagostode1998,asociedade"SonhoMeuComérciodeAlimentosLtda."deixouderecolheraCOFINSincidentesobreseufaturamento.Afaltaderecolhimentodeveu-seaofatodeaempresanãohaverdeclaradoàReceitaFederalparcelasubstancialdeseufaturamento,correspondenteaochamado"caixadois".Afiscalizaçãodetectouaomissãodedeclaraçãoemmarçode2000,apósconfrontaramovimentaçãobancária,procedimentoestequepassouaserpermitidoporleipromulgadaem1999.Asociedadepergunta-lheseépossívelqueafiscalizaçãoadote,paraapuraroimpostode,procedimentoadministrativoquenãoerapermitidoàépocadaocorrênciadofatoger.
Épossível,tendoemvistaoart.144,§1º,doCódigoTributárioNacional,quepermiicaçãodeleiposterioraofatogeradorqueamplieospoderesdefiscalizaçãodasaudadesadministrativas.
3-Asociedade"PisoMaciçoRevestimentosdePisoseParedesLtda."temporobjetosocialavendadepisosdemadeirapararesidências.Nocursodessaatividade,tambémprestaoserviçodecolocaçãodospisosvendidos,cobrandodeseusclientesumúnicopelavendademercadoriasepeloserviçoprestado.Considerando-sequeoserviçoestácompreendidonacompetênciatributáriadosMunicípiosequealegislaçãoreilentequantoàmatéria,pergunta-se:naoperação,incideapenasoICMS,apenasoISambososimpostos?Porquê?
Incidemambososimpostos,porforçadoart.2º,VI,daLeiComplementarnº87/96,jealegislaçãodoISSnãosujeitaaoperaçãoàincidênciaexclusivadoICMS.
4-Aoconsultá-losobreosvaloresquecompõemabasedecálculodoPIS,seuclient
constatouqueexistedisposiçãoqueexcluidabasedecálculodessacontribuiçãoossatítulodeICMS"retidopelocontribuintenacondiçãodesubstitutotributário"(nº9.715/98,art.3º,parágrafoúnico).Porém,seuclientetemdúvidasobreoexatodessaexpressão.Oqueelasignifica?
Asubstituiçãotributáriaéinstitutoprevistonoart.6ºdaLeiComplementarnº87/impõeaocontribuinteodeverderecolheroICMSincidentesobreoperaçõesquenãopcou,conformeaprevisãoespecíficaparacadaestado.Seasoperaçõesforemposteriotrata-sedahipótesedesubstituiçãotributária"parafrente"aqueserefereoart0,§7º,daConstituiçãoFederal.
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AIndústriadeArtefatosdeMadeiraLtda.,entendendoqueumdeterminadoprodutoporelafabricadoencontrava-seabrangidopelaisençãodoIPI,antesdequalquermanifestaçãodoFiscoformulou,em01.02.99,consultaàSecretariadaReceitaFederal,p,enquantoaguardavaaresposta,continuoucomercializandooreferidoprodutoaoabrigodaisenção.Em22.11.99,aReceitaFederal,emrespostaàconsultaformuladaposicionou-seoficialmente,fixandooentendimentodequeaqueleprodutoeratributadopeloIPIàalíquotade5%.Nestamesmadata,ocontribuinterecebeuoDARF(DocumentodeArrecadaçãodeReceitasFederais),emitidopelaReceitaFederal,pararecolher,atéodia15.12.1999,otributodevidoacrescidodecorreçãomonetária,juromoraemultamoratóriade20%.QUESTÃO:Comoadvogado(a)daempresa,ingressecom
amedidajudicialadequadaàdefesadosinteressesdaconstituinte.O(A)candidato(a)deveráingressar,peranteumadasVarasCíveisdaJustiçaFederal,omAçãoAnulatóriafundamentadanoartigo38dalei6.830/80,visandoaanulaçãodoributáriooudolançamentotributário,relativamenteàcobrançadejurosmoratórioeademoranopercentualde20%.Deverácontestaroprazo(15.12.1999)fixadoparapagamento,vistoque,napendênciadeconsulta,nostermosdo§1ºdoartigo160doTN,éindevidaacobrançadejurosedamultamoratória,assimcomooprazofixadopapagamentoéde30(trinta)diascontadosdadataemqueosujeitopassivofoinotificadodolançamento,portanto,até22.12.99ocontribuintepoderialevaraefeitoorecolhimentodovalordotributodevido,apenascorrigidomonetariamente.Caberá,também,aimpetraçãodeMandadodeSegurançacombasenaLei1.522/51,sobosmfundamentosjurídicosacimaapontados.
AFiscalizaçãoEstadualdeSãoPaulo,emdatade23.09.94,notificouregularmenteampresaKLMDistribuidoradeProdutosAlimentíciosLtda.,dalavraturadeAutodeInfraçãoeImposiçãodeMulta(AIIM)contraacontribuinte,porterapuradoavendadrcadoriasem14.04.1989,sememissãodenotafiscal,oqueimplicouafaltaderecolhimentodotributodevido.Emfacedafaltadepagamentodoreferidodébito,omesmofoidevidamenteinscritonaDívidaAtivaem12.11.99eaExecuçãoFiscalfoiprocolizadaem18.12.99,sendodestamesmadataodespachodoJuizquedeferiuainicial.Citadadaexecuçãoepenhoradosbensdacontribuinte,aempresaKLMDistribuidoradeProdutosAlimentíciosLtda.contratou-o(a)paradefenderseusinteresses.QUESTÃO:Comoadvogado(a)daempresa,acioneoinstitutojudicialpertinente.
O(A)candidato(a)deveráingressar,peranteoJuízodoAnexodasExecuçõesFiscais
duaiscompetente,comEmbargosàExecuçãoouEmbargosdoDevedor,nostermosdoarti16daLei6.830/80,contestandoaexigência,sobofundamentodequeaFazendaPúblicaperdeuodireitodeAção,vezquesedeuaextinçãodaobrigaçãotributáriapeladaprescrição(incisoV,doartigo150doCTN),jáqueainscriçãonaDívidaAtivacou-seapósodecursodoprazode05anoscontadosdadatadaregularnotificação,aoujeitopassivo,dolançamentotributário(artigo174CTN).
Asociedade"EditoraSãoPauloS.A."dedica-seàatividadejornalísticae,nessaquidade,realizaperiodicamenteaimportaçãodepapelparaimpressãodojornal"GazetaeSãoPaulo",degrandecirculação.Atualmente,encontra-seretidonaalfândegadopdeSantos,umlotede1.000toneladasdepapel,cujodesembaraçovemsendoobstadopelaInspetoriadaAlfândegadaquelalocalidade,queexigeparatantoorecolhimentodoImpostodeImportaçãoincidentenaoperação,nãorecolhidopelaempresa.Ae
fiscalvemcomprometendoseriamenteofuncionamentodasoficinasdeimpressão,obrigandoàreduçãodatiragemdiáriadojornal.Estima-sequeem4(quatro)diasoesedepapelseesgotará,suspendendodevezaimpressãodojornal.QUESTÃO:Naqlidadedeadvogado(a)da"EditoraSãoPauloS.A.",proponhaamedidajudicialcabível,paradesembaraçarimediatamenteamercadoriasemopagamentodotributo.
Deveráserimpetradomandadodesegurança,compedidodemedidaliminar,visandoaoimediatodesembaraçodamercadoriaimportadasemanecessidadedepagaroimpostodeimportação.OmandadodesegurançadeveráserdirigidoaalgumadasVarasFederaiSubseçãoJudiciáriadeSantoseapontarcomoautoridadecoatoraoInspetordaAlfân
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doPortodeSantos.
Nomérito,ocandidatodeverásustentarqueopapeldestinadoàimpressãodejornaiseficia-sedaimunidadedoart.150,VI,d,daConstituiçãoFederal,nãopodendoserbradoimpostosobreasuaimportação.
1-Seucliente,aoconsultá-lo,perguntaseoespóliorespondeportodososdébitotributários,mesmoosdes-conhecidosàdatadaaberturadasucessão.Comoadvogado(aqualseriasuaorientação?
Sim.Oespóliorespondeportodososdébitostributáriosdo"decujus",sejamelesc
hecidos,emviadeseremlançados,etambém,pelosdébitosdesconhecidosàdatadeauradasucessão.(art.131,inc.IIIdoCTN).
2-Seuconstituinterecebeucitaçãoparaumaexecuçãofiscal,queveioacompanhadacópiadaCertidãodeDívidaAtiva.Aoanalisarestacertidão,vocêverificouquenãomençãoaosdispositivoslegaisemquesefundaocréditoexecutado,nemconstaadatdasuainscrição.Existefundamentoparapleitearanulidadedotítuloexecutivo?Qu?
Sim.Conformeoart.202doCódigoTributárioNacional,aCertidãodeDívidaAtivadindicar"aorigemeanaturezadocrédito,mencionadaespecificamenteadisposiçãodleiemquesejafundado",alémda"dataemquefoiinscrita".
3-AempresaAlphaLtda.deixouderecolheroImpostosobreCirculaçãodeMercadoriaseServiços–ICMS,vencidonodecorrerdoexercíciode1999.Nofinaldaqueleexeio,foipromulgadaleiestadualreduzindoamultapornãopagamentodoimposto,queerade40%,para20%.Nestasemana,aempresacontribuintefoiau-tuadapelafiscalização,emrazãodareferidapendênciadeICMS.Ovalordoautodeinfraçãoconomontantedoimpostodevido,atualizadomonetariamenteeacrescidoaindadamultade40%sobreovalortotal.Questiona-sesobreapossibilidadedepagamentododébitocomareduçãodamulta.Qualasuaorientação?
Ocontribuintetemdireitoaopagamentododébitocomreduçãodamultapara20%,tenemvistaodispostonoart.106,III,cdoCódigoTributárioNacional,quedeterminaaaplicaçãoretroativadaleitributáriaquecominepenalidademenosseveraqueaivigentenaépocadainfração.
4-Asociedade"CibusCiborumComérciodeAlimentosLtda."recebeumandadodecitaçãoparapagamentoounomeaçãodebensàpenhoraemexecuçãofiscal,hámenosdecimotembomrelacionamentocomobancoondepossuicontacorrente,acreditaservantajosooferecercartadefiançabancáriacomogarantiadaexecução.Asociedadeexadaindaga-lheseépossívelooferecimentodecartadefiançabancáriae,emcasoaativo,setemodireitodefazê-lomesmoquetenhasaldolivreemcontacorrenteparaprestargarantiaemdinheiro.Qualsuaresposta?
Acartadefiançapodeseroferecidacomogarantiadojuízoemexecuçãofiscaleproosmesmosefeitosdodepósitoemdinheiro,salvonoquedizrespeitoàresponsabilidadepelaatualizaçãomonetáriaepelosjurosmoratórios,quecontinuamfluindo(Lei30/80,art.9º,§§3ºe4º).
AempresaMarmorariaLtda.,em31.03.93,foiregularmentecitadaemprocessodeexecuçãoparapagarougarantirojuízorelativamenteadébitodeISS,referenteafgeradoresocorridosemjaneirode1990que,tempestivamenteapuradoedeclaradoaoMunicípiodeSãoPaulo,deixoudeserpagoporqueaempresanãotinhadisponibiladefinanceira.Oferecidosbensemgarantia,lavradooautodepenhora,foramafinaljulgadosimprocedentesosembargosdaempresa,comarremataçãodosbenspenhorados.Todavia,umavezqueosbenspenhoradosnãoforamsuficientesparaliquidarocréditoemdiscussãoenãopossuindoaempresaoutrosbens,em15.12.2000ossóciosexecutadaforamcitadosparapagarorestantedadívidaougarantiraexecução.Umd
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sócios,denomeJoséAntônio,emdatade20.05.2001,ofereceuumdeseusimóveisemantia,formalizadapeloatorespectivo.QUESTÃO:ComoadvogadodosócioJoséAntôninstrumenteomeioadequadoemproldocliente.
Ocandidato(a)deveráapresentarEmbargosdoDevedoràExecuçãoFiscal,comfulcrontigo16daLei6.830/80,peranteumadasVarasdoAnexodasExecuçõesFiscais,alegandoquenaqualidadedesócioepornãotersidoaempresaextintairregularmente(art.134,VII,CTN),nemtersidopraticadoqualqueratocontraosestatutoseocontratosocial(art.135,III,CTN),sertotalmenteirregularaqualidadedomesmoedosdemaissócioscomosujeitospassivosdaexecução.Alémdisto,senãoforaaexclusãodopolopassivodaexecução,quesejadecretadaaprescrição,combasen
174doCTN,contraossóciosquenãoforamcitadosanteriormentecomopessoasfísic.
AempresaJúpiterLtda.,proprietáriadeimóvelsituadonoMunicípiodePinheiros-SPuizouaçãoderitoordinário,visandoàrepetiçãodosvaloresrecolhidosatítulodeexercíciode1998,poralíquotasuperiora0,5%.Paratanto,alegou-seainconstitucionalidadedafórmuladecálculointroduzidapelaLeiMunicipalnº9.999/97,quepreaacobrançadotributopeloregimedealíquotasprogressivas,de0,5%a3%,incidentessobreovalorvenaldoimóvelevariáveisemfunçãodaextensãoedestinação.OradoAnexoFiscaldaComarcadePinheiros,emsentençapublicadahácincodias,julgouimprocedenteademanda,sobofundamentodequeoindigitadoregimedealíquotasprogressivastemrespaldoconstitucionaleconstituiimportanteinstrumentodedesenvolvimentosocialnoMunicípio.QUESTÃO:Comoadvogadodaempresacontribui
nte,exerciteamedidajudicialconvenienteaointeressedesta.Oexaminandodeveráinterporrecursodeapelaçãodirigidoàprópriavaralocal,sustoqueautilizaçãodoIPTU,comoinstrumentodeestímuloaodesenvolvimentosocial,eriaonecessáriorespaldoconstitucional,sebaseadanodesatendimentodafunçãosoaldapropriedadeimóvelpreviamentedefinidaemleifederal.Alémdissoadiferenciaçãodeveriaserprogressivanotempoenãoimediata.Comonãoexisteleifederaldendoasfunçõessociaisdapropriedadedosdiversosbensimóveis,bemcomoaprogressidadeincasufoiinstituídaindependentementedofatortempo,passandoavigernoexercícioimediatamenteseguinteàleiinstituidora,aexaçãoemquestãoofendeoa6,I,parágrafo1ºeoart.182,§4º,II,daConstituiçãoFederal.
ARLBOLtda.,empresasituadanoMunicípiodeSalto-SP,dedica-seaoramodeprest
açãodeserviçostécnicosdeengenhariaeestaria,nessaqualidade,sujeitaaorecolntodoISS.Desdeoexercíciode1999,aempresanãovinhaefetuandoorecolhimentodesseimposto,tendoemvistaisençãoespecíficaconcedidaàsempresasdaregião,podaLeiMunicipalnº98/98.Todavia,onovoPrefeito,quetomoupossenodia01dejaneirode2001,pretenderevogaraquelebenefíciofiscal,afimdeangariarreceitanecessáriaparafinanciarprojetossociais.Paratanto,baixouoDecretonº01/01,publicadonoDiárioOficialdoMunicípiodestasemana,quedeterminouatodasasempresasbeneficiáriasdaisençãoquevoltassemaefetuarorecolhimentodoISSjáairdopróximomês.QUESTÃO:ComoadvogadodaRLBO,manipuleoinstitutojudicialhábgarantiràempresaobenefíciodaisenção.ConsidereparatantoqueofórumlocalnivaraprivativadaFazendaPública.
ArevogaçãodaisençãolegalporDecretoviolaoart.178doCódigoTributárioNacio
Alémdissoésustentávelaaplicaçãodoart.150,I,daConstituiçãoFederal,combirt.104,II,doCTN,quepositivamoprincípiodaanterioridade,tendoemvistaquearevogaçãodaisençãosignifica,dopontodevistaeconômico,majoraçãodacargarazãopelaqual,aindaqueoDecretotivesseforçapararevogaralei,somentepoderiagerarefeitosapartirdoexercíciode2002.OexaminandodeveráentãoimpetrarMdadodeSegurança,endereçadoaumadasVarasCíveisdaJustiçaEstadual,compedidomedidaliminar,paraque,aempresanãofiquesujeitaàimposiçãodemultasecobrancutiva,emrazãodonãorecolhimentojáapartirdopróximomês.Alternativamentepoandidatoingressarcomumaaçãodeclaratóriadeinexistênciaderelaçãojurídicaobjtravésdesentença,adeclaraçãodailegalidadedoatopraticado,pleiteandoainda,
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telaantecipatóriaparasuspenderaexigênciadaexaçãotributáriaemdiscussão.
1-OcontribuintePirro,moradoremSãoPaulo,sofreuautuaçãoem15dejulhode19,departedaFazendadoEstado,pelonãopagamentodoIPVA,porfatogeradorocorridoem1ºdejaneirode1989.PelafaltadopagamentodoIPVA,foicobradoovalororigináriodeR$3.700,00(trêsmilesetecentosreais)maisamultade20%(vinteporcento)comlastronaLeinº4.589,de12/08/93,vigenteàépocadaapuraçãodaNadatadofatogerador,vigiaaLeinº6.538,quefixavaovalororigináriodoIPVAemR$1.750,00(ummil,setecentosecinqüentareais)emultade30%(trintaporcento)sobreovalordoimpostonãosolvido.PerquiridoporPirro,qualseriaseupareceresuajustificação?
Olançamentotributárioocorreuapósodecursodoprazoparaaconstituiçãodocréditárioprevistonoartigo173,IdoC.T.N..Amedidajudicialmaisadequadaéaproposituradeaçãoanulatóriadedébitofiscaltambémdenominadadeaçãoanulatóriadelutário,conformeartigo38daLei6.830/80pelofatodeolançamentotersidoefetuadodeofício.Sefosseporhomolagação,entãoseriacabívelaçãodeclaratória.PodermpetradomandadodesegurançacombasenaLei1.533/51.AcompetênciaparataisaçõerádoJuízodaVaradaFazendaPública,ondehouver.
2-AIndústriaEstreladoNorteLtda.possuidoisestabelecimentossituadosnoMunicípiodeSãoPaulo-SP:amatriz,emquesedesenvolveaatividadeprodutiva,eafilial,emquesedesenvolveocomércio.Paraacomodardivergênciasentreossóciosdecidiu-sepelacisãodasociedade,comacriaçãodeumanovapessoajurídica,aCru
odoSulIndústriaeComércioLtda.,cujocapitalsocialseriaintegralizadocomosativosconstantesdoestabelecimentofilial.Antesdaformalizaçãodacisão,transfeu-separaafilialtodooestoquedeprodutos,queestavanoestabelecimentomatriz,semrecolhimentodeICMS.Apósacisão,afiscalizaçãoestaduallavrouautodeaçãoeimposiçãodemultacontraaEstreladoNorteLtda.,exigindoorecolhimentodpostosobreamencionadatransferênciadoestoque.OssóciosdaEstreladoNorteLtda.consultam-noparasaberseédevidooimpostoeseaoperação,daformacomofoiganizada,caracterizafraudefiscal.Qualseuaconselhamento?
Nãoédevidooimposto.DeacordocomaSúmulanº166doSuperiorTribunaldeJustiçncideICMSnosimplesdeslocamentodemercadoriadeumparaoutroestabelecimentodamesmapessoajurídica,tendoemvistaqueacirculaçãodemercadorias,queenseacobrançadoimposto,pressupõeatransferênciadatitularidadedobem.Nomais,a
peraçãolevadaaefeitoconstituilegítimoplanejamentotributário,àmedidaqueseaincidênciadoimpostoantesdaocorrênciadofatogerador.
3-AempresaAlphaS.A.,quesededicaàmanufaturadeartefatosdeplástico,desejapassaraatenderomercadoexterno.Naanálisedoônustributáriodanovavertenteonegócio,osdiretoresdacompanhiaindagam-noparasaberseestãosujeitosaorecolhimentodoIPIsobreessasvendas.Qualseuparecer?
Deacordocomoart.150,§153,§3º,III,nãoháincidênciadeIPIsobreprodutosalizadosdestinadosaoexterior.
4-CombasenareformaprevidenciáriaefetuadapeloGovernoFederal,ediantedoDecretodoExecutivo,oMinistrodaPrevidênciaSocialexpediuPortaria,elevando
abasedecálculodascontribuiçõesparaoINSS,exigindo-aapartirdomêsdedezemde1998,datadasuapublicaçãonoDiárioOficialdaUnião.AempresaYYYLtda.,conuintedareferidaexação,consultou-oparasaberseanoticiadaexigênciaeradevidaqualamedidajudicialcabívelnointeressedaconsulente.QualseuaconselhamentoàYYYLtda.?
Nostermosdoartigo195,parágrafo6ºdaConstituiçãoFederal,ainstituiçãooumajontribuiçõesparaaseguridadesocialsomentepoderãoserexigidasapartirde90(nenta)diasdapublicaçãodaleiqueasinstituiuouaumentou.Sendocerto,ainda,afirmarquetalexigênciadesrespeitaoprincípiodalegalidadetributáriaprevistano
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rtigo150,incisoI,daConstituiçãoFederal,sendoqueparaadefesadocontribuintepoderiaserutilizadaaAçãoDeclaratóriaouoMandadodeSegurança.
ARLBOLtda.,sociedadecomsedenacidadedeSãoPaulo-SP,vemtentandoobter,nosúltimos30dias,ainscriçãonoCadastroNacionaldePessoasJurídicas-CNPJ,qantidopelaSecretariadaReceitaFederal,parafinsdefiscalizaçãoecontroledaarrecadaçãodostributosfederais.Todavia,ainscriçãovemsendonegadapelaDelegacaReceitaFederaldeSãoPaulo-SP,soboargumentodequeumdosseussóciosparticipadeoutrasempresasqueestãoemdébitocomoFiscoFederal.Talrestrição,seguaautoridadefiscal,estariarespaldadaemInstruçãoNormativadoMinistériodaFazea.QUESTÃO:Comoadvogadodaempresa,adoteamedidajudicialadequadaàobtençãoim
tadoreferidoregistro,eisqueocontribuintejávemoperandoenecessitaregularizarasuasituaçãofiscal.
OexaminandodeveráimpetrarMandadodeSegurança,compedidodemedidaliminar,contraoatodoDelegadodaReceitaFederalemSãoPaulo.AaçãodeveráserendereçadadasvarasdaJustiçaFederaldeSãoPaulo-SP.Oexaminandodeverásustentarqueandutafazendáriarepresentaempecilhoaolivreexercícioprofissional,àliberdadedassociaçãoeàliberdadedeiniciativa,oqueviolaoart.5º,incisosXIIIeXVIII,doart.170daConstituiçãoFederal,alémdenãoencontrarrespaldolegal,oquevioart.5º,II,daCarta.Oatocoatorrepresentaaindainstrumentooblíquodesatisfadocréditotributário,assumindocaráterdecobrançacoativa,semobservânciaaodevocessolegaleàampladefesa.OCódigoTributárioNacionaleaLeinº6.830/80(LeiExecuçõesFiscais)conferemaofiscoarsenaljurídicosuficienteparaapuraçãoecob
seuscréditos,nãolhesendopossívelimporoutrosgravamesaocontribuinte,comanalidadedesuprireventualineficiênciadaquelesinstrumentoslegais.
CaioeTíciosãoosúnicossóciosdaempresaXPTOS/A,queatuavanoramodeindustrzaçãoecomérciovarejistadetubosdeplástico.Diantedasdivergênciasadministratntreambos,em31dedezembrode2000,foideliberadaacisãodacompanhia,comaversãodosativosrelacionadosàatividadedecomercializaçãoparaoutraempresaconadaporCaio,aRLBOLTDA.TíciopermaneceuàfrentedaXPTO,quepassouasededicarexclusivamenteàatividadedeindustrialização.Antesdadatadaoperação,ossóciiramtransferirparaosestabelecimentoscomerciaistodaaproduçãoexcedentedetubos,queseencontravanoestoquedafábrica.Em01dejaneirode2001,afiscalizaçãestaduallavrouautodeinfraçãoeimposiçãodemultacontraaXPTOS/A,pelonãoreentodoICMSnatransferênciadaquelasmercadorias,soboargumentodeseratrans
ferênciafraudulenta.QUESTÃO:Comoadvogadodaempresa,utilizeomeiojudicialpertinenteaafastaracobrançadoICMSnocasoconcretoeasseguraràAutoraoacessodesdelogoacertidõesderegularidadefiscal.Suponha,paratanto,quetodososestabelecimentosdasempresaslocalizam-senoMunicípiodeSãoPaulo.
Antesdacisãotodososestabelecimentospertenciamaomesmotitular(XPTO).Nestecasonãoháincidênciadoimpostonatransferênciadostubos,porque,emboratenhadoacirculaçãofísicadosbens,nãohouvecirculaçãojurídica(transferênciadeproportanto,nãoocorreuofatogeradordoICMS.Alémdisso,amedidaadotadanãotemnhofraudulento,tratando-sedeplanejamentofiscallegítimo,visandoafastaroimpactotributárioantesdaocorrênciadofatogerador.Combasenessesargumentos,oexaminandodeveráproporaçãoanulatóriadedébitofiscal,compedidodeantecipação,aqualdeveráserendereçadaaumadasVarasdaFazendaPúblicadaComarcadaCapi
l.
Alternativamente,poderáserimpetradomandadodesegurançacompedidodeliminar.
AempresaABCLTDA.ajuizouaçãoderitoordináriocontraoInstitutoNacionaldaSeridadeSocial–INSS,visandoaoreconhecimentodailegitimidadedacobrançadacontribuiçãoprevidenciáriaincidentesobreremuneraçãodeautônomoseadministradores,pelaLeino8.212/91,querecolheuduranteoexercíciode1996.Oobjetodaaçãocoisteaindanarepetiçãodosvaloresindevidamenterecolhidosnaqueleperíodo.Analisdoaquestão,oJuizda1aVaraFederaldeSãoBernardodoCampo–SP,emboratenha
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conhecidoainconstitucionalidadedaexação,negouodireitoàrepetiçãodoindébitoundamentodequeaAutoradeixoudecomprovarquenãorepassouparaopreçodeseusprodutosocustodacontribuiçãoprevidenciáriarecolhidaindevidamente,comoseriarigornostermosdoart.89,parágrafoúnico,daLeinº8.212/91,comaredaçãodadLeinº9.032/95,quelheimpõesemelhantemister.QUESTÃO:ComoadvogadodaAutora,cioneoinstrumentoprocessualconvenienteàtuteladosinteressesdeseuconstituinte.Tenha,paratanto,queoatojudicialfoipublicadonaimprensaoficialhá7dias.
Oexaminandodeveráinterporrecursodeapelação,sustentandoqueamatériaestáregnoart.166doCódigoTributárioNacional,segundooqualaprovadaassunçãodoenc
econômicodaexaçãosomenteéderigornarepetiçãodetributosindiretos,ouseja,sque,pelasuapróprianatureza,comportematransferênciadoencargoeconômicoaonsumidor,oquenãoéocasodacontribuiçãoprevidenciária.
QuestõesPráticas
1-Caio,sóciodaempresaRLBOComérciodeParafusosLtda.,pretendetransferirseuimóvelparaasociedade,medianteaintegralizaçãodeaumentodecapitalsocialnosmovalor.Preocupadocomocustotributáriodaoperação,CaiooquestionasedeverátuarorecolhimentodoImpostodeTransmissãodeBensImóveis.Deduzasuaorientação
Nãoháincidênciadoimposto,tendoemvistaodispostonoart.36,IdoCódigoTribNacionaleart.156,§2º,IdaConstituiçãoFederal.
2-AConstrutoraABCLtda.construiuumprédioemSãoPaulo-SP,tendosolvidooimpostosobreserviçosrelativoaofaturamentodestaobraperanteoFiscodaCapital.Todavia,oMunicípiodeSãoBernardodoCampo-SP,ondesesituaasededaempresa,estáexigindooimpostoemrazãodomesmofatogerador.AempresadeveráefetuarnovrecolhimentodeISS?OrecolhimentoefetuadoparaoMunicípiodeSãoPauloésuficiee?
Deacordocomoart.21,b,Dec.406/68,oentetributantecompetenteparaefetuaracobrançadoimpostosobreserviçosdeconstruçãociviléoMunicípiodolocaldcomexclusãodaqueledolocaldasede.Logo,orecolhimentoestácorreto.
3-AempresaABCLtda.,dedicadaaoramodefabricaçãoecomercializaçãodecalçado
deuumdeseusestabelecimentosvoltadosaocomérciovarejistaparaasociedadeRLBOLtda.AABCLtda.continuouexercendoaatividadedefabricaçãodecalçados,mantdoaindaoutrosestabelecimentosdirigidosaocomércio.AempresaRLBOLtda.,porsuavez,foirecentementesurpreendidacomacitaçãoparaostermosdeexecuçãofiscjuizadapelaFazendadoEstadodeSãoPauloexclusivamentecontraela,objetivandoacobrançadedébitosdeICMS,correspondentesaoestabelecimentoporelaadquiridodaempresaABC,relativosape-ríodoanterioràaquisição.UmdosdiretoresdaRLBrquiresedevedesdelogoefetuaropagamento,tendoemvistaqueéresponsável,porsucessão,pelosdébitosgeradosnaqueleestabelecimento,ousehádefesapossívelnecução.Oferecerejustificarseuaconselhamento.
Aresponsabilidadeporsucessãonestecasoéapenassubsidiária,tendoemvistaquealienantecontinuouaexploraçãodomesmoramodoestabelecimentonegociado.Valedi
zer,aFazendaEstadual,antesdedemandaraRLBO,deveriaterexecutadoaABCLtda.Dessaforma,aRLBOdeveráoferecerbensàpenhora,paraemseguida,apresentarembargosàexecução,emquedeverásustentararesponsabilidadedaempresaalienantnostermosdoart.133,II,doCódigoTributárioNacional.
4-Umadeterminadaempresaimpetramandadodesegurançaeobtémaconcessãodemediliminaremconformidadecomopedidoformulado.Duranteoperíododevigênciadaliminar,areferidaempresaéfiscalizadaporautoridadecompetente,queconstatanãoestaremsendocumpridasasobrigaçõesacessóriasatinentesàobrigaçãoprincipalobjitadaliminar.Assim,decideaautoridadeautuaraempresapordescumprimentoda
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sobrigaçõesacessórias.Comentarasituação.
Aautuaçãoéprocedenteemvirtudedoparágrafoúnicodoartigo151doCTN.Asuspenxigibilidadedocréditotributárionãodispensaocumprimentodasobrigaçõesacessórndentesdaobrigaçãoprincipalcujocréditoestejasuspenso.
Nomêsdeabrilde1999,asociedadeTrás-os-MontesParticipaçõesLtda.recolheu,coraso,aContribuiçãoparaFinanciamentodaSeguridadeSocial–COFINS,domêsdecomiamarço,domesmoano.OrecolhimentoextemporâneofoiefetuadocomoacréscimodeltaejurosmoratórioseaquantiadevidafoicorretamenteinformadaàSecretariadaReceitaFederal,pormeiodadeclaraçãoapropriada(DCTF).Contudo,emdezembrode
2000,aReceitaFederal,revendosuasbasesdedados,lavrouautodeinfraçãocontraa"Trás-os-MontesParticipaçõesLtda.",noqualreconheciaaexatidãodocréditotrdeclarado,bemcomoaregularidadedopagamentoefetuado,porémimpôsàcontribuintamultade75%previstanaLeinº9.430/96,relativaaolançamentodeofício.Comoaociedadenãoapresentouimpugnaçãoadministrativa,ocréditofoiinscritonadívidaeaUniãoFederalmoveuexecuçãofiscalparacobrá-lo.QUESTÃO:NaqualidadedeadvoaTrás-os-MontesParticipaçõesLtda.,ajaemfavordosinteressesdacliente.Considequeaempresafoiintimadadapenhorarealizadasobrebensdesuapropriedadehá20(vinte)diasequeoprocessotramitaperantea15aVaradeExecuçõesFiscaisderaisdaSeçãoJudiciáriadeSãoPaulo.
Interposiçãodeembargosàexecução,combasenosarts.16esegs.daLeinº6.830/8to,deveráocandidatosustentarqueaCOFINSétributosujeitoaolançamentoporho
logação(art.150doCódigoTributárioNacional)equeolançamentodeofícioapenasiaseaautoridadeadministrativaverificasseainexatidãodadeclaraçãodocontribute,comvaloresaseremcomplementados.Porisso,nãoocorreuahipótesedoart.44,I,daLeinº9.430/96,quetratadamultaimposta.
AsociedadeMirassolAgroindustrialS.A.vendeu,emmarçode1998,umimóvelintegrantedeseuativoimobilizado,pelovalordeR$100.000,00(cemmilreais).EsseimóvelestavaregistradonacontabilidadedasociedadepelomesmovalordeR$100.000,00,quecorrespondiaaopreçodesuaaquisiçãopelasociedade.Nomesmoano-basee1998,aempresacontabilizouumprejuízofiscaldeR$70.000,00e,portanto,nãopagouImpostodeRenda(IRPJ).Contudo,afiscalizaçãofederal,revendooslivroscontábeis,verificouqueovalordavendanãofoilançadocomoreceitaeautuouasociedepelovalorcorrespondente,adicionandoesteaoresultadoecobrandooIRPJno
montantedeR$4.500,00(quatromilequinhentosreais),equivalenteaolucrolíquidodeR$30.000,00(trintamilreais).Asociedadenãosedefendeudoautodeinfraçãoeocréditofoiinscritonadívidaativa,comasubseqüenteproposituradeexcal.QUESTÃO:Naqualidadedeadvogadodaempresa,atueemseubenefício.ConsiderequeaconstituintetemsedenacidadedeSãoJosédoRioPardoequefoiintimadadapenhoradeseusbenshá10(dez)dias.
Oposiçãodeembargosàexecução,combasenosarts.16esegs.daLeinº6.830/80.Nocandidatodeverásustentarqueavendadebensdoativofixonãoconstituireceitatributável,porquenãoimplicouvariaçãopatrimonialparaasociedade(lucro),confcompreendidonoconceitoderendadoart.153,III,daConstituiçãoFederaledoart.43doCódigoTributárioNacional.AaçãodeveráserpropostaperanteoanexofiscComarcadeSãoJosédoRioPardo(juízoestadual),porondedevetramitaraexecução
ABeija-FlorRevestimentosLtda.,comsedeemSãoPaulo,éempresaquesededicaàcercializaçãodepapéisdeparede.SeussóciospretendemaumentarocapitaldasociedatualmentedeR$100.000,00(cemmilreais),paraR$300.000,00(trezentosmilreais),medianteaconferênciadeimóvel,avaliadopelodiferencialdeR$200.000,00(duzentosmilreais).Contudo,pararealizaratransferênciadapropriedadedobem,exige-seacomprovaçãodorecolhimentodoImpostosobreTransmissãodeBensImóveTBI,conformecirculardoDiretordoDepartamentodeRendasMobiliáriasdaSecretariadasFinançasdoMunicípiodeSãoPaulo,queexigeopagamentodotributonahipó.AalteraçãocontratualcorrespondentejáfoiarquivadapelaJUCESP,restandoapena
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aintegralizaçãodoaumentodecapital.QUESTÃO:NaqualidadedeadvogadodaBeija-FrRevestimentosLtda.,acioneomeiojudicialadequadoàsoluçãodoimpasse.
MandadodesegurançacontraatodoDiretordoDepartamentodeRendasMobiliárias,endereçadoaumadasVarasdaFazendaPúblicadacomarcadeSãoPaulo,compedidodelinar,visandoàdispensadorecolhimentodoITBInahipótese.Opcionalmente,poderácandidatoproporaçãodeclaratóriacomtutelaantecipada,formulandopedidosimilar.omérito,deveráaaçãobasear-senodispostonoart.156,§2º,I,daConstituiçãoestabeleceanão-incidênciadoITBInahipótese,jáqueasociedadenãotemporobjcompraevendaoulocaçãodebensimóveis,nemoarrendamentomercantil.
QUESTÕESPRÁTICAS1-Nomomentodaelaboraçãodafolhadepagamentodomêsdejaneirode2002,asergaemfevereiro,seucliente,empregador,temdúvidasarespeitodatabelaaserusadanaretençãodoImpostodeRendadosempregados.Em08.01.2002,foipublicadaaMedidaProvisóriano22,quecorrigiuasfaixassalariaisderetenção,resultandoemeduçãodoimpostodevido.Ocorreque,noentenderdeseucliente,asnormasrelativasaimpostosapenasseaplicamnoexercíciofiscalseguinteaodesuaedição,comoravantedeque,emsetratandodeMedidaProvisória,aaplicaçãosedánoexercícioseguinteaodesuaconversãoemlei.AMP22aindanãofoiconvertidaemlei.DeverseuconstituinteusaratabelainstituídapelaMP22ouaantiga?Opineeexplique.
Oprincípiodaanterioridade,previstonosarts.150,III,b,e62,§2º,daConstitFederal,apenasseaplicaacasosdeinstituiçãooumajoraçãodetributos.Comoanoabelaresultaemreduçãodetributodevido,podeseraplicadaimediatamente.
2-Determinadasociedadedeeconomiamista,instituídapeloMunicípiodeCotiaparaacomercializaçãodealimentos,indaga-oarespeitodanecessidadedeofereceràtrutaçãoolucroauferidoemsuaatividade,porentenderqueévedadoàUniãoFederalimpostossobreasrendasmunicipais.Formuleemotiveseuparecer.
Aimunidaderecíprocaconferidaaosentesfederativosaplica-seapenasàsfundaçõestarquiasporelesmantidos,porforçadoart.150,§2º,daConstituiçãoFederal.Al,àssociedadesdeeconomiamistaqueexercematividadeeconômicaaplica-seoregimetributáriodaspessoasjurídicasdedireitoprivado(CF,art.173,§1º,II,e§2º
3–Aaplicaçãodesançãotributáriadeverespeitarosprincípiosdalegalidade,irrade,vedaçãodoconfisco,capacidadecontributiva,tipicidade,segurançajurídicaerioridade?Deduzasuaresposta,justificando-asobretodososprincípiosenumerados.
Asançãotributáriadeverespeitarodireitodepropriedadedocontribuinte,nãosenitoatomadadeseusbens(seupapelequivaleafiguradonão–confiscotributário)Aindaédeserverificadooprincípiodatipicidadenasnormassancionadoras,pois,oenquadramentodoilícito,exigeaconcretizaçãodefatosdescritosemlei,excluin-seafiguradapresunção.Poroutrolado,pelanítidadistinçãoentretributoesania,entendemosqueasnormassancionadorastributáriasnãoestãosujeitasaosprincídaanterioridade,não–confisco,capacidadecontributiva,poisestessãoprincípio
inentesàinstituição,regulamentaçãoeformadecobrançadostributos,nadaacresceradassançõestributárias.Oprincípiodasegurançajurídicaatingeasnormassanci,assimcomotodasasdemaisnormasjurídicasdoordenamento,eoprincípiodairretroatividadedasleis,vê-seaplicadotambémpelasnormassancionadoras,porordemdoSistemaConstitucional,comexceçãodasquestõesdeinterpretaçãodaleimaisfavorinfrator(retroatividadedaleibenéfica).
4-A"substituiçãotributária"previstanoartigo128doCódigoTributárioNacionaicasolidariedadeentresubstitutoesubstituído?Desenvolvasinteticamenteotema.
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Asubstituiçãotributáriaéumtipoderesponsabilidadetributária,emqueodeverdrotributoéatribuídoaterceirapessoa,relacionadaindiretamentecomofatojurícotributário.Osubstitutotributáriofazàsvezesdocontribuintequandodopagameodotributo,sendoresponsávelexclusivopeloreferidoencargo.Nasubstituiçãotritárianãoexistesolidariedade,poisasolidariedadeexpressarelaçãoentrepessoascompõeconjuntamenteopólopassivodaobrigaçãotributária,oquenãoacontececomubstitutotributário.Odeverdepagarotributoéatribuídoporleiaoresponsável,formaexclusiva.Osubstitutonãorecebeopapeldoverdadeirocontribuinte,apenascompõeopólopassivoindiretodarelaçãojurídicatributária.
CaioadquiriudeTúlioumimóvel,localizadonoMunicípiodeSãoPaulo.Paratanto,broucontratodecompromissodecompraevenda,emcaráterirrevogáveleirretratávepormeiodoqualsecomprometeuapagaropreçodeR$100.000,00(cemmilreais)em10prestaçõesmensais,iguaisesucessivasdeR$10.000,00(dezmilreais),apósqueseriaoutorgadaaescrituradefinitivadecompraevenda.ErainteressedeCaioregistrar,noCartóriodeRegistrodeImóveiscompetente,ocontratodecompromissodecompraevenda.Contudo,aoapresentarocontratopararegistro,naúltimasemana,CaiofoisurpreendidocomaexigênciadopagamentodoImpostosobreTransmissãodeBensImóveis(ITBI)àalíquotade2%(doisporcento)sobreovalordatranomrespaldoemleimunicipalaexigi-lodesdelogo,nocasodecompromissosirretratáveiseirrevogáveis.QUESTÃO:ComoadvogadodeCaio,proponhaamedidajudiciaconvenienteaosinteressesdocliente.
Ocandidatodeveráimpetrarmandadodesegurança,compedidodeliminar,contraatodoDiretordoDepartamentodeRendasImobiliáriasdaSecretariadasFinançasdoMunicípiodeSãoPaulo,visandoadispensadopagamentodoITBI.Aaçãopoderáserdirigntraoutraautoridade,desdequeocandidatodemonstresaberseracoatora,aquelaquetemacompetêncialegaldeexigirotributo(oquenãoéocasodenenhumserdordoCartóriodeRegistrodeImóveis).
Nomérito,ocandidatodeverásustentarqueoregistrodocompromissodecompraevendanãoopera,porsisó,atransferênciadedireitoreal,demodoaafastarahipótdeincidênciadoITBI.Atransferênciadapropriedadeapenassedarianomomentodoregistrodaescrituradefinitva.Paratanto,deveráinvocarosdispositivosconcernentesàhipótesedeincidência(art.156,II,daConstituiçãoFederaleart.35doributárioNacional),bemcomooart.110doCódigoTributárioNacional,queproíbeà
ributáriaalterarconceitosdedireitoprivado.Opedidodeliminardeveserjustificado.
Alternativamente,ocandidatopoderáinterporaçãodeclaratóriacontraoMunicípioduloparaoreconhecimentodanão-incidênciadoITBI,pelosmesmosfundamentos.Nessecaso,deverárequerertutelaantecipada,devidamentejustificada,quepermitaoregistrodocompromissoindependentedopagamentodotributoquestionado.
AsociedadeMassasPresidenteLtda.moveu,contraaUniãoFederal,açãoderepetiçãodébitodecontribuiçõesaoPISpagasamaiornoperíododejaneiroadezembrode199ransitadaemjulgadoasentençadeprocedênciadaação,iniciouaexecução,quefoiapelapartecontrária,sobalegaçãodeexcessonoscálculosdeatualizaçãomonetáriados.SobreveiosentençadeprocedênciadosembargosacolhendoosargumentosdaUni
Federalnosentidodeque,nafaltadecritérioexpressoconstantedotítuloexecutivo,ocréditoexeqüendodeverásercorrigidomonetariamentepelavariaçãodaTaxaRcial–TR,semoacréscimodejurosmoratórios.Essecritério,noentenderdeseucle,nãoésatisfatórioporquenãorepresentaaatualizaçãodopoderaquisitivodamoentençafoipublicadanoDiárioOficialhá10(dez)dias.QUESTÃO:ComoconstituídosasPresidenteLtda.,atueemproldeseucliente.Observe,paratanto,queosembargostramitamperantea25ªVaraFederaldaSubseçãoJudiciáriadeSãoPaulo.
Ocandidatodeveráformularrecursodeapelação,endereçadoà25ªVaraFederaldeSãomfundamentonosarts.513eseguintesdoCódigodeProcessoCivil.Orecursonãoe
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stásujeitoaopagamentodecustas.Nomérito,ocandidatodeverásustentarodireitrecomposiçãointegraldosvaloresrecolhidosamaior(art.165doCTN)eimpugnarodicedeatualizaçãomonetáriaacolhidopelasentençarecorrida(TR),sobalgunspossargumentos:(a)autilizaçãodaTRcomoindexadorfoideclaradainconstitucionalpeloSupremoTribunalFederal(ADIN493-0);(b)existecritériolegalexpressodeatualizaçãoecômputodosjuros(SELIC–Leinº9.250/95,art.39,§4º);(c)desacordoisprudênciadominantearespeitodotema.
JoãoésóciodasociedadeAlphaRemédiosLtda.,detendo50%(cinqüentaporcento)doaldaempresa.Apesardepossuirproporçãosignificativadocapital,nuncaseinteressoupelaadministraçãodasociedade,confiadaaosócio,Rubens.Pelocontratosocia
agerênciaincumbeexclusivamenteaRubens.Joãofoisurpreendidopelorecebimentodeummandadodecitação,intimaçãoepenhora,dandocontadaproposituradeexecuçãmovidacontraasociedadeeambososseussócios,visandoàcobrançadaquantiade50.000,00(cinqüentamilreais)atítulodeImpostosobreProdutosIndustrializados–IPI.Joãonuncasouberadaexistênciadessadívida,nemtemidéiadasuaorigem.curarRubens,nãoobteveêxito,poisesteevadiu-separaevitaracitação.Ooficialjustiça,dandocumprimentoaomandado,citouJoãoepenhorou-lhebensnovalorsuficienteparaagarantiadadívida,intimando-odessefatohá15(quinze)dias.QUESTÃNaqualidadedeadvogadoexclusivodeJoão,ajaemseufavor.ConsiderequeaexecuçãofiscalcorreperanteoAnexoFiscaldacomarcadeItu,sededasociedadeedomicíliodeJoão.
OposiçãodeembargosdoexecutadoJoãoàquelaexecuçãofiscal,(art.16daleinº6.
rigidosaoJuízocompetente,doAnexoFiscaldacomarcadeItu.Nomérito,deveráondidatopediraexclusãodeJoãodopolopassivodarelaçãojurídicoprocessualsobamentodenãosersóciogerente(art.135,III,doCódigoTributárioNacional)eporesponderporobrigaçõesdaempresadecorrentesdeatosquenãopraticououdeomissõeleimputáveis,nemseconfigurandoqualquercausaderesponsabilidadetributária.
QUESTÕESPRÁTICAS
1.ACrecheBomJesusdePirapora,entidadefilantrópica,visandoobterrecursosparasuamanutenção,resolvevenderàpopulaçãolocalprodutosporelamanipulados.Ooexige-lheorecolhimentodoICMSemrazãodoexercíciodetalatividade,asercalculadosobreomontantedasoperações.Ofereçaparecersobreaquestão,arrolandosuzões.
ACrecheéentidadedeassistênciasocial,semfinslucrativos(entidadefilantrópic,estandoportantoimunedeimpostos,nostermosdoart.150,VI,"c"daC.Federal.Ademaisareceitadavendadosprodutosporelamanipuladosédestinadaàconsecuçãodesuafinalidadesocial,desprovidadequalquerinteresselucrativo.Considereaindaajurisprudênciaedoutrinafavoráveisàinterpretaçãoampladasregrasdeime.
2.DeterminadoMunicípio,quenãopossuiPlanoDiretornemleiespecíficaqueregulanteautilizaçãodapropriedadeurbana,instituiImpostoPredialeTerritorialUrbano–IPTUprogressivonotempo,paraimóveisnãoedificados,localizadosnoseuperímurbano.Élícitaainstituiçãodessetributo?Respondaejustifique.
Não,poisdeacordocomoart.182,§4º,daConstituiçãoFederal,ainstituiçãodoessivonotempodependedodescumprimentodafunçãosocialdapropriedadeurbana,conformediretrizesestabelecidaspeloPlanoDiretoreporleiespecíficaparaaáreaemquelocalizadooimóvel.
3.Apósauditoriainterna,seucliente,pessoajurídica,descobriuquepagouImpostodeRenda(IRPJ)amaiornosanosde1999e2000.Paranãosesujeitaràdemoradarepetiçãodeindébito,gostariadecompensaroscréditosapuradoscomdébitostributácendos,sobsuaresponsabilidade.Contudo,comoatendênciaéquegereprejuízosnesanoenospróximos,nãopoderácompensarcomIRPJvincendo.Épossívelqueessecré
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acompensadocomtributosdeoutrasespécies,taiscomoPISeCOFINS?Dêseupareceremotive.
Ocréditoapuradopoderásercompensado,medianterequerimentodirigidoàReceitaFeral,combasenoart.74daLeinº9.430/96.Nãoépossívelacompensaçãosponteprombasenoart.66daLeinº8.383/91,queélimitadaatributosdamesmaespécie.
4.CertoMunicípioexigedosproprietáriosdeimóveisurbanoslocalizadosemseutertórioopagamentodeTaxadeLimpezaeConservação.Seucliente,sujeitopassivodestaxa,desejaquestioná-lajudicialmente,poisentendeserelainconstitucional.Contudo,temumproblemaprático,poisataxaélançadaconjuntamentecomoIPTU,sen
ambosostributosobjetodamesmanotificaçãoedomesmoboletodepagamento.Nenhumagentearrecada-dor,porsuavez,estáautorizadoareceberparcialmenteostributoslançados.QualomeiocabívelparasolveroIPTU,enquantoquestionajudicialmenteaTaxadeLimpezaeConservação?Expliciteefundamente.
ComooIPTUnãoéquestionado,nãopodeserobjetodedepósitojudicialparafinsdependerasuaexigibilidade.Trata-se,naverdade,dahipótesedasubordinaçãodopagentodeumtributo(IPTU)àquitaçãodeoutro(TaxadeLimpezaeConservação),oquelizaaconsignaçãojudicialdoIPTUnostermosdoart.164,I,doCódigoTributárioonal.Alternativamenteaçãovisandooreconhecimentodainconstitucionalidadedataxaepedidocautelar(medidaliminaroututelaantecipada)parapossibilitaropagamentodoIPTUdevido.
AsociedadePirandelloS.A.declarouàSecretariadaReceitaFederalterauferido,emsetembrode1999,receitadeR$100.000,00(cemmilreais),quandonaverdadeelafoideR$200.000,00(duzentosmilreais).Adeclaraçãoamenordeveu-seaofatodequeasociedadenãotinharecursosemcaixaparapagarostributoscorrespondentes.Emjulhode2000,jácomcapitaldegirosuficiente,denunciouespontaneamenteodébito,quitouostributosexigíveis(PIS,COFINS,IRPJeCSLL),acrescidosdejurosmoratórios,eimpetroumandadodesegurançacomoobjetivodeafastaracobrançademulta.Asentençaconcedeuasegurançaemparte,paraimpediraexigênciadltaporlançamentodeofício,masfacultandoàautoridadefiscalexigirmultasimpleentemoratória.QUESTÃO:NaqualidadedeadvogadodaPirandelloS.A.,atueemseufavor.Considere,paratanto,queoprocessotramitaperantea25aVaraFederaldaSubseçãoJudiciáriadeSãoPauloequeaintimaçãodasentençafoirecebidahá1.
Interposiçãoderecursodeapelação,dirigidoà25ªVaraFederaldeSãoPaulo,comoosdosarts.513eseguintesdoCódigodeProcessoCivil.Nomérito,deveráorecurssevoltarcontraapartequefoidesfavorávelàempresa(i.e.,apossibilidadedeexigênciademultamoratória),invocandooart.138doCódigoTributárioNacionaledeolvendosuainterpretação,quenãoautorizaadistinçãoentremultassimplesmentemoepunitivas,ambasvedadasnahipótesededenúnciaespontânea.
Joãoadquiriu,em1980,imóvelentãosituadonazonaruraldoMunicípiodeSerraNegEm2001,aCâmaraMunicipalaprovouleiquealterouoperímetrourbanodoMunicípio,assandoaincluiroimóveldeJoão.Porém,aáreamantevecaracterísticastípicasderal,semapresentarqualquerespéciedeequipamentourbano,talcomoáguaencanada,iluminaçãopública,saneamentobásicooucalçamento.Recentemente,Joãorecebeunoti
ançamentodoIPTUrelativoaoexercíciode2002,comvencimentoparadaquia2(duas)semanas,novalordeR$1.000,00(milreais).QUESTÃO:AjanaqualidadedeadvogadodeJoão.
JoãodeveráproporaçãoordináriacontraoMunicípiodeSerraNegra,visandoàanulalançamentofiscal,perantealgumdosJuízosdeDireitodaquelaComarca.Nomérito,derásustentarqueacobrançadoIPTUnãoatendeosrequisitosdoart.32,§1º,doCibutárioNacional,poisénecessáriaapresençadosmelhoramentosurbanosalidescriPoderáocandidatorequererasuspensãodaexigibilidadedocréditotributário,medeodepósitodovalorcorrespondente,(art.38daLeinº6.830/80,ccartigo151inc
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isoIIdoCTN).Nãoérecomendadaaimpetraçãodemandadodesegurança,tendoemvisacomprovaçãodosfatosalegadosdependerádevistoriapericial,oquenãoécompatesseremédiojudicial.
AempresaDragsterMotorsLtda.,dedicadaaocomérciodeveículosnovoseusados,vendadepeçaseserviços,pretendeaemissãodeCertidãoPositivadeDébitoscomefeigativos,afimdehabilitar-seeparticipardelicitaçõespúblicas,pedidonegadopeDelegaciadaReceitaFederalemSãoPaulo/SP.Relataaempresaqueacertidãofoinegadasobalegaçãodequeexistemdébitospendentes.Entendeaempresaquearecusajustificada,umavezqueaspendênciasexistentesemrelaçãoàcontribuiçãoaoPISdsde07/91a11/91e03/93a07/93,referem-seaoprocessono000.00.12345-6,d
istribuídoeprocessadona14aVaraCívelFederal,cujasentençatransitadaemjulgohámaisdeummês,aguardaconversãoemrendadaUniãodedepósitosexistentes,prentonãorealizadoemrazãodaomissãodaUniãoFederal,nãopodendo,assim,serexireferidaexação.Aempresaprocura-o(a),fornecendoacertidãodeobjetoepéda14araCívelFederal,comprovandoaexistênciadosautosdaaçãoordináriano000.00.1,bemcomocópiadetodososdepósitosrealizadosnaquelesautos,solicitandoasmedidasjudiciaiscabíveis,cujoprazoparahabilitar-seeparticipardalicitaçãopúblencerrar-se-áamanhã.QUESTÃO:ComoadvogadodaempresaDragster,operenosentidoafastaroóbiceàlicitaçãocujoprazodevencimentoéiminente.
ImpetraçãodeMANDADODESEGURANÇACOMPEDIDODELIMINAR,contraatomanifestamenteegalecoatordoSr.DelegadodaReceitaFederalemSãoPaulo/SP,comfundamentonosartigos5º,incisoLXIX,daConstituiçãoFederaledisposiçõesconstantesdaLe
33/51,peranteaJustiçaFederaldaSecçãoJudiciáriadeSãoPaulo/SP.FUNDAMENTOSDEDIREITOePEDIDO:artigo151,IICTN,artigo5º,incisoXXXIV,alínea"b"daCF/88eartigo206doCTN.
ALEGAÇÕESINDISPENSÁVEIS:pedidodeliminar,provapré-constituída"fumusboniiurisericuluminmora",alegaçãodaexistênciadedepósitosjudiciaisart.151,IIdoCTNuspensãodeexigibilidade);necessidadedecertidãopositivacomefeitosdenegativaparalicitação;alegaçõesqueconfiguremobloqueiodasatividadescomerciais,perentodedireito(licitação)
QUESTÕESPRÁTICAS
1.SeuclienteéproprietáriodeimóvelurbanolocalizadonoMunicípiodeSãoBernarCampo.Em1999,construiualiumgalpão,masapenascomunicouaPrefeituraarespeito,em2001,emboradevessefazê-lodeimediato.Agora,recebeunotificaçãodelançtodoIPTUde2000,pormeiodaqualaPrefeituraMunicipal,revendoolançamentoanteriormenteefetuado,exigeadiferençacorrespondenteàáreaconstruídadogalpãoaPrefeituratomaressaatitude?Respondajustificandoadequadamente.
Sim,ateordoart.149,VIII,doCódigoTributárioNacional,quepermitearevisãolançamentoparaapreciaçãodefatonãoconhecidoounãoprovadoporocasiãodolançerior,qualseja,aconstruçãodogalpão.
2.DeterminadaPrefeituraconcedeu,àsempresaslocalizadasemcertaárea,isençãodpostoPredialeTerritorialUrbano–IPTU,peloprazode5(cinco)anos,desdeque
contratassemmenoresaprendizesoferecidospeloserviçosocialmunicipal.Passadosdoisanos,aPrefeiturasearrependeudobenefícioeencaminhouàCâmaraMunicipaleirevogandoaisenção.Seessaleiforaprovada,revogandoaisenção,poderáserquada?Motiveseuposicionamento.
Sim,poderáserquestionadacomfundamentonoart.178doCódigoTributárioNacionalquedispõesobreasisençõescondicionadaseconcedidasaprazocerto.
3.Constatandoqueonúmerodefurtoseroubosemestabelecimentoscomerciaisaumentaramuito,aPrefeituradeNovaVistacriouumaguardamunicipalparavigilância
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dasruasepraçasdacidade.Paraocusteio,instituiua"taxadevigilância"asercobradadetodososestabelecimentoscomerciais,industriaiseprestadoresdeserviço,queseencontramnasruascobertaspelarondapolicial.Élegítimaessacobnça?Justifique.
Ofatogeradordataxaéoserviçopúblicoespecíficoedivisívelouoexercícioregpoderdepolícia(art.145,II,CFeart.77,CTN).Nãosecuidanocasodeexercícidepoderdepolícia.Trata-sedeprestaçãodeserviçodevigilânciaàcomunidadeememanecessáriaespecificidadecomrelaçãoaosobrigados.Assim,nãoélegítimaainreferidataxa.
4.Asrelaçõesjurídicassancionadoras,instaladaspelodescumprimentodeobrigaçãoiaouderelaçãojurídicadedeveresinstrumentais,poderáintegraroconceitodeobtributária?Sãorelaçõesjurídico-tributáriasounão?Justifiqueefundamentesuare
AsrelaçõesjurídicastributáriassancionatóriasnãointegramoconceitodeobrigaçãAsobrigaçõestributáriastêmporobjetoaimputaçãodedireitosedeverescorresponossujeitosdeumarelaçãojurídicatributária,logoqueconcretizadooeventoprevinoantecedentedanormadeincidência.Oobjetodasrelaçõestributáriasdecorredtolícito,jáqueoconceitodetributosomentecomportafatoslícitos,excluindodeeucampoosatosilícitos(art.3ºdoCTN).Verifica-sequeinexistepossibilidadeparainclusãodasrelaçõessancionatóriasnoconceitode"obrigaçãotributária".Asonatóriasnãocabemnoconceitodeobrigaçãotributária,tendoemvistaqueasprimeecorremdefatoslícitose,assegundas,deatosilícitos.
Pompôniofaleceuedeixoudoisfilhos,JonaseSofonias,seusúnicosherdeiros.Processadooinventário,cadaumdosherdeirosrecebeubensnovalorequivalenteaR$10.000,00,conformesentençahomologatóriadepartilhaamigável,transitadaemjulga.Recentemente,Jonasrecebeunotificaçãocobrandodébitotributárioderesponsabilidodecujus,novalordeR$50.000,00.EssedébitodizrespeitoaoImpostodeRenda(URPF)deresponsabilidadedePompônio,dosúltimoscincoanos,eestáprestesarinscritonadívidaativadaUnião,jáemnomedeJonas.QUESTÃO:NaqualidadedeaadodeJonas,procedaemseufavor.ConsiderequeJonasmoraemSantoAndré.
ImpetraçãodeMandadodeSegurançaperanteoJuízoFederal,emVaradaSubseçãoJudiSantoAndré,tendocomoautoridadecoatoraoDelegadodaReceitaFederaldamesmalocalidade.Nomérito,ocandidatodeverásustentarquearesponsabilidadedosucess
orlimita-seaomontantedeseuquinhãohereditário,oque,nocasodeJonas,correspondeaR$10.000,00(dezmilreais),nostermosdoart.131,II,doCódigoTributárioNacional.Porisso,acobrançaintegraldodébitocontrariaalei.Opedidodeveráincluiradeterminaçãoàautoridadecoatoraparaqueseabstenhadepraticaratendentesàcobrança,aíentendidaaprópriainscriçãonadívidaativa,eainda,deipetrantesançõesdecorrentesdonãopagamento,requerendoliminarfundamentada.Admiel,alternativamente,aproposituradeaçãoanulatóriadedébitotributário,compedantecipaçãodetutela,fundamentando-o.
AsociedadeMagnóliaComercialLtda.atuavanoramodecomérciovarejistaderoupasinfantis,mantendolojanacidadedeSãoPaulo,denominada"OBebêFeliz".Findooprazodelocação,oestabelecimentocomercialfoifechadoealiinstalou-seestabelecimentodevendadelustreseabajures,denominado"LustresdoManolo",mantidop
orManoloeIrmãosLtda.Porém,corriacontraaMagnóliaComercialLtda.,execuçãofparacobrançadoICMSrelativoaosmesesdejunhoasetembrode1999,novalortotaldeR$100.000,00(cemmilreais).OExeqüente,constatandoofato,requereuainclusão,nopólopassivodaexecuçãofiscal,daManoloeIrmãosLtda.,naqualidadeponsáveltributárioemvirtudedaaquisiçãodeestabelecimentocomercial,oquefoiridopeloJuízo.Há15(quinze)dias,aManoloeIrmãosLtda.foiintimadadapenhordebensdesuapropriedade.QUESTÃO:NaqualidadedeadvogadodaManoloeIrmãosLtda.,atuenadefesadeseusinteresses.
Oposiçãodeembargosàexecuçãofiscal,dirigidosaoJuízodeDireitodasExecuções
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duaisdeSãoPaulo,comobservânciadosrequisitosdoart.282doCódigodeProcessoivilenaformadoartigo16daleinº6.830/80.Nomérito,deveráocandidatosustearquenãorespondepelotributo,nostermosdoCódigoTributárioNacional.Aresponbilidadeprevistanoart.133desseEstatutolimita-seaoscasosdealienaçãodefundodecomércioouestabelecimentocomercial.Nocasoconcreto,alémdenãoterhavidcessãodoestabelecimento(nãohaviarelaçãoentreotitularatualeoanterior),osabelecimentosmantidosporambasassociedadessãonitidamentedistintos,explorando,aManoloeIrmãosLtda.,outroramodeatividade.
OEstadodeSãoPaulo,pormeiodaLeino4455/01,instituiuacobrançadoImpostoSobreTransmissãocausamortisedoação,sobrequaisquerbensedireitos(ITCMED),a
icandosobreosrespectivosfatosgeradoresalíquotasprogressivasquevariamde1,0%(umporcento)parabensnovalordeatéR$10.000,00,a5%(cincoporcento)paraoutroscujovalorsupereomontantedeR$150.000,00.RicardoAltruístadesejadoaraofilhoTércioimóveldesuapropriedadenovalordeR$200.000,00(duzentosmilreais).Odoador,inconformadocomadisparidadedealíquotassobreofatogerador,oprocurouparasaberdalegitimidadeounãodetalcobrança.QUESTÃO:Comodvogado(a)deRicardoAltruísta,ingressarcomamedidaoumedidaspertinentesaproteçãodosinteressesdocliente.
O(a)candidato(a)deveráimpetrarmandadodesegurançacompedidoliminar,objetivandoaconsumaçãodadoaçãodoreferidoimóvelaofilho,calculandooITCMDcomalíquo,umavezque,porsertributoincidentesobrevalorpatrimonialdobemenãosobreapessoa,aConstituiçãoFederal,nestecaso,nãoprevêqualquerespéciedeprogre
ade,realizando-seoprincípiodacapacidadecontributivaproporcionalmenteaovalordoimóvel.EsteéoentendimentodoSupremoTribunalFederal(STF)aojulgarinconstitucionalaprogressividadedasalíquotasdoIPTUantesdaEmendaConstitucionalnº29/00,etambémaprogressividadedoITBI,ambosdecompetênciamunicipal.AserançadeveráserimpetradaperanteVaradaFazendaPúblicaemSãoPaulo,sendoautorecoatoraoDelegadoRegionalTributárioemSãoPaulo.Poderá,alternativamente,ingssarcomaçãodeclaratóriadeinexistênciaderelaçãojurídica,comfulcronoartigo,compedidodetutelaantecipada,nostermosdoseuart.273,objetivandoarealizaçãodadoaçãocomopagamentodaexaçãopelaalíquotade1%(umporcento).
QUESTÕESPRÁTICAS
1.AEmpresadeMetaisNordesteLtda.realizouvendademercadoriascujasaídado
estabelecimentocomercialocorreuem01.12.00,ocasiãoemquevigiaaLeino8.236,de01.12.99,quepreviaaalíquotade17%paraoICMS.Em21.10.02,porocasiãodeconferênciadosprocedimentosadotados,aEmpresaconstatouafaltaderecolhimentodoICMSrelativoàquelaoperação.Nadatadaconferência,todavia,vigoravaaLeo10.777,publicadaem20.12.01,quefixavaaalíquotadoimpostoem16%.Desejosoderegularizarasituação,antesqueafiscalizaçãoidentificasseairregularidadeeaplicassepenalidadeonerosa,ocontribuinteconsultou-o(a)parasabersepoderiautilizaraalíquotadeICMSde16%pararecolherotributo,umavezqueestalegislaçãolheeramaisbenéfica.Qualsuaposição?Respondaefundamente.
AEmpresa,pararegularizarasituação,deverárecolheroimpostocalculadopelaalíade17%,umavezquedeveseraplicadaaleivigentenadatadaocorrênciadofatogerador,emfacedaestritalegalidadeprevistanaConstituiçãoFederal,bemcomo
dasdisposiçõesdoartigo144doCódigoTributárioNacional.Nãoseaplica,nocaso,roatividadebenéfica.
2.OMunicípiodeVárzeaNobrefezpublicaraLeino5.489,de10.11.97,concedendoisençãodoIPTUparatodososproprietáriosdeimóveislocalizadosemseuterritórioresde65anosdeidade.AntôniodaSilva,de66anos,éco-proprietáriode1%debimóvelnoreferidoMunicípio,juntamentecomMaria,JoãoeCarlosquedetêm,respec-mente,5%,90%e4%dareferidapropriedade.Em1998,oMunicípiodeVárzeaNobreprocedeuaolançamentotributário,cobrando100%dovalordoIPTUdeMaria,umavezqueeraaúnicaqueresidianaqueleMunicípio.ComoMariasódetinha5%departicipaç
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propriedadedoimóvel,estranhouacobrançaeprocurou-o(a)parasaberseestavaobrigadaaopagamentointegraldoIPTU.Comoadvogado(a),queorientaçãodariaàsuaiente?
Mariaéresponsáveltributáriaporsolidariedade,sendocertodequearesponsabilidetributáriasolidárianãocomportabenefíciodeordem,razãopelaqualéresponsáveamentodotributointegralque,todavia,nãopoderáserde100%,masde99%emfacedaisençãoaquefazjusoSr.AntoniodaSilva,conformepreceituaoartigo124,I,eseuparágrafoúnico,ccartigo125,IIdoCódigoTributárioNacional.
3.RobertodeCarvalhoadquiriu,em18.08.94,bemimóveldeMariodeAssis.Aescr
iturapúblicafoicelebradanamesmadata,registrando-sequeoimóvelestavasendoalienadolivreedesembaraçadodequaisquerônusreais,eacordadoexpressamentequeosdébitostributáriosexistentesatéadatadacelebraçãodaescrituraseriamderabilidadedovendedor.TrêsanosdepoisRobertodeCarvalhofoinotificadosobreaexistênciadedébitotributáriocujofatogeradorteriaocorridoem01.01.1993,pornto,emdataanterioràcelebraçãodaescrituradecompraevenda.ProcuradoporRobtodeCarvalho,qualseuparecer?
RobertodeCarvalhoéoresponsáveltributárioporqueaobrigaçãosubroga-senapessadquirente,quandosetratadecréditotributáriorelativoaimpostoscujofatogeradorsejaapropriedade,odomínioútilouapossedebensimóveis,levandoemcontaenãoconstoudaescriturapúblicaaprovadaquitaçãodostributos.Ofatodaescripreverexpressamentequearesponsabilidadedosdébitosexistentesatéadatadace
lebraçãodaescriturafossedovendedor,nãopodeseropostoàFazendaPúblicaparacaradefiniçãolegaldosujeitopassivodaobrigaçãotributária,conformepreceituartigos123e130doCódigoTributárioNacional.
4.AempresaVidaFelizLtda.,contribuintedoICMS,recolheuoimpostoreferenteaoperíododejaneirode2000,emjunhodomesmoano,independentedeiniciativadoFISCO,acrescidodejurospelataxaSELICemultamoratória,comoexigealeiestadual.Pergunta-se:Estácorretoseuprocedimento?
Nãoestácorretooprocedimentorelativoaopagamentodamulta,umavezqueorecolhimentoéamparadopeloartigo138doCódigoTributárioNacional,queexclui,noscasdedenúnciaespontânea,aaplicaçãodequaisquerpenalidades.Sendonormageraldeitotributário,com"status"deleicomplementar,nãopodealeiestadualcontrariar
aregraaliinstituída.
FUNDAÇÃOMISERICORDIOSADESÃOPAULO,entidadedeassistênciasocialsemfinalidadeativaecomotalreconhecida,confeccionaefabricaprodutoscujolucroétotalmenterevertidoparaassuasfinalidadessociais.Em30demaiode2002,aFundaçãofoiautuadapelaSecretariadaFazendadoEstadodeSãoPaulo,pretendendoopagamentodaquantiadeR$200.000,00(duzentosmilreais)atítulodeImpostoSobreCirculaçãodeMercadoriaseServiços(ICMS),sobreasoperaçõesdevendadosprodutosporabricados,referentesaoperíododejaneirode1995amarçode2002,alémdemulta,rosecorreçãomonetária.Em20demaiode2003,apóscitada,aFundaçãofoiintimadhorasobrebensdesuapropriedade,emrazãodaexecuçãofiscaldodébito.QUESTÃO:advogadodaFundaçãoMisericordiosadeSãoPaulo,ingressecomviajudicialmaisadeadaàdefesadosseusinteresses.
O(A)candidato(a)deveráingressarcomembargosàexecuçãofiscal,comfulcronoart16daLei6.830/80,argumentandoqueaclienteéimuneàqueletributo,nostermosdaalínea"c",incisoVI,doartigo150daConstituiçãoFederalde1988.Deveráainda,rdecadênciarelativamenteaodébitovencidoemperíodoanteriora1997,cujotermonaldoquinqüêniodecadencialocorreuem2001,conformeart.173,IdoCódigoTributNacional.
AsociedadeCopiadoradoMestreLtda.dedica-seàatividadedereproduçãodedocumense,nessaqualidade,écontribuintedoISS(ImpostosobreServiços),inscritanoca
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dastroespecíficodoMunicípiodeSãoPaulo,ondetemsede.Emmaiode1997,recebeuncomendaexcepcionalmentevultosadecliente,parareproduçãode100.000cópiasdepfletopublicitário.Essaoperaçãolevantoususpeitaperanteafiscalizaçãoestadual,ntendeuterhavido,defato,operaçãodevendadospanfletos,inclusiveemrazãodersidoopapeldesuaimpressãofornecidopelaprópriaCopiadoradoMestreLtda.Assim,emjaneiroúltimo,recebeuautuaçãoporfaltaderecolhimentodoImpostosobreCculaçãodeMercadoriaseServiços–ICMS,nãoimpugnadanaesferaadministrativaegadainscriçãododébitorespectivocomodívidaativa.QUESTÃO:NaqualidadedeadvoaCopiadoradoMestreLtda.,proponhaamedidapertinenteàdefesadeseusinteresses.
Proposituradeaçãoanulatóriadedébitofiscal,nostermosdoart.38daLeinº6.8contraaFazendadoEstadodeSãoPaulo,perantealgumadasvarasdaFazendaPúblicadaCapital.Nomérito,deveráocandidatosustentarqueaoperaçãoemquestãoefettecorrespondeaprestaçãodeserviços,descritanoitem76dalistadeserviçosaneoDecreto-Leinº406/68eque,porisso,exclui-seaincidênciadoimpostodecompetciaestadual,oquenãoédesnaturadopelofatodeosmateriaisseremfornecidospelopróprioprestadordeserviços.Deverá,também,argüirdecadência,umavezquedecoqüinqüêniolegalacontardoprimeirodiadoexercícioseguinteàqueleemqueolançoderiatersidoefetuado,conformeart.173,I,doCódigoTributárioNacional.
EmpresadoramoautomotivodenominadaConcessionáriaBassanDistribuidoradeVeículosS/A,sediadanoMunicípiodeSãoPaulo,recebeveículosdamontadoraLopesdoBrasLTDA.,atualmentecomisençãodeIPI,paraportadoresdedeficiênciafísica.Alegi
oIPI(Lein.º3333/03-fictícia)definecomo"portadordedeficiênciafísica"todasoaquepossuirdeficiênciamotoranosmembrosinferioresesuperiores,afastandodestadefiniçãoaspessoasquepossuemdeficiênciavisual(cegueiraeoutrasdoençasvisão).JoséMaria,portadordecegueiracongênita,queradquirirveículodaConcessaBassanparausopessoal,contratandomotoristaparticularparadirigi-loe,mesmoassim,soubequesofreriaincidênciadoIPI.QUESTÃO:ComoadvogadodeJoséMarimanipuleomeiojudicialàgarantiadeseusdireitos.
ImpetrarmandadodesegurançapreventivoemrelaçãoaoDelegadodaAdministraçãoTriemSãoPauloperanteoJuízoFederaldaSecçãoJudiciáriadeSãoPaulo,pleiteandolconcessãodasegurançavisandoafastaraincidênciadoIPInaoperaçãoemdestaqueprocedimentocomumordinário,compedidodetutelaantecipadacomomesmofito,alegandoquebradoprincípiodaisonomia,contempladonoartigo5ºCF/88,bemcomoin
vocaroartigo110doCTN,quantoàinobservânciadoconceitode"portadordedeficicia"veiculadopelodireitoprivado.
QUESTÕESPRÁTICAS
1.SérgiofaleceuemSãoPaulo,cidadeondeeradomiciliado,masdeixouaseusherdeirosumafazendasituadaemGoiás.OinventáriodeSérgiotramitaperantevaracompentecentraldeSãoPaulo.QualEstadodafederaçãoserácompetenteparacobraroimpsobretransmissãocausamortis,relativamenteàfazenda?Desenvolva.
Goiás,porserolocaldasituaçãodoimóvel,conformeoart.155,§1º,I,daConstral.
2.JúlioeBernardosãoco-proprietáriosdeimóvele,nessaqualidade,solidariamentsponsáveispelopagamentodoImpostoPredialeTerritorialUrbano–IPTU.Nesteano,Júliocompleta65anosdeidadee,emrazãodedisposiçãoexpressanaleimunicipalssaagozardeisençãoparatodososimóveisdequeforproprietário.Bernardoestáxoneradodopagamentodoimposto,relativamenteaoimóvelcomum?Justifique.
Não,segundooart.125,II,doCódigoTributárioNacional,aisençãoconcedidaemcessoalbeneficiaapenasJúlio.Bernardocontinuariadevendootributo,proporcionalmente.
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3.ManuelassinoucontratodecompromissodecompraevendadeimóvelpertencenteàUnião,localizadonoMunicípiodeItavocabadaSerra.Surpreendeu-se,entretanto,comainformaçãodequedeveriarecolheraoreferidomunicípiooITBI"inter-vivos"eIPTUrelativosaoimóvel.Acreditaeleque,naqualidadedecompromissáriocompradordeimóvelregistradoemnomedaUnião,nãosesujeitaaopagamentodeimpostos.OriteManuelarespeitodesuasituação.
Aimunidaderecíprocanãoatingeopromitentecompradoremvirtudedaregraexpressadoartigo150,§3ºdaConstituiçãoFederal.Assim,ManueldeverecolheroIPTUeoIrelativosaoimóvel.
4.Porforçadaregradoart.138doCTN,adenúnciaespontâneaelideaexigênciadetademora?Atrasonopagamentodetributo(mora)podeserconsideradocomoinfraçãotributária?Motiveasrespostas.
Aocorrênciadadenúnciaespontânea,previstanoartigo138doCTN,temocondãodeiraexigênciadamultademora.Paraaconcretizaçãodestafigura,faz-senecessáriconcorrênciadedoispressupostos,quaissejam,aauto-denúncia(confissãodoilícitoinfratorantesdequalquerprocedimentofiscal,somadoaopagamentodotributodevidocomacréscimodejurosecorreçãomonetária.
Emjaneirode2003,aSociedade"CarlosFerreira–ME",inscritanoCNPJsobn.º222.332.444-0001-00,foiregularmentenotificadadelançamentorelativoacréditotributáriodeIPTU,referenteaoexercíciode2003,ocasiãoemqueconstatouqueaalíquo
tilizadaparaapuraçãodovalordoimpostoerade2%,específicaparaimóveisdestinafinscomerciais.Namesmaocasião,aMunicipalidadedeSãoPaulo,alterandolançantosanteriores,exigiuIPTUrelativoaosexercíciosde1997,1998,1999,2000,2001e2002,umavezque,noslançamentosanteriores,foraadotadaporenganoaalíquotade1%específicaparaimóveisresidenciais.QUESTÃO:Diantedessasituação,elaboedidajudicialapropriadaparadefenderosinteressesdaEmpresa"CarlosFerreira–ME",equeimpeçaeventualexecuçãofiscalporpartedaFazendaPúblicaMunicipa
Paradefesadocontribuinte,ocandidatodeveráelaborarAçãoAnulatóriadeLançamencal,acompanhadadedepósitodovalordodébitoconformeartigo38daleinº6.830/8ou,alternativamente,depedidodetutelaantecipadanostermosdoartigo273doCPCc.c.art.151,incisoV,doCTN.Comofundamentosjurídicosdeveráalegar:a)inconstitucionalidadedaprogressividadeinstituídapeladestinaçãodoimóvel;b)dec
aemrelaçãoaoexercíciode1997,e;c)inalterabilidadedolançamentotributárioramenteaosexercíciosde1997a2002,nostermosdoart.149doCTN.(Gabaritodoponto1deDireitoTributáriocorrigidoem25/09/2003.)
Alcebíadeséprofessoruniversitárioeministracursoslivresemcaráterautônomo.Percerestaúltimaatividade,inscreveu-senoCadastrodeContribuintesMobiliáriosdoMunicípiodeSãoPaulo(cidadeondeministraseuscursos)paraefeitodopagamentodoImpostosobreServiços–ISS.Noentanto,logoapósainscrição,recebeucorrespdaSecretariaMunicipaldasFinanças,orientando-oamanterregularescrituraçãofialparaapuraçãodotributoque,deacordocomaleimunicipalnº10.000/00(fictícincidiriaexclusivamentesobreasreceitasauferidasemdecorrênciadaatividade,àalíquotade5%.QUESTÃO:ComoadvogadodeAlcebíades,atueemseuprol.
Impetraçãodemandadodesegurançapreventivoparaimpediraautoridadefiscal(SecrioMunicipaldasFinanças,ououtraautoridadecompetentenaestruturadoórgão)queanceoimpostocombaseempercentualdasreceitasauferidas,poisAlcebíadestemodireitoderecolhê-lonaformadoart.9º,§1º,doDecreto-leinº406/68,nãorevlaLeiComplementarnº116/03.Emconseqüência,ocandidatodeveráimpugnarodeveranutençãodeescrituraçãofiscal,quetambémdeverásercombatidoporfaltaderazoa,poisnãoestabelecidonointeressedaarrecadaçãodostributos(CTN,art.113,§2açãodeveráserimpetradaperantealgumadasvarasdaFazendaPúblicadaComarcadeuloedeveráserrequeridaliminarparaimpedirdesdelogo:a)acobrançadotributonaformapretendidapelaMunicipalidade;b)atomadademedidassancionatóriaspe
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lodescumprimentodasobrigaçõesacessórias.
AsociedadeA&CServiçosdeLimpezaLtda.temsedeemSãoPauloefilialnacidadedeTaboãodaSerra.Paraefeitosfiscais,ambososestabelecimentossãoautônomos,têscriçõesnosrespectivosmunicípioseapenasprestamserviçosdentrodosterritóriosipaisemqueestãolocalizados.Noentanto,oestabelecimentodeSãoPaulorecebeunotificaçãodaPrefeitura,dequedoravantedeverárecolheraoscofresmunicipaistamoimpostorelativoaosserviçosprestadosemTaboãodaSerra,umavezqueasededacontribuinteéemSãoPaulo.Deseuturno,aPrefeituradeTaboãodaSerraexigeotbutoe,nãosendopago,procederáàinscriçãododébitonadívidaativaeconseqüentl.QUESTÃO:ComoadvogadodaA&CServiçosdeLimpezaLtda.,ajaparadefenderseusi
nteressese,diantedaspretensõescontempladasnahipótese,mantersuaregularidadefiscaljáapartirdestemês,emqueoimpostoquestionadoatingeovalordeR$10.000,00(dezmilreais).
Ocandidatodeverámoveraçãodeconsignaçãoempagamento,comfundamentonoart.16,doCódigoTributárioNacional.Osrequisitosdaaçãodeverãoobservarodispostons.890eseguintesdoCódigodeProcessoCivil,emespecialoart.898,compreendendoopedidoacitaçãodeambososMunicípiosparacompareceraosautoseexercitarpretensãoaorecebimentodovalorconsignado.Ocandidatodeveráexporosmotivosdadúvida,argumentadocomasregrasdoart.3ºdaLeiComplementarnº116/03arespeidolocaldopagamentodoISS.Comohádúvidaquantoaolocaldopagamento,aaçãopserpropostatantoemSãoPaulo(VaradaFazendaPública)quantoemTaboãodaSerra.
QUESTÕESPRÁTICAS1.Certaempresaadquireimóvelindustrialemhastapúblicarealizadaem2002.Apósferidaaquisição,énotificadasobreaexistênciadedébitotributáriorelativoaobatado,cujofatogeradorocorreuemdataanterioràdahastapública.Dessemodo,estásendoresponsabilizadacomosucessora.Comoadvogadodaarrematante,quaisaspossibilidadesjurídicasaseremconsideradas?
Aempresanãopoderáserresponsabilizadapelodébitotributáriojáexistente,emvidoparágrafoúnicodoartigo130doCTN:"Nocasodearremataçãoemhastapública,aogaçãoocorresobreorespectivopreço".
2.Prefeiturainterioranaisenta,porprazoindeterminado,oIPTUdealgunsimóvei
semvirtudedaprecáriacondiçãodemoradiadolocal.Algunsmesesapósapublicaçãdeisenção,ocorreapublicaçãodenovalei,instituindocontribuiçãodemelhoriaeedeasfaltamentodasruasondeestãolocalizadososditosimóveis.OproprietáriodimóvelbeneficiadopelaisençãodoIPTUpedeasuaopiniãosobreainstituiçãodacoemelhoria.Qualasuaposição?Respondaefundamente.
Podehaveracobrançadacontribuiçãodemelhoriaemquestão,comodispõeoartigo1CTN:"Salvodisposiçãodeleiemcontrário,aisençãonãoéextensiva:I–àstaxasemelhoria;(....)".
3.Sóciodeempresacomercialprocura-o,indagandoseosvalorespagosamaioratítulodeICMS,destacadosemsuasnotasfiscaisejulgadosinconstitucionaispeloSupremoTribunalFederal,podemserobjetodecompensaçãoe,eventualmente,ocrédit
serlançadoparacompensação.Opineconsiderandoaspossíveisconseqüênciasdaconclda.
Art.166doCTN.Sópoderáhaverrestituiçãodetributosquecomportemtransferênciacargofiscalparaterceiroseocontribuintededireitoprovar:a)terassumidooônusnãorepassandootributoou;b)estarexpressamenteautorizadopelocontribuintedefatoarecebê-los.
4.OPoderLegislativopaulista,pormeiodeleiordinária,instituiualíquotadoICMSem18%,facultandoaoExecutivofixá-laematédoispontospercentuaisamaior,p
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ordeterminadoprazo.AprecieamatériasoboprismadaLeimaior.
Aquestãodeveserconsideradacominvocaçãodoartigo150,IdaC.F.sendoinconsticionalapretensãoemfacedoprincípiodaestritalegalidadedatributação.Ainda,constitucionalidadesemanifestaemrazãodaindevidadelegaçãodepoderesaoExecuto.
AlfredofoieleitoparaexercerocargodeDiretorAdministrativodaTransportesSeabraS.A.naassembléiageralordináriade29.04.1996edesempenhouessafunçãoailde2003.Poucodepoisdeassumirocargo,asociedadefoiautuadapelonãorecolhimentodoImpostosobreCirculaçãodeMercadoriaseServiçosdevidoporseusclien
s,emoperaçãopelaqualeraresponsáveltributárianosanos1994e1995.Oautodeaçãoforalavradoemmaiode1996efoidefinitivamentejulgadonaesferaadministrativaemnovembrode2001,apósaapresentaçãodedefesadaautuada.Emseguida,aFandadoEstadomoveuexecuçãofiscalcontraasociedadeeváriosdeseusdiretores,pacobrançadomencionadodébito,dentreosquaisAlfredo.Alfredorecebeu,há10(dedias,avisitadeumoficialdejustiça,queointimoudapenhoradebensdesuapropriedadeparapagamentodadívida.QUESTÃO:NaqualidadedeadvogadodeAlfredo,tomeamedidanecessáriaparadefenderseusinteresses.ConsiderequeaexecuçãofislfoipropostaemSãoPaulo,sededasociedade.
Proposituradeembargosàexecução,dirigidosaojuízodaVaradeExecuçõesFiscaislo,contraaFazendadoEstadodeSãoPaulo.Nomérito,deveráocandidatosustentaruearesponsabilidadedosadministradoresdepessoasjurídicasdedireitoprivado
dependedapráticadeatoscontráriosàleiouaoestatuto(CTN,art.135,III)e,ptanto,nãoéautomática.Nocaso,Alfredonãopoderáresponderporqueocréditotribgeradoantesdeseuingressocomodiretordasociedade.
AUniãoFederal,pormeiodaLein.º9.999/01(fictícia),instituiucontribuiçãopreiáriaincidentesobrepagamentosefetuadosapessoasjurídicasprestadorasdeserviç,àbasede20%(vinteporcento)domontanteefetivamentepago,acargodotomador.Combasenessepermissivolegal,oBancoIndustrialS.A.foiautuadopeloInstitutoNacionaldoSeguroSocial–INSS,emrazãodenãoterrecolhidoacitadacontbuiçãonosanosde2002e2003,incidentesobreospagamentosefetuadosàBitsInforcaLtda.,empresaresponsávelpelamanutençãodesistemasdobanco.Anotificaçãofielançamentodedébito(NFLD)nãofoiimpugnadanaesferaadministrativaeodébito,valoratualdeR$200.000,00(duzentosmilreais),estáprestesaserinscritona
dívidaativa.QUESTÃO:NaqualidadedeadvogadodoBancoIndustrialS.A.,tomeasmedidasjudiciaisnecessáriasparadefesadeseusinteresses.ConsiderequeoBancotemsedeemSantoAndré,aopassoqueaBitsInformáticaLtda.temsedeemSãoPaul
Proposituradeaçãoanulatóriadelançamentofiscal,visandoàanulaçãodaNFLDemqrequerimentodeantecipaçãodetutelaouderealizaçãodedepósitodaquantiadiscutraevitarasuainscriçãonadívidaativa.Nomérito,ocandidatodeverásustentarqeiinstituidoradesemelhantecontribuiçãoprevidenciáriaéinconstitucional,poiso.195,IdaConstituiçãoFederalapenasautorizaainstituiçãodecontribuiçõessobrscreditadosapessoasfísicas;ainstituiçãodecontribuiçãosobrearemuneraçãodeestadosporpessoasjurídicasdependeriadeleicomplementar(CF,arts.195,§4º,154,I).Aaçãodeveráseguiroprocedimentoordinárioeindicar,nopólopassivo,aautarquiafederal(INSS).Opcionalmente,poderáocandidatooptarpormandadode
segurança,casoemqueopólopassivodeveráindicaraautoridadecompetente(GerentRegionaldeArrecadaçãoeFiscalizaçãoouquemlhefaçaasvezes).Acompetênciaemcasos,édaJustiçaFederal,subseçãojudiciáriadeSantoAndré.
OPresidentedaRepública,porintermédiodaLeiComplementarn.º22.222,de31deastode2003(leifictícia),instituiuoImpostoSobreGrandesFortunas(IGF),passandoaexigir,apartirde01dejaneirode2004,daspessoasjurídicasefísicas,essetributo,elegendocomobasedecálculoexclusivamenteovalordaaquisiçãodeimsurbanosadquiridosquesupere,mensalmente,oimportedeR$100.000.000,00(cemmilhõesdereais),medianteaincidênciadaalíquotade0,3%sobreomontanteesti
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doaessetítulo.OPartidoPolíticoABC,sediadoemSãoPaulo–Capital,nãoconcorestaincidênciatributáriasobreimóveisqueadquireparaoexercíciodesuasativis.QUESTÃO:Comoadvogado,ajuízemedidacabívelparadefesadosinteressesdeseucente.
OadvogadodeveráproporAçãoDeclaratóriadeInexistênciaderelaçãojurídica-tribedaUniãoFederal,ouMandadodeSegurançapreventivocompedidoliminar,sustentandoafrontaaConstituiçãoFederal:art.150,VI,“c”(imunidadedopatrimônioadquirorPartidosPolíticos).Deve,ainda,sustentarque,sobomantodoIGF,aUniãoestáxigindoImpostosobreaPropriedadeTerritorialUrbana(IPTU),decompetênciamunicipal.
QUESTÕESPRÁTICAS
1.Edmundoéacionistaminoritáriodeumasociedadeanônima,nuncatendoexercidopordecontrole,nemcargodedireção.Soubequeasociedadeencerrouassuasatividades,semprocedimentoformaldeliquidaçãoesemquitarsuasobrigaçõestributárias.Edmundoquestiona-osedessefatopoderáadvir-lhealgumaresponsabilidadepessoalpelosdébitosfiscais.Qualsuaorientação?Justifiqueefundamentearesposta.
Apenassecogitadaresponsabilidadepessoaldossócios,emcasodeliqüidação,nahedesociedadedepessoas(CTN,art.134,VII).Nocaso,comosetratadesociedadeanônima,nãohaveráresponsabilizaçãopessoaldoacionistaaessetítulo.
2.Carloséproprietáriodeváriosimóveisqueconstamdarelaçãodebensanexaasuaçãodeimpostoderenda,dentreosquaisumdeR$100.000,00(cemmilreais).Agora,desejavenderesseimóvelporR$130.000,00(centoetrintamilreais).Carlosdeverápagaralgumtributoemrazãodessaoperação?Emcasopositivo,qualeporquê?
Deveráescolheroimpostoderendasobreoganhodecapitalobtidonavenda,equivalenteàdiferençaentreopreçodavendaeovalordeclarado(R$30.000,00).Deverinda,quitaroImpostodeTransmissãosobreBensImóveis,apenassearespectivalegislaçãomunicipalimputaresseônusaovendedor(CTN,art.42).
3.LeidoMunicípiodeValetasinstituiu,em31.12.2003,impostosobreserviçosdequalquernatureza,quepassaaserexigido,apartirde1.ºdejaneirode2004,dosprestadoresdeserviçosdeassessoriaeminformática.Fundaçãoinstituídaemantida
GovernoEstadualconsulta-osobreapossibilidadedeafastaraexigênciasobreseusserviçosprestadosemjaneiroefevereiro,combasenaimunidaderecíproca.Vocêccordariacomaexistênciadetaldireito?Justifique.Emcasonegativo,poderiaaexigênciaserafastadaporoutrofundamento?
Nãoépossívelalegaraimunidaderecíproca,dequetrataoart.150,VI,“a”,jáquadenãoseestendeaosserviços“relacionadoscomexploraçãodeatividadeseconômicaspelasnormasaplicáveisaempreendimentosprivados,ouemquehajacontraprestaçãoupagamentodepreçosoutarifaspelousuário”(art.150,§3CF)
Comrelaçãoaosfaturamentosdejaneiroefevereiro,estãoeleslivresdatributaçãooemvistaqueaEmendaConstitucionalnº42introduziuaalínea“c”noart.150,IIaConstituição,vedandoacobrançadetributos“antesdedecorridosnoventadiasda
emquehajasidopublicadaaleiqueosinstituiuouaumentou”.
4.OMunicípiodeRiodasPiranhasinstituiutaxadecoletadelixo,exigindodosproprietáriosdeterrenosnaqueleMunicípio,cobradapelovalordeR$150,00(centoecinqüentareais)aoano,independentementedeosterrenosseremedificadosounão.Osterrenossãoservidosporcaminhõesdelixo,regularmente.Proprietáriodeumteenodepequenasproporçõesprocura-o,inconformado,alegando:(i)quenãoéjustoquulote,depequenasproporções,paguetantoquantoosterrenosdegrandevalorvenal,e(ii)queelesequerutilizaoserviço,jáqueoterrenofoiadquiridorecentementeeaindanãoseiniciousuaedificação.Comenteosargumentosdoproprietário.
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Ambososargumentosnãoprosperam.Oprimeiroargumentobaseia-senaidéiadecapacidadecontributiva,aplicávelaimpostos.Nãoépacíficasuaextensãoàstaxas.Dequodo,ovalorvenalnãopoderiaserusadocomobasedecálculodataxa,àluzdoart.45,§2º,dotextoconstitucional,quevedaqueastaxastenhambasedecálculoprópdeimpostos.Osegundoargumentotambéméfalho,jáqueastaxaspodemsercobradasrserviçospostosàdisposiçãodocontribuinte(art.145,IIdaCFouart.77e79dN).
PormeiodaLeinº9.999,publicadaem1ºdeabrilde2004,aUniãoFederalmodificoadisciplinadatributaçãodoimpostoderendaedacontribuiçãosocialsobreolucr
spessoasjurídicas,determinandoqueasempresascujofaturamentonoanoimediatamenteanteriortenhasidoinferioraR$60.000.000,00(sessentamilhõesdereais)passamasujeitar-seàsistemáticadeapuraçãocombasenolucropresumido,facultaneaopçãopelolucrorealapenasparaasempresascujofaturamentotenhaultrapassadoaquelemontante.Tendoemvistaqueoperíododeapuraçãodoimpostoderendacomsenolucropresumidoétrimestral,asempresasqueseenquadravamnaquelascondiçõeficaramobrigadasarecolherotributorelativoaoprimeirotrimestredopresenteanojáem30deabrilúltimo.AempresaXPTOS/A,sediadanaCapitaldoEstadodeSãoPaulo,cujofaturamentonoúltimoanofoideR$50.000.000,00(cinqüentamilhõesreais),procura-orelatandoque,tendoemvistasuamínimamargemdelucro,pretendiarecolheroimpostoderendacombasenolucrorealanual,levantando,mensalmente,balancetesparaapurarovalordasantecipaçõesmensais,nasistemáticadoluoreal;comojáeradeseesperar,ovalorrecolhidoatítulodeantecipaçõesdeimp
derendaedecontribuiçãosocialfoimuitomenorqueoagoraapuradocombasenolucropresumido.Acreditaqueestasituaçãonãosealteraránospróximosmesesdesseo.QUESTÃO:NaqualidadedeadvogadodaXPTOS/A,proponhaamedidajudicialquejulgarcabívelparaprotegerosinteressesdaempresa.
a)Meioprocessual:(a.1)mandadodesegurança,emcaráterpreventivo,compedidodeliminar,propostoperanteaJustiçaFederaldaSeçãoJudiciáriadeSãoPaulo,edoDelegadodaAdministraçãoTributáriadaSecretariadaReceitaFederalemSãoPauou(a.2)açãodeclaratóriadeinexistênciaderelaçãojurídica,compedidodetutelaa,peranteomesmoJuízoeemfacedaUniãoFederalou,finalmente,(a.3)açãocaut,compedidodeliminar,peranteomesmoJuízoemesmaRé.
b)Mérito:Oadvogadodeveráconsiderarosseguintesaspectos:(b.1)aleicontr
ariaoconceitoderenda,aoimporaexigênciadoimpostoderendacombasenolucropresumidomesmodiantedacomprovaçãodequeolucrorealdaXPTOS/Afoimuitoinferioraolucropresumido,contrariando-se,assim,adefiniçãodofatogeradordoimpostoderenda,noart.43doCTN;(b.2)noquetangeàcontribuiçãosocial,argumeaçãosemelhante,masdestafeitacitandooart.195,I,“c”daCF,quepressupõeaeadelucrocomoíndicedetributação;(b.3)aleicontrariaoprincípiodairretroatade(art.150,III,“a”daCF);(b.4)comrelaçãoaoimpostoderenda,anovasistemseadmitida,somentepoderiavalerparafatosgeradoresocorridosapartirde1ºdejaneirodoanosubseqüente(art.150,III,“b”);(b.5)anovasistemáticasomenteeriaseraplicadaàcontribuiçãosocialpassados90diasdaediçãodaLei9.999(artparágrafo6ºdaCF);(b.6)finalmente,podesermencionadooprincípiodaigualdadejáqueoutroscontribuintes(comfaturamentosuperioraR$60.000.000,00)têmafaculdadedeoptarpelolucroreal.
RodeBemS/A,empresatransportadoracomsedeeúnicoestabelecimentonomunicípiodeSãoPaulo,impetrouMandadodeSegurançacontraatoaserpraticadopeloSecretáriMunicipaldasFinanças,obrigando-aareteroImpostosobreServiçosdeQualquerNatureza(ISS)sobreasimportânciasdevidasaDelírioLocaçõesLtda.,comsedeeúnicoelecimentoemBarueri–SP,porcontadeumcontratodelocaçãodedozecaminhões.OdadodeSegurançafoiimpetradoemdezembrode2003,sobrevindosentençademéritontimodia20demaio,denegandoasegurançacombasenosargumentosaseguirresumidos:(i)alistadeserviçosanexaàLeiMunicipaln.º9999,de1999,refleteaquelaistaanexaaoDecreto-Lein.º406/68,prevendo,ambas,alocaçãodebemmóvelcomos
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sujeitoaoISS.Irrelevante,paraefeitostributários,aqualificaçãodalocaçãopeodireitocivil;(ii)oMunicípiodeSãoPauloécompetenteparaexigiroISSsobrelocação,tendoemvistaqueoscaminhõeslocadossãovistoscomfreqüêncianaquelamidade.QUESTÃO:NaqualidadedeadvogadodaRodeBemS/A,ingressecomamedidacabível.
a)MeioProcessual:RecursodeApelaçãoao1ºTribunaldeAlçadaCivildoEstadoSãoPaulo.
b)Mérito:(b.1)incompatibilidadedaLeiMunicipalnº9.999comaLeiComplementarnº116,de31dejulhode2003,quetrouxenovalistadeserviços,destafeitan
contemplandoalocaçãodebensmóveis;(b.2)inconstitucionalidadedatributaçãodaebensmóveis,tendoemvistanãoconfigurarobrigaçãodefazer;(b.3)incompetêncianicipalidadedoISSparaexigiroISSdeempresanãoestabelecidanaquelemunicípio,tendoemvistaaregradoart.3ºdaLeiComplementarnº116/2003,quealocaacompetênciaaomunicípioondeoprestadordoserviçopossuiestabelecimento.
OssóciosdaMouraeLeãoS/A,sociedadeanônimadecapitalfechadosediadanaCidaddeSãoPaulo,inconformadoscomaelevadacargafiscalsobreelaincidente,decidemcontratarumrenomadoescritóriodeadvocaciaparaelaborarumplanejamentotributárioe,medianteautilizaçãodeformasjurídicaslícitas,reduziroimpactotribusespecialistasdoescritóriocontratadosugeremacisãodaMouraeLeãoS/A(emperitaconcordânciacomosdispositivosdaLei6.404/76–LeidasS.A)emduasoutrassociedades–MouraS/AeLeãoS/A.ALeãoS/Aficariacomoimóveldasociedade,que
aalugadoàMouraS/A,apreçosdemercado.OptandoaLeãoS/ApelatributaçãocomblucropresumidoeaMouraS/Apelolucroreal,seriaatingidaumaeconomiatributáriasignificativa,tendoemvistaqueaMouraS/Apoderiadeduzir,nocálculodeseulucroreal,osaluguerespagosàLeãoS/A.Defato,aleitributáriaconsideradutíveldolucrorealopagamentodealuguéisdeimóveisutilizadospelapessoajurídeaMouraS/Aprecisadoimóvelparaassuasatividades.Apósaimplementaçãodoplamento,aMouraS/Asofreuumprocessodefiscalizaçãopromovidoporautoridadesfederais,queculminounalavraturadeumautodeinfraçãofundamentadonoparágrafoúnioartigo116doCódigoTributárioNacional,alegandoofiscalresponsável,emseuretório,queoprocessodecisãodasociedadeMouraeLeãoS/Ateveporfimexclusivoeconomiatributária,inexistindoqualqueroutropropósitogerencialoucomerciale,alémdisso,quehaveriaofensaaoprincípiodaigualdade,jáquesociedadesnamesmaituaçãoqueaempresaMouraeLeãoS/Aeramobrigadasaarcarcomumacargatributár
aiselevadadoqueassociedadesMouraS/AeLeãoS/A,daísejustificandooempregodaanalogiaparasetributaraMouraS/A.OprazoparadefesaadministrativatranscorreusemqueaMouraS/Aoferecesseimpugnação,oqueprecipitouainscriçãodomentonadívidaativaeapromoçãodoprocessodeexecução.QUESTÃO:NaqualidadedeodaMouraS/A,apresenteasmedidasnecessáriasecabíveis.
a)MeioProcessual:embargosàexecuçãofiscalpropostosperanteaVaradasExecFiscaisFederais–SeçãoJudiciáriadeSãoPaulo,emconsonânciacomaLei6.830/80.
b)Mérito:(b.1)anormadoart.116doCTNencontra-sependentederegulamentação;(b.2)aindaqueassimnãofosse,elaapenascobreoscasosdedissimulação,oocaso;(b.3)oprincípiodalegalidadeasseguraodireitodeocontribuinteescolheraestrutura(desdequelícita)quelheformaisbenéfica;(b.4)oart.108,pará
afo1º,doCTN,vedaoempregodaanalogiagravosa,daídescabendo,emnomedoprinciodaigualdade,afastaroprincípiodalegalidade.
QUESTÕESPRÁTICAS
1.Considereaseguintetabelaprogressivaparaocálculodoimpostoderendadaspessoasfísicas:
BasedecálculoR$
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AlíquotaAté1.058,00
0De1.058,00até2.115,00
15%Acimade2.115,00
27,5%
Umcontribuinteprocura-o,entristecidopelofatodequeporcontadeumaumentoemseusalário,quepassoudeR$2.110,00paraR$2.160,00,sofreriaumareduçãonoalorlíquidoqueseuempregadordepositaemsuaconta-corrente.Vocêconcordacoma
preocupaçãoexternadapelocontribuinte?Porque?Não.Tratando-sedeumatributaçãoprogressiva,arendadocontribuinteétributadadafaixaporalíquotadiversa.Assim,oaumentorealdosaláriodocontribuinteseráributado,semqueissoimpliquereduçãoemrelaçãoaovalorquerecebia,conformese
Situaçãoanterior
SalárioR$2.110,00
TributaçãoAté1.058,00IsentoParcelasuperiora1.058,00einferiora2.115,00:(2.110-1.058=1.052):15%15%de1.052=157,80Totaldeimposto
R$157,80RendimentoLíquidodoimposto2.110–157,80=R$1.952,20Novasituação
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SalárioR$2.160TributaçãoAté1.058,00Isento
Parcelasuperiora1.058,00einferiora2.115,00:(2.115–1.058=1.057):15%15%de1.057=158,55Parcelasuperiora2.115,00(2.160–2.115=45):27,5%27,5%de45=12,38TotaldeimpostoR$170,93
RendimentoLíquidodoimposto2.160–170,93=R$1.989,07
Comosevê,ocontribuintenãodeixarádesebeneficiardoaumento,apesardanovatbutação.Notasobreogabarito:nãoseexigiráaexatidãodocálculo,masocandidatemonstrarconheceroconceitodeprogressividadeeseusreflexosnocasoemtela.Especialmente,ocandidatodevemostrarsaberqueaalíquotamaiselevadaincidiráapenassobrepequenaparceladeseurendimento.
2.Empresa,atuandonocomérciodetecidos,relata-lhequevemsofrendodificuldadesemsuasvendas,tendoemvistaqueseusprincipaisclientessãoindústriasdeconfecção,todascontribuintesdoImpostosobreProdutosIndustrializados.Segundoinformam,seusclientessistematicamentepreferemcomprartecidosdiretamentedosfabricantes,nãoaceitandoadquirirtaisprodutosdecomerciante,senãomedianteumabatimentonopreçototal.Tendoemvistaasistemáticadoimposto,expliquearazãoddificuldadeenfrentadapelocontribuinteeproponhaumasolução,deacordocomasistemáticadoimposto,paraoproblemaquelhefoiexposto.
Aoposiçãoapresentadapelosclientesrelaciona-secomasistemáticadenãocumulatidedoIPI;sendoaempresameracomerciante,seusprodutosnãosãotributadospeloIPI,quandovendidosàsindústrias.Estas,porsuavez,nãotêmcomotomarqualquerc
deimposto,preferindo,porisso,adquirirtecidosdeoutrasindústrias,visandoacreditar-sedoimpostopago.Asoluçãoaserpropostaàempresaéqueelaopteporestabelecimentoequiparadoaindustrial,passando,pois,atersuassaídastributadaspeloimposto,dandomargemacréditoparaseusclientes.
3.Vocêfoiprocuradoporumamigo,quelherelatasuarevoltapelafúriaarrecadatóaquevemseespalhandopelomaislongínquosrincõesdoPaís.Elelhedizquesuapaciaesgotou-sequando,recentemente,recebeunotificaçãodaPrefeituradoMunicípioEstrelaGrandedoMato,queexigiaopagamentodoIPTUsobreseusítio.Emsuaconversa,vocêdescobrequeosítiodestina-seexclusivamenteaatividadesagropastori
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s.Háduasoutrêsfamíliasdecolonosqueestudamnaescolamunicipal,localizadaaenosde500metrosdaporteiradapropriedade,quejácontacomluzelétricaeasfaltoatéaporta.Naopiniãodeseuamigo,jábastaoImpostosobreaPropriedadeTerrorialRural–ITRqueelevemrecolhendo,nãosejustificandoapretensãodaprefeita,aseuverabusiva.Vocêconcordacomseuamigo?Porque?
Seuamigoestáerrado.Tendoemvistaosmelhoramentospúblicosdescritos,aáreaemueseencontraositioézonaurbana,àluzdoart.32,parágrafo1º,doCTN.Assim,idooIPTU.Poroutrolado,oITRvemsendorecolhidoindevidamente.
4.Retornandodeumaviagemaoexterior,vocêrecebeumaremessadeUS$100,00dos
EstadosUnidos,efetuadapeloDr.DenTist,que,informadodesuaestadanaquelepaís,consultara-oacercadotratamentotributárioaqueeleestariasujeitocasoresolvessemudarparaoBrasil.Conversandocomseucontador,estelheinformaquevocêdeverecolherimpostoderendasobreaquelerendimento,namodalidadedeRecolhimentoMensalObrigatório(carnê-leão).Vocêestáfamiliarizadocomaqueletipocolhimento,emquevocêinformaovalorquerecebeporserviçosprestadosapessoasfísicasnoPaís,masficasurpresoporterdealiincluirovalorque,afinal,decorredeumserviçoprestadoforadoslimitesterritoriaisbrasileiros.CombasenaConstituiçãoFederalenoCTN,justifiqueaposiçãodeseucontador.
Ocontadorestácerto.AConstituiçãoFederal,noart.153,parágrafo2º,I,contempprincípiosdageneralidadeedauniversalidade.Essesprincípiosestãohojereguladono1ºdoart.43doCTN,quesubmeteosrendimentosaoimposto,independentemente
dalocalização,condiçãojurídicaounacionalidadedafonte.DeterminadaCâmaradeDireitoPúblicodoEg.TribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPauemaçãoordinária,negouprovimentoàapelaçãointerpostapeloEstadodeSãoPauloaentodequeéaplicávelaimunidadetributáriaàimportaçãodefilmesdelaminaçãoplivros(PolímerodePolipropileno,FilmeBOPP).Oacórdãoportaaseguinteementa:
Tributos–ICMS–Declaratória–Imunidade–Filmedelaminaçãodecapasdelivros(Polipropileno,FilmeBOPP)–Materialqueseintegranoprodutofinal,incorporadoaopapeldascapasdoslivros,temamesmanaturezadeste,gozandodesuaimunidade.Honoráriosfixadosdeacordocomotempoetrabalhoexigidosdoadvogado
–Negadoprovimentoaosrecursos.
OEstadodeSãoPaulointerpõeRecursoExtraordinário,tempestivamente,sustentando,msíntese,oseguinte:(i)quefoiofendidomandamentoconstitucionaldeimunidade,jáqueopolímerodepolipropileno(filmedelaminaçãoparacapadelivro)nãoécnoprocessodeimpressãodelivros;(ii)queadecisãocontrariaajurisprudência,evemexcluindodaproteçãoconstitucionalmáquinasemercadoriasquetecnicamentesonsideradasdafamíliadosplásticos;(iii)queoinsumo“polímerodepolipropileno”amíliadosplásticos,nãoéconsumidoimediatamentenoprocessoprodutivo,masdesgasepaulatinamentenaprodução;(iv)queasatividadespraticadaspelaempresanãoseestringemàedição,comercialização,importaçãoeexportaçãodelivros,jornaiserembémàexploraçãodaindústriagráficaemsuasdiversasmodalidades.
QUESTÃO:Naqualidadedeadvogadodocontribuinte,elaboreapeçaadequadaparaapre
ciaçãopelotribunalcompetente.
Instrumento:Contra-RazõesdeRecursoExtraordinário,dirigidasaoSupremoTribunalFederal,competiçãodeencaminhamento,dirigidaaoPresidenteouaoVice-PresidentedoTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.
Conteúdo:(i)faltadeprequestionamento:oacórdãorecorridonãoversasobreomériocontribuintededicar-seaoutrasatividades,alémdaexportaçãodelivros;(ii)noito,alegarqueolaminadodepolímerodepolipropileno,oufilmeBOPP,ématerialassimilávelapapel,integrando-seaesteeadquirindosuanatureza,assegurando-se
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,daí,aimunidadedoart.150,VI,D,daConstituiçãoFederal.
AHoteldaManhãLtda.pleiteou,emjuízo,arestituiçãodePISeCofins,queentendersidorecolhidoemexcesso,tendoemvistahaverincluído,emsuabasedecálculo,ovalordasgorjetas,cobradasdeseushóspedesjuntamentecomovalordosserviços.AementadadecisãoproferidapeloTribunalRegionalFederalda3ªRegiãotinhaoguinteteor:
Tributário–Gorjetas:Não-integraçãoàBasedeCálculodeExaçõesFiscais–Prescriuros:TaxaSelic.
1.Asgorjetas,porseremparteintegrantedosalário,nãointegramabasedecálculdasexaçõesfiscaisqueoneramasempresas(precedentesdoSTF).
2.Prescriçãoqüinqüenalque,emrelaçãoàsexaçõesautolançadas,temprazocontadoos,dadatadofatogerador(precedentesmajoritáriosdoSTJ).
3.Expurgosinflacionáriosqueintegramosíndicesdecorreçãomonetária(precedenterteEspecial).
4.JuroscalculadospelataxaSelic.
5.Honoráriosreduzidos.
6.Recursoeremessaoficialparcialmenteprovidos.AFazendaNacional,emrecursopróprio,alegaqueasparcelasdoPISedaCofins,recolhidashámaisdecincoanosdaproposituradaação,estãoprescritas,nostermoartigo168,incisoIc/c156,incisoI,doCódigoTributárioNacional.SustentaqueofatodeasgorjetasintegraremosalárionãoasexcluemdabasedecálculodoPISdaCofins.EntendequeasleisquetratamdoPISeCofins,porseremleisespeciais,prevalecemsobrealegislaçãotrabalhista,quetemumcarátergeral.Inconformse,ainda,comaaplicaçãodataxaSelic,eisqueosíndicesaelareferentesnãopomnaturezamoratória,esimremuneratória.QUESTÃO:NaqualidadedeadvogadodaHotedaManhãLtda.,elaboreoinstrumentoprocessualadequado.
Instrumento:Contra-RazõesdeRecursoEspecial,dirigidasaoSuperiorTribunalde
Justiça,competiçãodeencaminhamento,dirigidaaoPresidenteouaoVice-PresidenteoTribunalRegionalFederalda3ªRegião.
Conteúdo:(i)faltadeprequestionamento:oacórdãorecorridonãoversasobreopretdocarátergeraldalegislaçãotrabalhista;(ii)nomérito,alegarqueagorjetanãotadoHoteldaManhã,masapenasremuneraçãodosseusempregados(sujeitaaostributpróprios:impostoderendanafonteecontribuiçãoaoINSS)equeabasedecálculoPISeCofinsincluiapenasasreceitasdocontribuinte.Afastaroargumentodaespecialidadedaleitributária,tendoemvistaquearelaçãodeespecialidadeexigirqueosdoisdiplomaslegaisversassemsobreamesmamatéria;incasu,odiplomatributárionãoalcançaasverbastrabalhistas.Quantoàprescrição,alegarqueoentedoSTJéqueoprazodeprescriçãodecincoanossomentecomeçaacontarapartirdtadahomologaçãodopagamentoeque,nostermosdoartigo168doCódigoTributário
onal,oprazopararequererarestituiçãodospagamentosindevidosserádecincoanodaextinçãodocréditotributário.NotocanteàtaxaSelic,afirmarquesuaincidêncdelei(art.39,parágrafo4ºdaLei9.250/95)
AJETTransportesAéreosLtda.impetrouMandadodeSegurançavisandoaobterprovimentoassegurandoodesembaraçoaduaneirodeumaaeronaveBoeing737-400edoismotores,semopagamentodoICMS,tendoemvistatratar-sedeoperaçãointernacionaldearrendamentomercantil.Nãoobtendoamedidaliminarpretendida,foielaboradoAgravodeInstrumento,peranteoTribunaldeJustiçadeSãoPaulo,emacórdãoassimemeo:
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AgravodeInstrumento–ICMS–DesembaraçoaduaneirodeumaaeronaveBoeing737-400doismotores–alegadailegalidadedaincidênciadoICMS–Indeferimentodatutelaaecipada–AusênciadosrequisitosdaverossimilhançadateseedodanodedifícilreRecursonãoprovido.
Emboratenhasidoefetuadoorecursopróprio,estefoiadmitidoexclusivamenteemseuefeitodevolutivo.Tendoemvistaqueasaeronavesseencontram,ainda,pendentesdedesembaraço,suacliente,aJETTransportesAéreosLtda.vemtendoconstantesvôoscancelados.
QUESTÃO:Elaboremedidajudicialadequadaparapleitearoimediatodesembaraçodasaeronaves,semopagamentodoimposto,mesmoantesdojulgamentodorecursoproposto.
Instrumento:Medidacautelarajuizada,peranteoSuperiorTribunaldeJustiça,pelaJETTransportesAéreosLtda.emfacedaFazendadoEstadodeSãoPaulo,visandoaconferirefeitosuspensivoaorecursoespecialinterposto.
Conteúdo:Alegarestarpresenteorequisitodofumusbonijuris,tendoemvistaqueoacórdãorecorridonegouvigênciaaoart.3º,incisoVIII,daLeiComplementarn7/96.Salientarapresençadopericuluminmora,pautadonoriscodeprejuízoirreparávelaqueestariasujeita,emfacedaretençãodaaeronaveeconseqüentecancelamedevôos.
QUESTÕESPRÁTICAS
1.AIndústriaBrasileiradeCarimbosparaEscritóriosLtda.,localizadaemSãoPaulabriuconcorrênciaentrediversosfornecedoresnacionaisparaosuprimentodematerialplásticoutilizadocomoinsumoemseusprodutos.AIndústriaBrasileiradeCarimbosparaEscritóriosLtda.possuiapenasclientesemseuEstado.Nadatadeaberturadaspropostas,viu-seodepartamentodecomprasdiantedequatroofertas,efetuadasporfornecedores,apontandoosseguintespreços:
FornecedorEstadodeOrigemPreço(R$)
PlásticosPaulistaLtda.SãoPaulo100PlásticosBandeirantesLtda.SãoPaulo96PlásticosCariocaLtda.RiodeJaneiro96
PlásticosPotiguarLtda.RioGrandedoNorte90
Tendoemvistaexclusivamenteosaspectostributáriosdaquestão,informequalamelhorofertaparaaIndústriaBrasileiradeCarimbosparaEscritóriosLtda.ejustifique.
ComoaIndústriaBrasileiradeCarimbosparaEscritóriosLtda.efetuavendasapenas
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paraclientesdeseuestado,vê-sequesuassaídassãotributadaspeloICMSàalíquo18%.Assim,aocalcularoefetivocustodeuminsumo,aIndústriaBrasileiradeCarimbosparaEscritóriosLtda.deveconsideraromontantedecréditodeICMSsobresuasaquisições,jáqueesseserácompensadocomodevidonomomentodesuassaídas.Tassim,osseguintesvaloreslíquidosdeICMS:
FornecedorEstadodeOrigemPreço(valordanota)(R$)CRÉDITODEICMS
PREÇOLÍQUIDODOICMSPlásticosPaulistaLtda.SãoPaulo10018(18%100)82PlásticosBandeirantesLtda.SãoPaulo9617,28(18%de96)
78,72PlásticosCariocaLtda.RiodeJaneiro9611,52(12%de96)84,48PlásticosPotiguarLtda.RioGrandedoNorte9010,80(12%de90)79,20
Tendoemvistaatabelaacima,amelhorofertaéadePlásticosBandeirantes.
OBS:Serãoaceitoserrosalgébricos,desdequeinequívocaacompreensãodoraciocínico.
2.OLardosIdososdaIrmãTeodora,entidadecivilsemfinslucrativos,voltadaaoamparoaosidosos,mantémumconjuntoresidencial,ocupadoporidososque,(i)medianteopagamentodeumvalorúnico(lumpsum),subsidiado,adquiremodireitodeusodoapartamento,emcarátervitalício,sempossibilidadedetransferênciaateriros;(ii)medianteopagamentodealugueresmensaissimbólicos,ocupamsuasunidades.Havendounidadesvagas,estassãoalugadasaterceiros,avaloresdemercado,
voltando-searendaàmanutençãodoconjuntoresidencial.Osadministradoresdolarormulamconsulta,indagando-lhe:(a)emboratenhamciênciadequenãohaveriaimpostoderendasobreosganhosobtidosnacessãodeusodosimóveisaosidosos,asreceitasobtidasnoalugueldeunidades,nomercado,tambémestariamprotegidasdaqueleimposto?(b)incideoIPTUsobreasunidadescedidasatítulovitalício?Fundamente.
(a)Aimunidadeseestendeàsunidadesalugadasaterceiros.ÉoquedispõeaSúmuladoSTF:Aindaquandoalugadoaterceiros,permaneceimuneaoIPTUoimóvelpertencenteaqualquerdasentidadesreferidaspeloart.150,VI,c,daConstituição,desd
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equeovalordosaluguéissejaaplicadonasatividadesessenciaisdetaisentidades.(b)sobreasunidadescedidas,nãoincideoIPTU,jáqueoLarmantémapropriede(nãotransferidapelocontratodeuso),aplicando-seaimunidadedaentidadedeassistênciasocial.
3.AComercialCantaGaloS.A.éumaempresaquesededicaaocomércioatacadistadeartigosparadecoração.Tendoemvistasuaprojeçãoderesultados,asociedadeoptolatributação,parafinsdoimpostoderenda,segundoasistemáticadolucroreal.Nmêsdesetembrode2004,aComercialCantaGaloS.Adecidiuefetuarumaagressivapolíticadevendas,efetuandogastossubstanciaiscomapropagandadeseusprodutos.Segundoseuscálculos,osgastosassimefetuadosteriamseuimpactoreduzido,t
endoemvistateremospagamentossidoefetuadosapessoasjurídicasdomiciliadasnoPaís,conferindo-lhe,daí,créditorelativoàContribuiçãoparaoFinanciamentoddadeSocial–COFINS.Nostermosdalegislaçãoemvigor,estácorretooraciocíniodrcialCantaGaloS.A.?Porquê?
Nãoestácorreto:Oart.3ºdaLei10.833/2003arrolaashipótesesemqueseconfereitos.Nocasodeserviços,vê-seque,deregra,elessomentedarãodireitoacréditoutilizadoscomoinsumonaprestaçãodeserviçosenaproduçãooufabricaçãodebenssdestinadosavenda.Nocaso,osserviçosnãoserelacionamcomaprodução,nãodaneitoacrédito.
4.OPrefeitodedeterminadomunicípio,alertadodequealeimunicipalnãofixaraoprazoparaorecolhimentodoImpostosobreServiçosdeQualquerNatureza,decide,
porDecreto,fixaroprazoparatrintadiasapósofatogerador.Passadosalgunsmeseseaindanomesmoexercício,oPrefeitodecidealteraraqueleprazo,passandoadezdiasdofatogerador.Comente,dopontodevistadosprincípiosdalegalidadeeanterioridade,areduçãodoprazopromovidapeloPrefeito.
(a)Legalidade:nãoseestendeaoprazopararecolhimentodotributo,jáqueoart.97doCTNnãoestendeoprincípioàquestãodoprazoeoart.160deixaclaroqueooématériada“legislaçãotributária”,nãodalei.(b)anterioridade:ASúmula669ouoentendimentodequenormalegalquealteraoprazoderecolhimentodaobrigaçãotributárianãosesujeitaaoprincípiodaanterioridade.
AempresaEmporiumingressouemjuízocomoobjetivodeafastaraalteraçãodabasecálculodaContribuiçãoparaoFinanciamentodaSeguridadeSocial–COFINS,veicula
eloart.3odaLeino9.718/98,queequiparouofaturamentoàreceitabruta.Asentençade1ainstânciafoideprocedência,tendoaUniãoFederalinterpostoocompeterecursodeapelação.OTribunalRegionalFederalda3aRegiãonegouprovimentoaorersodeapelaçãodaUniãoFederaleàremessaoficial,sobofundamentodequeoart.doCódigoTributárioNacionalvedaaequiparaçãodoconceitodefaturamentoaodertabruta,emacórdãoassimementado:
“TRIBUTÁRIO.COFINS.LEI9718/98.ARTS.2oE3o.EQUIPARAÇÃODAESPÉCIEFATURAMENTOORECEITA.ILEGALELASTÉRIONABASEDECÁLCULO.VIOLAÇÃODOART.110DOCTN.CONTENÇMPETÊNCIATRIBUTÁRIACONSTITUCIONALMENTEFIXADAAPARTIRDECONCEITOJÁESTABILIZADOODIREITOPRIVADO.DESNECESSIDADEDEQUESTIONAMENTOEMNÍVELCONSTITUCIONAL.
I.Leiscomplementaresqueveiculamnormasgeraisemmatériadelegislaçãotributári
normassobrenormasetêmporfinalidadedarconsistênciaaosistematributário.
II.Oart.110doCTNgaranteapreservaçãodeumatipicidadecerradaemrelaçãoahesdeincidênciatributáriacujainstituiçãoaConstituiçãoautorizaecujoconteúdooprópriotextoconstitucionalprefigura.
III.Ilegalidadequalificadadosarts.2oe3odaLeino9.718/98,porafrontaadisposiçãodaLeino5.172/66,aqueinerenteovalordenormadeleicomplementar.
IV.Comapoionoprincípioiurinovitcuria,ocolegiadoacolheuporfundamentode
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ilegalidadeambosospedidosdaapelante,restandoafastadaaoportunidadedeseinstauraroincidentedeargüiçãodeinconstitucionalidade,previstonoart.480dCPC.”
OacórdãodojulgamentodaapelaçãofoipublicadonoDiáriodeJustiçadodia27dede2004,umasegunda-feira,sendoaintimaçãopessoaldoprocuradordaUniãorealizanestamesmadata.OprocuradordaUniãoFederalinterpôssomenterecursoextraordinário,em28deoutubrode2004,comosseguintesfundamentos:
(i)oTribunalRegionalFederalnãopoderiaafastaraaplicaçãodaleisemdeclararsuainconstitucionalidade,oquesomentepoderiaserfeitopelaCorteEspecialdotribunalregional,nostermosdoart.97daConstituiçãoFederal;e
(ii)oart.3odaLeino9.718/98nãoéinconstitucional,porquesomenteesclareceuoconteúdodoconceitodefaturamento,equiparando-oaodereceitabruta,inserindo-se,destarte,noart.195,I,daConstituiçãoFederal,emsuaredaçãooriginal.
QUESTÃO:ComoadvogadodaempresaEmporium,elaboreapeçaprocessualadequada.
i)endereçamentoaoPresidenteouVice-PresidentedoTribunalRegionalFederalda3ªRegião;
ii)preliminar:intempestividadedorecurso;iii)preliminar:ausênciadeprequestionamentodoart.195,I,daConstituiçãoFeder,emsuaredaçãooriginal;
iv)preliminar:não-cabimentodorecursoextraordinário,porqueofundamentodoacórdaapelaçãoparaafastaraaplicaçãodoart.3°daLein°9.718/98élegal,demodorsocabívelseriaorecursoespecial;
v)mérito:nãohánecessidadedesubmeterojulgamentodoPlenáriodoTribunalRegioFederalquandoofundamentoélegal;somentequandoéconstitucional;e
vi)mérito:impossibilidadedeequiparaçãodosconceitosdefaturamentoereceitabr
a.
AempresaPériclesTáxiAéreo,proprietáriadetrêsaeronaves,recebeuanotificaçãotodoImpostosobreaPropriedadedeVeículosAutomotores–IPVArelativoaoexercícde2004,emitidapelaSecretariadosNegóciosdaFazendadoEstadodeSãoPaulo.AempresaPériclesvendeuumadasaeronavesem2003,tendorealizadoodevidoregistrojuntoàsautoridadesaeroportuáriascompetentes.Inconformadacomaexigênciadoposto,aempresaajuizouaçãoanulatóriadedébitofiscalemfacedoEstadodeSãoPquefoijulgadaimprocedentepelojuizde1ainstância.Nojulgamentodaremessaoficial(art.475doCódigodeProcessoCivil)edorecursodeapelaçãointerpostopeEstadodeSãoPaulo,aCâmaradeDireitoPúblicodoTribunaldeJustiçadoEstadodPaulomanteveparcialmenteasentençarecorrida,pormaioriadevotos,pronunciandoAcórdãocomaseguinteementa:
“TRIBUTÁRIO.CONSTITUCIONAL.IMPOSTOSOBREAPROPRIEDADEDEVEÍCULOSAUTOMOTORES.AENAVES.
1.Olançamentodoimpostodeveindicarosujeitopassivoprevistoemlei.Incasu,oApelantevenderaumadesuasaeronavesantesdaocorrênciadofatogerador.Exigênciadescabidadoimposto,noquetangeàaeronavevendida.
2.AConstituiçãodefine,deformagenérica,ocampodecompetênciadosimpostos.Oo“VeículoAutomotor”abrange,comoaexpressãojáoindica,qualquerveículoquepo
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oreselocomova.InteligênciadoArt.155,IIIdaConstituiçãoFederal.
3.Oart.158,IIdaConstituiçãoFederalénormadeDireitoFinanceiro,irrelevantearaamatériatributária.
4.Recursoparcialmenteprovido.VencidooDesembargadorFulanodeTal.”
QUESTÃO:ComoadvogadodaempresaPériclesTáxiAéreo,interponhaorecursocompeten
i)endereçamentoaopresidenteouvice-presidentedoTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo;
ii)recursocabível:recursoextraordinário;
iii)mérito:pleitearqueaexigênciadoIPVAsobreapropriedadedeaeronavesextrapolaocampodecompetênciatributáriaestadual,jáqueaexpressão“veículoautomot-se,nostermosconstitucionais,àquelequeélicenciadoemdeterminadoMunicípio(a.158,IIIdaCF).TambémcabíveloargumentodequeosEstadossãocompetentesparoregistrodeveículos,nãoparaoregistrodeaeronaves.Nestesentido,confiram-seosseguintesjulgados:
EMENTA:IPVA-ImpostosobrePropriedadedeVeículosAutomotores(CF,art.155,I
II;CF69,art.23,IIIe§13,cf.EC27/85):campodeincidênciaquenãoincluiemrcaçõeseaeronaves(STF,Pleno,RecursoExtraordinárionº134.509/AM,rel.Min.Marurélio,red.p/acórdãoMin.SepúlvedaPertence,j.29.05.2002,DJU13.09.2002,p.6
EMENTA:IPVA-ImpostosobrePropriedadedeVeículosAutomotores(CF,art.155,III;CF69,art.23,IIIe§13,cf.EC27/85):campodeincidênciaquenãoincluiemrcaçõeseaeronaves(STF,Pleno,RecursoExtraordinárionº255.111/SP,rel.Min.Marurélio,red.p/acórdãoMin.SepúlvedaPertence,j.29.05.2002,DJU13.12.2002,p.6
DovotodoMinistrored.p/acórdão,extraímososeguintetrecho:
Essecampomaterialdeincidênciadoimpostosobrepropriedadedeveículosautomotoresresultaaindadeoutrasnormasconstitucionais,acomeçarpelacontidano§13d
omesmoart.23daConstituiçãoFederal,tambémacrescentadopelaEmendanº27,de1que,tratandodadestinaçãodoprodutodaarrecadaçãodoimposto,dispõequecinqüecentoconstituiráreceitadoMunicípioondeestiverlicenciadooveículo.Essalocuçerbialdelugarsomentepodeserreferidaaosveículosterrestres,porqueestes,emfacedalegislaçãoepelaordemnaturaldascoisas,estãosujeitosalicenciamentoosmunicípiosdedomicílioouderesidênciadosrespectivosproprietários.Dispõe,cito,oart.57doCódigoNacionaldeTrânsito:
Art.57.Osveículosautomotores,depropulsãohumanaoutraçãoanimal,reboques,ctasesimilares,emcirculaçãopelasviasterrestresdoPaís,estãosujeitosalicenentonomunicípiodeseudomicílioouresidênciadeseusproprietários.
JáasaeronaveseembarcaçõesdevemserregistradasnoRegistroAeronáuticaBrasile
enoTribunalMarítimo,respectivamente,nostermosdalegislaçãorelativa.Notocanàsaeronavesnacionais,dispõeoCódigoBrasileirodoAr(Decreto-leinº32,de18/6)quesãobensregistráveisparaefeitodesuacondiçãojurídica,sópodendoconstietodedireitoatravésdeassentamentosnoRegistroAeronáuticoBrasileirodoMinistiodaAeronáutica,órgãoencarregadodeemitiroscertificadosdematrícula,queécrasuautilização(arts.10e12).
(...)OsEstados-membrostêmcompetênciaparalegislarsupletivamentesobretráfegetrânsitonasviasterrestres(Constituição,art.8º,XVII,´n´,epar.único),sen,assim,aatribuiçãoconstitucionaldecompetênciaimpositivasobreapropriedaded
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veículosautomotores.Mas,emnenhumponto,aautonomiaestadualseestendeaocampodanavegaçãomarítimaouaérea.AcompetênciaparalegislarsobredireitoaeronáuarítimoéexclusivadaUnião(Constituição,art.8º,XVII,b).NormaslocaisqueimpstroelicenciamentodeembarcaçõeseaeronavesemcadastrosdosEstadosinteressados,parafinsdecobrançadoIPVA,nãotêmqualquervalidade,porqueseapresentamfrtalmenteconflitantescomasregrasconstitucionaisquedeclaramacompetêncialegislativaexclusivadaUnião.
AntesdesereditadaaLeipaulistano10.992,de21dedezembrode2001,queinstituiuoImpostosobreTransmissãoCausaMortiseDoaçõesdeQuaisquerBensouDireos–ITCMD,Josédoaparaseuprimeirofilho,Antonio,açõesdeumaempresasituada
stadodeSãoPaulo.Joséfaleceem15dejaneirode2003,portanto,depoisdaediçãonovoCódigoCivil–Leino10.406,de10dejaneirode2002.AsaçõesqueforamdoadaraAntoniosãolevadasàcolaçãonoprocessodeinventário,efoirecolhidooITCMDtodososbensarroladosnoinventário,inclusiveosquehaviamsidoobjetodaantecipaçãodelegítima.Emjaneirode2004,Antoniolêumaentrevistadeumadvogadonrnal,quedefendeanão-incidênciadoITCMDnestahipóteseespecífica,demodoqueoloresjárecolhidospoderiamserrestituídosoucompensadoscomoutrosdébitosdetrutosestaduais.Destaforma,Antonioconsulta-o/acomoadvogado/a,paraobtersuaopiniãolegalsobreocaso.QUESTÃO:ElaboreamedidajudicialadequadaparadefenderosinteressesdeAntonio,redigindoafundamentaçãoeopedidonostermosqueentenderaplicáveis.
i)elaboraraçãoderepetiçãodeindébito,dirigidaaojuízocompetente(naCapital
sVarasdaFazendaPública;nointerior,VaraCívelouVaraÚnica,dependendodaComca),requerendoarepetiçãodoindébitodotributo(tendoemvistaquenãohápossibelegaldecompensação).
ii)Nomérito,nãoháincidênciadoITCMDnestahipótese,porqueadoaçãoocorreuandaleiqueinstituiuoreferidoimpostonoEstadodeSãoPaulo.
Acolação,nostermosdoart.2002eseguintesdoCódigoCivilde2002,constituisilesindicaçãonosautosdoprocessodeinventário,dovalordosbensdoadospelodejusaindaemvida,comointuitodeigualaralegítimadosdescendentesedocônjuge.Nestesentido,confira-seoseguintejulgado:
Inventário–Herdeirosqueinformamasdoaçõesqueopaifezemvida(adiantamentos
egítima)para,apartirdeseusefeitos,apresentaremplanodepartilhaproporcionalsobreosbensqueremanescem–Hipótesedepartilhajustaoueqüânimequesefezida(art.1776doCC),inviabilizandoatesedequecaberárecolherimpostocausamortistambémsobreovalordosbensdoados–Bitributaçãoinadmissível–Provimento3ªCâmaradeDireitoPrivado,Agravodeinstrumentonº272.495/2,rel.Des.ÊnioSanlliZuliani,j.03.12.2002,DJSPI28.01.2003,p.36–RepertórioIOBdeJurisprudêia,vol.I–tributário,constitucionaleadministrativo,n.1/18809,p.675).
OGovernadordoEstadodeSãoPaulopropôsaçãodiretadeinconstitucionalidadecontLeino9.085/95,daqueleEstado.Odiplomaemanálisedispõesobreincentivofiscalparapessoasjurídicasquepossuamempregadoscommaisde40anoseestáassimredigido:
Art.1oFicainstituídoincentivofiscalparaaspessoasjurídicasdomiciliadasnoEstadoque,naqualidadedeempregador,possuampelomenos30%deseusempregadoscomidadesuperiora40anos.
§1oOincentivofiscaldequetrataestaleicorresponderáaorecebimento,porpartedapessoajurídicareferidanocaputdesteartigo,decertificadosexpedidospeloPoderPúblico,correspondentesaovalordoincentivo,naformaaserfixadaemdecretodoPoderExecutivo.
§2oOsportadoresdoscertificadospoderãoutilizá-losparapagamentodosseguintes
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mpostos:
1)sobreoperaçõesrelativasàcirculaçãodemercadoriasesobreprestaçõesdetransrestadualeintermunicipaledecomunicação,previstonoartigo155,II,daConstituiçãoFederal;e
2)sobrepropriedadedeveículosautomotoresatéolimitede15%dovalordevido,acadaincidência,quepoderáserampliado,deformaprogressiva,segundoonúmeroeadadedosempregados.
§3oAnualmente,aAssembléiaLegislativafixaráomontanteglobalaserutilizadoc
oincentivo,respeitadososlimites,mínimoemáximo,de1%e5%,respectivamente,dereceitaprovenientedaquelestributos.
§4oOsbenefíciosdequetrataestaleideverãoserprevistosnaelaboraçãodoprojleiorçamentária.
(....)
Oautordaaçãoaduzqueestanormaviolaodispostonosartigos5o,caput,e7o,XXX,daCF,namedidaemqueéinegávelqueoincentivofinanceiro-fiscaldesencadeia,oupodeacarretar,apreferênciade,pelomenos,significativosegmentodomerca
dodetrabalhopelostrabalhadorescommaisde40anosdeidadeequeoencorajamento,excitadopelobenefíciotributário,porcertoestabeleceumasegregaçãonãopdapelaConstituição,sobretudoquandoalei,animadodesmesuradamenteoefeitofinanceiro,admite,emrelaçãoaoimpostosobreapropriedadedeveículosautomotores,sampliaçãodeformaprogressiva,segundoonúmeroeaidadedosempregados.Aduz,aia,quealeiemcomentofereoprincípiofederativo,jáqueotemanãofoiobjetodeeliberaçãodoConselhoNacionaldePolíticaFazendária–Confaz.
Éadmissívelapretensãodoautorquantoàsofensasaosdoisprincípiosconstitucionegados?Fundamentar.
ApresentequestãofoiexaminadapeloPlenáriodoSupremoTribunalFederal,emdecisunânime(ADIn1.276-2SãoPaulo(DJU29.11.2002).
OfensaaoprincípiodaIgualdade:nãoseconfiguraaofensa:oprincípiodaigualdadnãoseopõeàexistênciadenormasindutoras,ditasextrafiscais.Nocaso,nodizerinistraEllenGracie,relatoradocaso,aCasaLegislativaPaulistautilizou-se,legitimamente,docaráterextrafiscalquepodeserconferidoaostributos,paraestimularumacondutaporpartedocontribuinte,abrindomãodeumapartedareceitadoEstado,paraequilibrarumasituaçãodedesigualdadesocial,ressaltando,ainda,queoincentivofoidadodeformaabstrataetotalmenteimpessoal.
OfensaaoPrincípioFederativo:NoquetangeaoIPVA,descabecogitardeofensaoprincípiofederativoouaqualqueroutralimitaçãoconstitucional;noqueserefereICMS,oincentivofiscal,paraservalidamenteconcedido,dependedaautorizaçãodoCONFAZ,previstanaLeiComplementar24/75,conformearegradoart.155,§2º,XII
,g,dotextoconstitucional.AprópriaMinistraEllenGraciecitou,nocasooraemanálise,oprecedentedaADIMC1.577,Rel.Min.NéridaSilveira(DJU31.08.2001),quedecidiu:Inviávelaconcessão,porpartedosEstadosoudoDistritoFederal,debenefíciofiscal,relativoaoICMS,unilateralmente,diantedaregradoart.155,§2º,XII,letra“g”,daConstituiçãoFederal.
ObserveoseguintetrechodoVoto-VistapronunciadopeloMinistroHumbertoGomesdeBarros,quandodojulgamentodoAgravoRegimentalnoRecursoEspecialno382.736-SC:Outrarazão,queadotocomofundamentodevoto,finca-senanaturezadoSuperiorTribunaldeJustiça.Quandodigoquenãopodemostomarlição,nãopodemosco
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rqueatomamos.QuandochegamosaoTribunaleassinamosotermodeposse,assumimos,semnenhumavaidade,ocompromissodequesomosnotáveisconhecedoresdoDireito,quetemosnotávelsaberjurídico.Saberjurídiconãoéconhecerlivrosescritooutros.SaberjurídicoaqueserefereaCFéasabedoriaqueavidanosdá.Asabediageradanoestudoenaexperiêncianostornoucondutoresdajurisprudêncianacional.Somoscondutoresenãopodemosvacilar.AssimfazoSTF.
Nosúltimostempos,entretanto,temosdemonstradoprofundaeconstanteinsegurança.Vejamasituaçãoemquenosencontramos:seperguntaremaalgumdosintegrantesdestaSeçãoespecializadaemDireitoTributário,qualéotermoinicialparaaprescriçãrepetiçãodeindébitonoscasosdeempréstimocompulsóriosobreaquisiçãodeveícul
el,cadaumhaverádedizerquenãosabe,apesardejáexistiremdezenas,atécenteneprecedentes.HádezanosqueoTribunalvemafirmandoqueoprazoédecenal(cincomaiscincoanos).Hoje,ninguémsabemais.(...)
OSuperiorTribunaldeJustiçaexisteefoicriadoparadizeroqueéaleiinfraconstitucional.Elefoiconcebidocomocondutordostribunaisedoscidadãos.Emmatériatributária,comocondutordaquelesquepagam,doscontribuintes.(...)
Nóssomososcondutores,eeu–MinistrodeumTribunalcujasdecisõesosprópriosMtrosnãorespeitam–sinto-metriste.Comocontribuinte,quetambémsou,mergulhoemnsegurançacomoumpassageirodaquelevôotrágicoemqueopilotoqueseperdeunomodanoiteemcimadaSelvaAmazônica:eleseviravaparaaesquerda,dobravaparaadireitaeospassageirossemsabernada,atéqueelesderepentedescobriramqu
eestavamperdidos:OaviãocomoSuperiorTribunaldeJustiçaestáextremamenteperdo.AgoraestamosareverumaSúmulaquefixamoshámenosdeumtrimestre.Agoradizemosqueestáerrada,porquealguémnosdeuumaliçãodizendoqueessaSúmulanãodesidofeitaassim.NaspraiasdeTurismo,pelomundoafora,existeumbrinquedoemqueumaenormebóia,cheiadepessoaséarrastadaporumalancha.Afunçãodopiloessalanchaéfazerderrubaraspessoasmontadasnodorsodabóia.Paratanto,alanchadesloca-seemlinharetae,derepente,descrevecurvasdequasenoventagraus.Ojogosótermina,quandotodosospassageirosdabóiaestãodentrodomar.Poisem,oSTJpareceterassumidoopapeldopilotodessalancha.Nossopapeltemsidoderrubarosjurisdicionados.
OVotoacimafoiproferidoporocasiãodeumjulgamento,noqualsediscutia,emsíntese,arevisãodaSúmula276/STJ,cujoenunciadoé:Associedadescivisdeprestaçã
erviçosprofissionaissãoisentasdaCofins,irrelevanteoregimetributárioadotado
Arevisão,propostapeloRelator,MinistroCastroMeira,dariaàSumulaaseguintenovaredação:
Associedadescivisdeprestaçãodeserviçosprofissionais,atéoadventodaLeino0/96,sãoisentasdaCofins,irrelevanteoregimetributárioadotado.
QualacontrovérsiajurídicaexistenteanteriormenteàediçãodaLeino9.430/96,quuàediçãodaSúmula276,eporquedepoisseiniciounovodebate,acercadaquestãonada?
(i)ALeiComplementarnº70/91,emseuart.6º,fixounormadeisençãodaCOFINSn
eguintestermos:
Art.6º.Sãoisentasdacontribuição:
I–omissis
II–Associedadescivisdequetrataoartigo1ºdoDecreto-Leinº2.397/87,de22..1987.
Porsuavez,oreferidoart.1ºdoDecreto-Leinº2.397assimdispunha:
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Art.1º.Apartirdoexercíciofinanceirode1.989,nãoincidiráoImpostodeRendapessoasjurídicassobreolucroapurado,noencerramentodecadaperíodo-base,pelassociedadescivisdeprestaçãodeserviçosprofissionaisrelativosaoexercíciodepssãolegalmenteregulamentada,registradasnoRegistroCivildasPessoasJurídicaseconstituídasexclusivamenteporpessoasfísicasdomiciliadasnoPaís.
QuandodaediçãodaSúmula,adiscussãoaindanãoversavaacercadarevogação,ounãsenção.Naquelaépoca,adiscussãoeradeoutrojaez:aFazendaNacional,adotandoipretaçãorestritivadasnormasacima,entendiaqueassociedadescivisdeveriamser,necessariamente,sobpenadeperderodireitoàisenção,optantespeloregimedetr
utaçãopelolucroreal.DaíoSTJ,pordiversosprecedentes,como,porexemplo,oRp144.851/RS,RelatorMin.GarciaVieira,terdecididoque,independentementedoregimedetributaçãoescolhidoparafinsdeimpostoderenda,aquelassociedadesteriamodireitoàisenção.
(ii)onovodebatequesepassouatravartemavercomarevogaçãodaisençãoveicupeloart.6ºdaLeiComplementarnº70/91,peloartigo56daLeinº9.430/96.
Adiscussãoentãotravadapassouaserse,tendoaisençãosidoveiculadaporumalemplementar,apenasoutraleicomplementarapoderiarevogar.
Nojulgamentoacimarelatado,buscou-sesustentarqueaLeiComplementarnº70/91,conquantoformalmentecomplementar,seriamaterialmenteordinária,nadaobstando
,daí,seraisençãoporelaconcedidarevogadaporleiordinária;entretanto,porriadevotos,aSeçãodecidiupelamanutençãodaSúmula,comseuteororiginal,prevdo,naqueleTribunal,oentendimentodequeserianecessáriaumaleicomplementarpararevogaraisenção,emnomedoprincípiodahierarquiadasleis.
Empresafabricantedesorvetes,sediadanaCapitaldoEstadodeSãoPaulo,resolveabrirumafilialnaCapitaldoEstadodoRiodeJaneiro,queseencarregarádadistribuiçãodesorvetesavendedoresautônomos.Comoécomumnesseramodeatividadesempresapossuicarrinhosdesorvete,desuapropriedade,quesãocedidosaautônomos(ossorveteiros),paraotransportedesorvetesaseremvendidosnaspraias.Afimdeiniciarasoperaçõesdanovafilial,aempresaremeteaonovoestabelecimento200carrinhosdesorveteadquiridosemjunhode2003peloestabelecimentopaulistadeumfornecedorlocal.Comoademanda,naaltatemporada,superouemmuito
aexpectativainicial,oestabelecimentopaulistatransfereoutros100carrinhos,adquiridosem1odejaneirode2001.TendoemvistaalegislaçãodoICMS,apresenteasconseqüências,paraoestabelecimentopaulista,deambasasoperações.
Trata-sedetransferênciainterestadualdebensdoativopermanente.AoperaçãodetnsferênciadebensdoativopermanentenãoétributadapeloICMS,jáquenãosetratercadoria.
Nocasodosbensadquiridosem2003,suaaquisiçãoderadireitoàempresadesecredardoimposto(queincidiraàalíquotade18%)narazãode1/48(umquarentaeoitoos)pormês;ocorrendoaoperaçãoantesdedecorridooprazodequatroanoscontadoadatadesuaaquisição,nãosepermite,apartirdadatadaalienação,ocreditamenimposto,emrelaçãoàfraçãoquecorresponderiaaorestantedoquadriênio(art.20,
LeiComplementar87/96).Ouseja:aempresaperdeocréditorelativoàparcelaaindanãocreditada.
Jáquantoaosbensadquiridosem2001,tendotranscorridooquadriênioaquesefezreferênciaacima,nãocabemaisfalaremperdadevaloracreditar.
Pessoajurídica,sediadanoBrasil,efetuaumaremessadeR$1.000,00aempresasediadanosEstadosUnidos,atítulodealugueldoimóvelqueaprimeiraocupa,noBrasil.Ovaloracimareferidoéoefetivamenteremetido,i.e.,ovalorquefoirecebido,emmoedacorrente,pelalocadora.Informadadequehaveriaincidênciadeimpo
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stoderendanaoperação,ejánãomaistendocomocobraroimpostodalocadora,decalocatáriaassumiroônusdoimposto,solicitandoquevocêinformeomontantequederáserrecolhido,noBrasil.
Apuraromontantedeimpostodevidosobreaapuração(nãoseráexigidooacertodocaritmético,desdequeindicada,comexatidão,aoperação).
Ospagamentosanãoresidentes,nãolocalizadosempaísescomtributaçãofavorecida,deregra,sujeitosàretençãode15%(quinzeporcento),nafonte,nostermosdoart685dovigenteRegulamentodoImpostodeRenda.Nocaso,ovalorinformadofoilíquidodoimposto.Aplica-se,então,atécnicadegrossup,disciplinadapeloart.725
domesmoRegulamento,resolvendo-seaquestãopelaseguinteregradetrês:R$1.000,00=0,85X=0,15
Dondeseextraiaseguintefórmulaparaapuraçãodoimpostodevido:
X=(1.000x0,15)/0,85X=R$176,47
EmsededeExecuçãoFiscalajuizadapelaFazendadoEstadodeSãoPauloperanteoJudeDireitodaVaradasExecuçõesFiscaisdaComarcadeSãoPaulo,aDistribuidoraIgjiLtda.foisurpreendida,naúltimasexta-feira,poroJuizdeDireitohaverdeterminadoaexpediçãodeofícioaoBancoCentral,requisitandoinformaçõessobreaexideativosfinanceirosemnomedaexecutada,comobloqueioetransferência,emcas
opositivo,dasquantiasouimportânciasdepositadasatéolimitedodébitoexeqüendreferidaordemfoidadanãoobstanteaexistênciadepenhora,nopróprioprocesso,bensimóveisnaCapital,acolhendomanifestaçãodaExeqüente.Comefeito,estainfonosautosquequandoaceitaraaprimeirapenhora,nãohavianotíciadequeosreferidosbensnãodespertariamointeressedeeventuaisarrematantes,inexistindorazãoparaprocuraroutrosbensjáqueénotórioqueaatividadedaExecutadaimplicagranmovimentaçãofinanceira,permitindorápidaeeficazgarantiadocréditotributário.is,segundoseargumentanadecisão,aonossoordenamentonãoarrepiaapenhoradefaturamento,emtudosemelhanteaobloqueiodecontasbancárias,excetopelosentravesburocráticosqueaprimeiraimpõe.AreferidaDistribuidoradependederecursosfinanceirosparaasuaatividade,jánãodispondodecréditonapraça.
QUESTÃO:NaqualidadedeadvogadodaDistribuidoraIgrejiLtda.,tomeamedidajud
icialcabívelparapermitirqueelapossamovimentarlivrementeseusrecursos.
MedidaJudicialcabível:AgravodeInstrumento,compedidodeefeitosuspensivo,peranteoTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo.Alternativamente:MandadodeSegurança,compedidodemedidaliminar,peranteomesmoTribunal.Noprimeirocaso,aagravadaéaFazendaPúblicadoEstadodeSãoPaulo;nosegundo,apontaratocoardoMM.JuizdeDireitodaVaradasExecuçõesFiscaisdaComarcadeSãoPaulo.
ATelecelularS/A,sediadanaCapitaldoEstadodeSãoPaulo,ondeoperaserviçosdetelefoniamóvel,impetrouMandadodeSegurançapreventivo,peranteoTribunaldeJustiçadoEstadodeSãoPaulo,visandoanãoserconstrangidaaopagamentodeICMSsoeovalorcobradodeseusassinantesatítulodehabilitaçãodoaparelhomóvelcelulbaseando-senoConvênioICMSno69/98,quedispõeaesserespeito.Oacórdãorecente
eproferidopeloTribunaldenegouaordem,alegandoqueolegisladorordináriopodedefinirprestaçãodeserviçosdecomunicação,paraefeitostributários,eoSecrettadodaFazenda,executordapolíticatributáriaefinanceiradoEstado,podedeterminaraimposiçãotributáriaemrelaçãoaofatogeradorestabelecidonoConvênioICMS8.Alémdissoadefiniçãodeserviçosdetelecomunicações(art.60,Leino9.472/97)eacompreensãodahabilitaçãocomoumadesuasmodalidades,seorespectivoserviçotamenteoconjuntodeatividadesquepossibilitamarespectivaoferta.Ademais,nãohárazãoparanãosedaràhabilitaçãootratamentotributáriodosserviçosdecelacionados.
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QUESTÃO:NaqualidadedeadvogadodaTelecelularS/A,apresenteorecursocabívelcontraadecisão,comosfundamentosjurídicosparasustentaranãoincidênciadoICMSreataxadehabilitaçãodosaparelhosmóveiscelulares.
MedidaJudicialCabível:RecursoOrdinárioemMandadodeSegurança,endereçadoaoSuorTribunaldeJustiça(art.105,II,b,daConstituiçãoFederal)
Mérito:
(1)inexistênciadeprestaçãodeserviçonomeroatodehabilitação:oICMSpressupõaprestaçãodoserviçodecomunicações,oqueinocorrequandodameradisponibilizaç
içoaousuário(2)proibiçãodeanalogiagravosaemmatériatributária(art.108,§1ºdoCTN),quaextensãodotratamentotributáriodadoaosserviçosdecomunicaçãoàhabilitaçãode.
(3)adefiniçãodeprestaçãodeserviçosdecomunicaçãonãopodeseralteradaexclurafinstributários,jáquesetratadeconceitoempregadoparaademarcaçãodecompastributárias(art.110doCTN).
Precedente:STJ,RecursoOrdinárioemMS11.368-MT,RelatorMinistroFranciscoFalcão(DJU9.2.2005)
ACooperativaMistaDosProdutoresRuraisDoEstadoDeSãoPauloimpetrouaçãoanulaadedébitoemquecontendecomaFazendaPúblicadoEstadodeSãoPaulo,naqualbuavaocancelamentodecréditotributáriodecorrentedeautodeinfraçãolavradoemsesfavor,portransportar12.300kg.dequeijoprato,comoacobertamentodenotafiscaldevaloraquémdapautamínimaestabelecidanaregião.OJuizdeprimeirogrjulgouimprocedenteopedido.Aviadorecursodeapelação,oTribunalaquomanteveasentença,emAcórdãopublicadohádezdias,argumentandoque:
a)“Ocorrendoofatogeradornasaídadamercadoria,abaseimponível(basedecálcuaserconsiderada,éaexistentequandodaaludidasaída.Setalbasedecálculofoinferioràdapautadevaloresjávigente,épossívelsuaaplicação”;
b)“Oart.148doCTN,bemcomoosartigos2o,II,doDecreto-leino406?1968e8o
,I,doConvênioICMS66?88possibilitamaoFiscovaler-sedearbitramentoparaestabelecervalores”;
c)“HáprevisãolegalnoEstadodeSãoPauloparaautilizaçãodepautadevalores,oFiscovaler-sedelasemprequeopreçodeclaradopelocontribuinteforconsideravelmenteinferioraodemercado”;
d)“NãoháqualquerincompatibilidadedaspautascomaCF?88,poissuautilizaçãonãaemaumentodetributo(art.97,I,doCTN),mas,comojáditoalhures,emadequaçãdabaseimponívelsobreaqualincidiráaalíquota”.
QUESTÃO:NaqualidadedeadvogadodaCooperativa,apresenteorecursocabível,visandoàreformadoacórdãoacimareferido.
MedidaJudicialCabível:RecursoEspecial,dirigidoaoSuperiorTribunaldeJustiça
Mérito:
(1)violaçãodoart.97doCTN,jáquesomentealeipodefixarabasedecálculo
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ributo.
(2)Violaçãodoart.148doCTN,jáqueoarbitramentopressupõeprocessoregular,ompatívelcomoregimedepautadevaloresmínimos;ademais,nostermosdomesmodispositivo,aautoridadeadministrativapodevaler-sedoarbitramentosomentequandonãomerecerféouforomissaadeclaraçãodocontribuinte.
ASantaCasadedeterminadalocalidade,entidadeassistencialsemfinslucrativos,édetentoradeumimóvel,naregiãocentraldacidade,noqualexerceatividadehpitalarapessoascarentes,eexplorapartedeseuterrenocomoestacionamento,embenefíciodesuasfinalidades.Paraobterrecursosdemaiormonta,promoveucam
panhaderifas,dandoaovencedorodireitodeusodoterrenodoestacionamento,porumano,semqualquerônus.Oganhadorresolveuutilizaroreferidoterrenoparaestacionamentodeseusfamiliares.NoiníciodoanofoinotificadopelaPrefeituraMunicipalparapagaroIPTU,sendoconsideradocontribuinte,naqualidadedepossuidordoimóvelatítulodedireitodeuso(art.34doCTN).ÉdevidooIPTUnacircunstânciasrelatadas?Fundamenteasuaresposta.
NãoédevidooIPTU,tendoemvistaqueaSantaCasaéimuneaoimposto(art.150,V“c”daConstituiçãoFederal).Nocaso,ficouevidentequeaexploraçãodoimóvelesionadacomaobtençãoderecursosparaaprópriaSantaCasaatingirsuafinalidade,astando-se,daí,o§4ºdomesmoart.150CF).SendooIPTUumimpostosobreaproprdade,aindicaçãodeumpossuidorcomocontribuinteapenasépossívelseapossesecomanimusdominis.Aposseporumcontratodeuso,comprazodeterminado,nãocar
acterizaaqueleanimus.OArmazémSanGenaroLtda.foiautuadoemvirtudedenãohaverrecolhidoICMSsobrereajustedepreço,emvendainterestadual,ocorridoapósaremessadasmercadorias.Emsuadefesa,alegouocontribuintequeoreajustedepreçofoiacertadocomseuclienteapósasaídadamercadoriaeatémesmodepoisdeamercadoriaterentradonostabelecimentodestinatário,sendo,pois,fatoposterioraosurgimentodaobrigaçãoibutária.Segundoocontribuinte,ovalordoreajustepoderiaestarsujeitoàtributaçãonoEstadoondejáseencontravaamercadoriaporocasiãodopagamentodoreajusProcedemosargumentosdocontribuinte?Porquê?
Oargumentodocontribuintenãoprocede.O§5ºdoart.13daLeiComplementar87/96claroaodispor:Nasoperaçõeseprestaçõesinterestaduaisentreestabelecimentosde
tribuintesdiferentes,casohajareajustedovalordepoisdaremessaoudaprestação,adiferençaficasujeitaaoimpostonoestabelecimentodoremetenteoudopresdor.
Doisprofessoresdeinglêscobramdeseusalunosvaloresidênticos.Nenhumdelespossuidependentesnemefetuagastoscomprevidênciasocialoueducação.Cadaumdelesssuicincoalunoserecebe,decadaaluno,aquantiadeR$1.000,00(milreais).Umdelesministraaulasacincopessoasfísicasdiferentes,enquantoooutroécontratadoporcincopessoasjurídicasdiversas,paradaraulasaosrespectivosdiretorespresidentes.Nofinaldecadamês,elesconstatamqueumdelespossuimaiorrecursoemcaixa,depoisdeatendidasasobrigaçõestributáriasdomês,queooutro.Iifiquequaldoscontribuintespossuimaiorrecursoemcaixa,explicandoadiferença.
Ocontribuintequeministraaulasapessoasjurídicasterámaiorrecursoemcaixa,jáqueestásujeitoàretençãonafonte,emseparado,pelaspessoasjurídicasenvolvndocincopessoasjurídicas,cadaumaadotaráabasedecálculodeR$1.000,00,recado,pois,nafaixadeisençãoenãohavendoimpostoarecolher.Jáaquelecontribuinueprestaserviçosapessoasfísicassujeita-seaoRecolhimentoMensalObrigatório(rnê-leão),adotandoabasedecálculodeR$5.000,00acadamês,sujeitando-se,daí,colhimentodoimposto,natabelaprogressiva,quechegaa27,5%.
AAUTOLÁS/A,sociedadequesededicaaocomérciodeautomóveistemocapitalsocial
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etido,emiguaisproporções,por:
(i)pessoajurídicasediadanoPaís,tributadapelolucrorealecujofaturamentoanualédeR$100.000,00(cemmilreais),e
(ii)porsociedaderesidenteempaíscomtributaçãofavorecida(paraísofiscal).Nobasede2004,aAUTOLÁS/Apagouoimpostoderendapelasistemáticadetributaçãodcroreal,apresentandonorespectivoanofaturamentodeR$6.000.000,00(seismilhõesdereais).AsreceitasdasociedadedecorremexclusivamentedocomérciodeautomóveisnoPaís.Noiníciodoanode2005,aAUTOLÁS/ApretendeanalisaraalteraçãsistemáticacomofimdepagarmenosIReconsulta-oarespeitodatributaçãopelol
ropresumido.Exclusivamentedopontodevistadalegislaçãodoimpostoderenda,éssívelaopçãopelolucropresumido?
Observadoolimitedefaturamento,noanoanterior,inferioraR$48.000.000,00,nãoháóbiceàopçãopelolucropresumido.Aatividadedescritanãoafastaaopção,acircunstânciadeseussóciosserempessoajurídicacomfaturamentosuperioràqueletanteouresidenteemparaísofiscal.
UmaempresasofreexecuçãofiscalpromovidapelaProcuradoriadaFazendadoEstadodeSãoPauloe,noscincodiasindicadospelojuizparaquitaradívidaouoferecerbensàpenhora,aempresaexecutadapermaneceinerte.Todavia,transcorridooprazoindicado,aexecutadaofereceàpenhorabensdesuapropriedade,comomáquinasutilizadasemsualinhadeprodução.Apóstomarciênciadarelaçãodebensindicadospel
ada,aFazendaPúblicaprotocolapetiçãorejeitandoosbensoferecidos,argüindoabliquidezdestesbensnomercadoe,paralelamente,solicitaapenhorade30%dofaturamentodaexecutada,pedidoqueéintegralmentedeferidopelojuiz.Contraareferidadecisão,aexecutadainterpõe,peranteoTribunaldeJustiçadoEstadodeSaulo,agravodeinstrumentocontestandoafaltadeliquidezepedindoolevantamentodapenhorasobreofaturamento,recursoque,porvotaçãounânimedaturmajulgara,foideclaradoimprocedente.
QUESTÃO:Considerandoapenhorade30%dofaturamentodaexecutada,oquepoderiacomprometerassuasatividadeseofatodeteraexecutadaindicadooutrosbensquejulgateremliquidez,comoadvogadodaempresa,tomarasmedidascabíveisnosautosdoagravodeinstrumento.
-recursoespecialperanteoSuperiorTribunaldeJustiça;
-segundoentendimentodegrandepartedajurisprudência,especificamentedoSTJ,apenhorasobreofaturamentosomentetemcabimentonaausênciadeoferecimentodebensalternativos,umavezqueogravamedeveráimportaromenorônusaocontribuinteexecutado;
-apenhorasobreofaturamentopoderáconduziraempresaàinsolvência
-TrechodoJulgado:“Inicialmente,estaTurmaentendeuquepoderiapenhorar30%dorendimentodaempresa,mas,depois,aTurmaeaprópriaSeçãomudaramaorientaçãoermitemmaisapenhoradorendimentodaempresa,porqueissoequivaleapenhoraraprópriaempresa(...)Sehouverpenhoradofaturamentooudorendimento,aempr
esapodeficarinviável.”
AEmpresaGlobalcomunicationsLtda,sediadanoMunicípiodeSãoPaulo,éautuadaemcorrênciadonãopagamentodeImpostoSobreServiçosdeQualquerNatureza(ISSQN)emelaçãoaosvaloresrecebidospelaprestaçãodeserviçosdecomunicação.Oprazoparaministrativaexpira-esemqueaempresaautuadatomequalqueriniciativa,tendosidoentãoodébitoinscritoemDívidaAtivahácincomeses.
QUESTÃO:PorjulgarindevidooISSsobreserviçosdecomunicaçãoe,naiminênciadeumaexecuçãofiscal,quepoderiacomprometerosseusnegócios,aempresaoconstitu
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comoadvogadoparadefenderosseusinteresses.Tomarasprovidênciascabíveis.
-IngressarcomAçãoAnulatóriadeDébitoFiscal;
-requereradeclaraçãodeinexistênciadarelaçãojurídicaeaanulaçãodocréditodaativa;
-efetuarodepósitodomontantediscutido-artigo38daLei6.830/80–“AdiscussãdicialdaDívidaAtivadaFazendaPúblicasóéadmissívelemexecução,naformadestvoashipótesesdemandadodesegurança,açãoderepetiçãodeindébitoouaçãoanulalaratóriodadívida,estaprecedidadodepósitopreparatóriodovalordodébito,mon
mentecorrigidoeacrescidodosjurosemultademoraedemaisencargos.”-osserviçosdecomunicaçãodevemsertributadospeloICMSenãopeloISS.
ApósotrânsitoemjulgadodedecisãofavorávelaocontribuinteemaçãoderepetiçãofoiexpedidoprecatóriotendoaUniãoFederal,em2003,depositadointegralmenteovaloraquehaviasidocondenadaapagar.Contudo,nomomentoemqueocontribuinterequereuolevantamentododepósitojudicial,ojuizdaXaVaraFederaldeSãoPauloindeferiuopedidoalegandonãoterocontribuinteapresentadoascertidõesnegativasdeTributosFederais,Estaduais,Municipais,bemcomoacertidãoderegularidadeparacomaSeguridadeSocial,nostermosdoartigo19daLei11.033/2004.
QUESTÃO:Comoadvogadodocontribuinte,ingressecomamedidacabívelparareformar
odespachoqueindeferiuolevantamentododepósitojudicialdoprecatório,apresentandoaadequadafundamentação.Emhipótesealgumaseráconsideradaaredaçãoescritaspaço.
-InterposiçãodeAgravodeInstrumentodirigidoaoTribunalRegionalFederalda3ªgião;
-aleinãopoderetroagirparaatingiracoisajulgada–aleinãopoderiaterefeissobreosprecatóriosjáexpedidosoucompagamentoemcurso;
-trata-sedeumatocoercitivoparacobrançadetributos(cobrançaindireta)equefereosprincípiosdalegalidade,igualdadeecoisajulgada.
Em10/06/2004,o“EstabelecimentoX”,localizadonoestadodeSãoPaulo,vendeumamnaparaaproduçãodefósforos,adquiridapelo“EstabelecimentoY”,localizadonoesoCearáequefazreferidaaquisiçãoparaincorporaçãonoseuativofixo.Ovaloré,alémdoICMS,pelosseguintesmontantes:
(ii)meramenteparafinsdestaquestão,suponha-sequeasalíquotasinternas(hipotécas)deICMSparaoprodutomencionadonocasoacima,emcadaumdosestadosmencionados,sejamasseguintes:
EstadoProdutoAlíquota
SãoPauloMáquinasemgeral12%
CearáMáquinasemgeral15%
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ComponenteValor(emR$)ValordaMercadoria400.000,00
IPI*
8.000,00Total408.000,00
*Trata-sededadodaquestão;nãodeveserrecalculadoparafinsderesoluçãodesta
Combasenosdadosacima,calcularoICMSdevidoemcadaumdosEstadosenvolvidos,considerandoasalíquotasinterestaduaisvigentes.
1)-Operação1:
Alíquotas:(i)interestadual–7%
(ii)internadoCE(destino)–15%
(iii)diferencialdealíquotas–8%
ValorbaseparaCálculo:R$408.000,00(IPI,nestecaso–aquisiçãoparaativofixoanaB.C.)
ICMSaserrecolhido:
EmSP(peloprodutordemáquinas)NoCE(peloprodutordefios)R$408.000,00/(1-0,07)–R$408.000,00
R$408.000,00/0,93–R$408.000,00
R$438.709,68–R$408.000,00
R$30.709,68R$438.709,68x0,08
R$35.096,77
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ICMStotalrecolhidonaoperação:R$65.806,45
Errosdemerocálculoserãodesconsideradosdesdequeindicadascorretamenteasoperaçõesaritméticas.
OSr.Nogueirafaleceudeixandoaoseuúnicoherdeiroumlotedeummilhãodeaçõesmgrandebancobrasileiro.NaúltimadeclaraçãodoimpostoderendaelaboradapeloSNogueira,estasaçõestinhamumvalordeR$1,00(umreal)cada.NomomentodofalecimentoestasaçõesvaliamR$1,20(umrealevintecentavos)aunidadee,porocasidahomologaçãodoformaldepartilha,cadaumadelasvaliaR$1,50.Considerando-se
queasaçõesingressaramnopatrimônioparticulardoherdeiropelovalordeR$1,50ada,pergunta-se:QualseráatributaçãodeImpostodeRendaeITCMDincidentessobraoperaçãoacimadescrita?Comodeverãoserdeterminadasasbasesdecálculoequemoscontribuintes?
Haveráaincidênciadedoistributos–ITCMDeImpostodeRenda;
-oITCMDserácalculadocombasenovalordasaçõesporocasiãodofalecimento–R$
-ITCMD–contribuinte-Herdeiro
-ITCMD–R$1,20xR$1.000.000,00=R$1.200.000,00x4%=R$48.000,00;
-IRincidirásobreadiferençaentreR$1.500.000,00–R$1.000.000,00=R$500.0000x15%=R$75.000,00
-IR–contribuinte-Espólio
OBrasilfirmaumacordointernacionalcompaísvizinhovisandoasseguraraisençãoimpostosincidentessobreumempreendimentodegrandeimportânciaestratégicaparaosdoispaíses,especificamentedaincidênciadoICMS.ReferidoacordointernacionaltemoseutextoreferendadopeloCongressoNacionale,emseguida,épromulgadooDecretoLegislativonO100/2004.Apósaratificaçãodoacordo,éexpedido,peloPrentedaRepública,oDecretonO2.142/2004,completando-seassimoprocessodecelebraçãodoacordointernacional.UmdeterminadoEstadodaRepúblicaFederativadoBral,vislumbrandoaperdadereceitastributáriasporforçadaisençãoconcedidapelo
dointernacional,decidequestionarasuaconstitucionalidade.Analiseaquestãoàluzdodispostonoartigo151,III,daConstituiçãoFederal.
OPresidentedaRepública,nacelebraçãodostratadosinternacionais,agecomoreprentantedaRepúblicaFederativadoBrasil,englobadosUnião,Estados,DistritoFederaleMunicípios,enãoapenascomorepresentantedaUnião;
-apenasaUniãogozadasoberaniae,portanto,apenasoseurepresentantepodecelebrartratadosinternacionaisdestanatureza;
-“Art.21.CompeteàUnião:
I–manterrelaçõescomEstadosestrangeiroseparticipardeorganizaçõesinternacio
(...)
Art.84.CompeteprivativamenteaoPresidentedaRepública:
(...)
VIII–celebrartratados,convençõeseatosinternacionais,sujeitosareferendodongressoNacional.”
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Háentendimentosnosentidodequetratadosinternacionaisnãopodemconcederisençdetributosmunicipaiseestaduais,taiscomoosdefendidosporIvesGandraSilvaMartinseRoqueCarrazza.Todavia,adoutrinadominanteentendetratar-sedeleidecaráternacional,obrigandoatodososentesdafederação.
APanificadoraPães&Bolosadquire,emdezembrode2004,umaoutrapanificadora(Doces&Salgados)damesmaregião,jáqueosantigossóciosdestaúltimaresolveramentar-se.Todavia,emmeadosdemaiode2005,aPães&BolosésurpreendidacomacobrançadevaloresreferentesatributosfederaisnãopagospelaPanificadoraDoces&Salgados,noperíodocompreendidoentrenovembrode2002edezembrode2003.Indaga-se:procedeestacobrança,considerando-sequeossóciosdaPanificadoraPães&B
osnãotinhamqualquerinfluênciasobreasdecisõesqueeramtomadasnaPanificadoraoces&Salgados?Fundamente.
-Trata-sederesponsabilidadeporsucessãotributáriaporaquisiçãodeestabelecime
-previsãonoartigo133doCódigoTributárioNacional;
-“Apessoanaturaloujurídicadedireitoprivadoqueadquirirdeoutra,porqualquertítulo,fundodecomércioouestabelecimentocomercial,industrialouprofissional,econtinuararespectivaexploração,sobamesmaououtrarazãosocialousobfirounomeindividual,respondepelostributos,relativosaofundoouestabelecimentoadquirido,devidosatéadatadoato:I–integralmente,seoalienantecessaraexploraçãodocomércio,indústriaouatividade;II–subsidiariamentecomoalienan
esteprosseguirnaexploraçãoouiniciardentrode6meses,acontardadatadaalienação,novaatividadenomesmoouemoutroramodecomércio,indústriaouprofissão
-APanificadoraPãeseBolosteráquearcarintegralmentecomodébitodaPanificadaDoceseSalgados,poisossóciosdestaúltima,tendoseaposentado,nãoderamseguentoàatividade.
Recentemente,alegislaçãodoMunicípiodeSãoPauloreferenteaoImpostosobreaTrissãodeBensImóveis(Lei11.154/91)foisubstancialmentealteradapeloDecretoMunicipalno46.228/05,bemcomopelaPortariano81/05,daSecretariadeFinançasdoMunicípiodeSãoPaulo,dispositivosestesquepromoveramaalteraçãodabasedecádotributomencionado,quepassouaserfixadapeloMunicípiocombasenaPlantaGenéricadeValores.
Oreferidodecretoestabelece:
“Artigo7o:Abasedecálculodoimpostoéovalorvenaldosbensoudireitostranstidos.Parágrafo1o:Considera-sevalorvenal,paraefeitosdesteimposto,ovalorpeloqualobemoudireitoserianegociadoàvista,emcondiçõesnormaisdemercad
Artigo8o:ASecretariaMunicipaldeFinançastornarápúblicososvaloresvenaisatuizadosdosimóveisinscritosnoCadastroImobiliárioFiscaldoMunicípiodeSãoPaul
Parágrafo1o:Osvaloresvenaisdosimóveisserãoatualizadosperiodicamente,defoaaassegurarsuacompatibilizaçãocomosvalorespraticadosnoMunicípio,mediantesquisaecoletapermanente,poramostragem,dospreçoscorrentesdastransaçõeseda
ofertasàvendanomercadoimobiliário,inclusivecomaparticipaçãodasociedadereentadanoConselhodeValoresImobiliários.
Parágrafo3o:Ovalorvenaldivulgado,emnenhumahipótese,seráinferioràbasedelodoImpostosobreaPropriedadePredialeTerritorialUrbana—IPTU,utilizadanoexercíciodatransação.”OSr.Guimarãesacaboudenegociaravenda,mediantecontormaleregular,comvalorfixadoemR$500.000,00(quinhentosmilreais),deumimóvelseuparaoSr.Machado,ecujovalorvenalnocarnêdeIPTUédeR$600.000,(seiscentosmilreais).Todavia,segundoaPlantaGenéricadeValores,esteimóvelvaleriaR$700.000,00(setecentosmilreais).
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Aspartestêminteresseemfazeroregistrodatransmissãodapropriedadenocartórideregistrodeimóveisomaisrápidopossível,massabemqueesteatonãoseráconsuahipótesedeoITBInãoserrecolhidoconsoanteoDecretoMunicipalno46.228/05.
QUESTÃO:Comoadvogado,tomeasmedidasjudiciaiscabíveisvisandoasseguraropagamentodotributodaformamenosonerosapossível.
-MandadodeSegurança
-oartigo8ºdoDecreto,nãofixouapenascritériosgenéricoseabstratosparaapur
valorvenal,oquesóseriapossívelporlei,masacabouprescrevendoapublicaçãodlorvenaldecadaimóvelemconcreto.Oparágrafo1ºdesteartigodeterminouaatualaçãoperiódicadovalorvenal,masnãosetratademeraatualizaçãomonetáriadabas-estaatualizaçãoimplicaverdadeiramajoraçãodabasedecálculo,ferindooprinclegalidade
-princípiodalegalidade-artigo150,incisoI,daConstituiçãoFederal-artigo9incisoI,artigo97,incisoIIeparágrafo1º
-impossibilidadedefixaçãodabasedecálculopordecreto.
ALeino11.051,de29dedezembrode2004,buscou,pormeiodeseuartigo17,reaproveitarumaantigaregracontidanoartigo32daLei4.357/64,segundoaqua
lficaapessoajurídicaquepossuidébitosnãogarantidosjuntoàUniãoe/ouINSSiadeefetuaradistribuiçãodelucrosaossóciosouquotistas,sobpenademulta.
Assim,segundoanovaredaçãodoartigo32,daLei4.357/64,alteradopeloartigo17daLeino11.051/04,estabeleceu-seque:
“Art.32.Aspessoasjurídicas,enquantoestiverememdébito,nãogarantido,paracoUniãoesuasautarquiasdePrevidênciaeAssistênciaSocial,porfaltaderecolhimendeimposto,taxaoucontribuição,noprazolegal,nãopoderão:
(...)
b)daroudistribuirparticipaçãodelucrosaseussóciosouquotistas,bemcomoas
sdiretoresedemaismembrosdeórgãosdirigentes,fiscaisouconsultivos;
(...)
§1oAinobservânciadodispostonesteartigoimportaemmultaqueseráimposta:
I–àspessoasjurídicasquedistribuíremoupagarembonificaçõesouremunerações,eguala50%(cinqüentaporcento)dasquantiasdistribuídasoupagasindevidamente;
II–aosdiretoresedemaismembrosdaadministraçãosuperiorquereceberemasimporiasindevidas,emmontanteiguala50%(cinqüentaporcento)dessasimportâncias.
§2oAmultareferidanosincisosIeIIdo§1odesteartigoficalimitada,respect
ivamente,a50%(cinqüentaporcento)dovalortotaldodébitonãogarantidodapessjurídica.”
QUESTÃO:ConsiderandoqueaempresaBetaGamaS/A,quepossuidébitosnãogarantidoseranteaUnião,pretendedistribuirdividendosaseussócios,mastemequeesteprocedimentovenhaalheacarretaralgumtipodeautuaçãofiscal,comoadvogadotomeasprovidênciascabíveisdefendendoosinteressesdaempresa.
-MandadodeSegurança
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-sançõesindiretas-restriçõesouproibiçõesimpostasaocontribuinte,comoformadeobrigá-lo-hácerceamentodosdireitosfundamentaisdoscontribuintes,comoodevidoprocessolegal.
-devidoprocessolegal(CF,art.5,LIV)ésuprimido
-pode-setambémalegarviolaçãoaoprincípiodaproporcionalidade-desobedecemaaaçãodosmeios,desrespeitaoprincípiodemenoringerênciapossívelnosdireitosdo
-aCF,artigo195,parágrafo3º,prevê,apenasexcepcionalmenteasançãoindiretata.
OSr.Ubaldo,executivoconsagradonomercado,foicontratadoparaocargodediretordaTokioflyLtda.,empresadosegmentodehelicópterosequepassaporgravesdificuldadesfinanceiras,parapromoveroseusaneamentoetorná-lanovamentelucrativa.Paraoexercíciodasuadelicadafunção,iniciadaemjaneirode2000,oSr.baldorecebeuamplospoderesdossócios.
Emvistadodelicadoquadrofinanceirodaempresaeparaquefossemadimplidososcompromissoscomempregadosefornecedores,acabou-sepornãopagaracontribuiçãorevidenciária,partepatronal,nosexercíciosde2000e2001.
Aempresasofreuautuaçãofiscalemsetembrode2005,semter,contudo,ingressadocomrecursoadministrativoquepudessesuspenderaexigibilidadedodébitoenvolvid
o.Seguiu-seaexecuçãofiscalcomapenhoradosbenspessoaisdoSr.Ubaldo,emjaneirode2006,umavezqueelefiguravanopólopassivodaexecuçãofiscal.
QUESTÃO:NaqualidadedeadvogadodoSr.Ubaldo,tomeasmedidascabíveis.
-Embargosàexecução
-artigo135,III,doCódigoTributárioNacional
-sustentarquemeronãopagamentodetributonãoconfiguraexcessodepoderouinfraçãodeleisuficientepararesponsabilizarpessoalmenteodiretor
AempresaXauferiureceitasaolongodoexercíciode1999,tendo,conformedeterm
inaalegislaçãotributáriaaplicável,declaradoàsautoridadesfiscaisosvaloresdatítulodePISedeCOFINS.Ocorreque,emboradeclarados,osrespectivosvaloresnãoforamrecolhidosemfavordaUniãoFederal,porquantoareferidaempresapassavaporsériasdificuldadesfinanceiras.AProcuradoriadaFazendaNacional,noregularexercíciodesuasprerrogativas,inscreveuoscitadosdébitosdePISeCOFINSemDívidaAtivadaUniãoFederalem01/01/2004.Em05/07/2005foiajuizadaexecuçãoflparacobrançadadívida,tendoaempresasidocitadaem06/07/05.Nestecontexto,indaga-sesefoirespeitadooprazoprescricionalparaacobrança(ajuizamentodaaçãodeexecuçãofiscal)emtela.Justifiqueasuarespostaindicandoabaselegalael.
Oprazoprescricionalnãofoirespeitado.Ainscriçãoemdívidaativasuspendeoprarescricionalpor180dias(artigo2º,§3º,Lei6.830/80).Aexecuçãofoiajuizadaq
manoemeioapósainscriçãoemdívidaativa(05/07/2005),oquesignificaqueacoemdoprazoprescricionalvoltouaocorrer180diasapósadatadeinscriçãoemdívitiva,ouseja,07/2004.Portanto,tomando-seasdatasdeocorrênciadosfatosgeradoresatéadistribuiçãodaaçãodeexecuçãofiscal,descontadosos180diasdesuspdoconsumadaaprescrição.Vertambémartigo174doCódigoTributárioNacional.
AempresaX,comsedeemSãoPaulo,contratouosserviçosdaempresaY,cujasede,nostermosdeseucontratosocial,estáemBarueri.ConsiderandoqueosserviçosserãprestadosparaaempresaXemSãoPauloeobservadoodispostonaPortariaSFno101/2005,doMunicípiodeSãoPaulo,segundoaqualempresasdeoutrosmunicípiosque
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restamserviçosespecificadosnoDecretoMunicipalno46.598/05,emSãoPaulo,terãouesecadastrarnaPrefeituradestemunicípioparanãosofreremaretenção,pelotom,de5%(cincoporcento)referenteaoISS,orienteaempresaXnahipótesedeaprestadoradeserviços(empresaY)nãoterefetuadoocadastroexigidojuntoàPrefeiradeSãoPaulo.Considere,naresposta,queoserviçoprestadopelaempresaYestejaprevistonoDecretoMunicipalno46.598/05.
OrientaraEmpresaXafazeraretençãodoISSsobpenaderesponsabilidade.
OSr.Pierre,francês,mudou-sehátrêsanosdeParisparaSãoPauloparavivercomaesposabrasileira.Todavia,oSr.Pierrecontinuaareceberumasériederendime
ntospagosporfontessituadasnaFrançaequesomamcercadeR$50.000,00pormês.NoBrasil,oSr.PierrerecebeumsaláriodeR$20.000,00dasubsidiáriadaempresafrancesaondetrabalha.OrienteoSr.PierrearespeitodatributaçãodosreferidosrendimentosnoBrasil,observandoaexistênciadeumtratadointernacionalcontraabitributaçãofirmadoentreoBrasileaFrança.
TendofixadoaresidêncianoBrasil,oSr.Pierrepassaráasertributadosegundooprincípiodauniversalidade-deverápagarimpostosobreorendimentoauferidonoBrasilenaFrança-oimpostopagonaFrança(sobreosrendimentosláauferidos)podeercompensadocomoimpostodevidonoBrasilsobreestesrendimentos.
OSr.Andrade,sóciomajoritáriodeumasociedadelimitada,tributadapelolucropresumido,pretendeinvestirnomercadodeações,aproveitandoobommomentodomercado
financeiro.Todavia,eletemdúvidasarespeitodaformafiscalmentemenosonerosadeefetuarosseusinvestimentos,ouseja,sedeveinvestircomopessoafísicaoucapitalizarasuaempresae,então,efetuaraaplicaçãoatravésdapessoajurídicavezqueoartigo10daLei9.249/95,garanteaisençãotributáriadosdividendosdisibuídosàspessoasfísicas.
Considerandoque,comoregra,osganhoscomaçõessãotributadosnafontea15%pelompostoderendaeprojetandoumresultadoestimadodeganhonovalordeR$100.000,00,orienteoSr.Andradeainvestircomopessoafísicaoucomopessoajurídica,visandoobter,obviamente,amenortributaçãopossível.
Émenosonerosaaaplicaçãofeitaporpessoafísica,poishaveráapenasaretençãodlodeimpostoderenda-nocasodeseinvestircomopessoajurídica,emboraoval
orretidode15%possasercompensadoposteriormente,haveráaincidênciadasalíquosde15%eadicionalde10%,PISeCofins.
PONTO1OmunicípioemqueestáestabelecidaaempresaXeditouleiinstituindotaxadelimpezapúblicaparaocusteiodoserviçopúblicomunicipaldelimpezadelogradrospúblicos.Suabasedecálculoéofaturamentodasempresasestabelecidasnomunioesuaalíquotaéde0,5%.Referidataxapassaráaserexigidanodia1.ºdejaneirpróximoano.
QUESTÃO:NaqualidadedeadvogadodaempresaX,tomeasmedidasjudiciaiscabíveisparaquestionaraexigênciadessataxa.
-Mandadodesegurançapreventivoouaçãodeclaratóriadeinexistênciaderelaçãoju
tária.
-Osserviçospúblicosemquestãosãoexecutadosembenefíciodapopulaçãoemgeral,bilidadedeindividualizaçãodosrespectivosusuáriose,conseqüentemente,dareferidadeacontribuintesdeterminados,nãoseprestandoparacusteiomediantetaxa,conformeentendimentojurisprudencial.
-Abasedecálculoeleitapelaleiemquestãonãoéprópriadetaxa,quedeveserrsuficientepararessarciroEstadopeloexercíciodopoderdepolíciaoupelaprestaçãodeserviçospúblicosespecíficosedivisíveis,prestadosaocontribuinteoupo
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uadisposição,jamaisofaturamentodasempresasestabelecidasnomunicípio,comoderminaaConstituiçãoFederalno§2ºdoartigo145econfirmaajurisprudênciadoSupribunalFederal.Igualmenteécabíveloargumentodequeataxaemquestãoimplicanutilizaçãodetributocomefeitodeconfisco,tambémvedadapeloartigo150,IV,daonstituiçãoFederal.
AempresaXaderiuaoProgramadeRecuperaçãoFiscal–REFIS,emmarçode2000.AlémcolhimentodasparcelasmensaisdoREFIS,aempresadeveriamanteropagamentoregulardosdemaistributosemdia.Ocorrequeaempresarecolheupontualmente,por4(quatro)mesesconsecutivos,PISeCOFINS,porém,comoscódigosdereceitainvertidos.Portalmotivo,aempresafoinotificadadalavraturadeautodeinfraçãor
elativoàfaltaderecolhimentointegraldaCOFINS.Aimpugnaçãoaoautodeinfraçãorotocoladaextemporaneamente,resultandonainscriçãododébitoemdívidaativaeindaempresaparaimediatopagamentododébito,sobpenadeexclusãodoREFIS.
QUESTÃO:Comoadvogado,adoteasmedidasjudiciaiscabíveis,visandoassegurarareinclusãodaempresanoREFIS.
Ajuizamentodaaçãoanulatóriadedébitoemdividaativa,compedidodeantecipaçãotosdatutelajurisdicional,oumandadodesegurançarepressivo,compedidodeliminar,pleiteandoaanulaçãodoatodeinscriçãododébitoemdívidaativa.
Ex-procuradordeempresaestrangeirafoicitadoporeditalparapagardívidafiscaldeempresasediadanoBrasil,controladapelaempresaestrangeiradaqualfoi
procurador,decorrentedefaltaderecolhimentodeICMS.Aoapreciarosautosdaexecuçãofiscal,constata-seareveliadaempresabrasileiraque,citada,teveseusbenspenhoradosesilenciou.Asentençanosautosdaexecuçãotransitouemjulgado.iantedainsuficiênciadebensdaexecutada,porém,ojuizacatoupetiçãodaProcuraadoEstadoedeterminoufossecitado,também,oex-procuradordeempresaestrangeira.
QUESTÃO:Comoadvogado,adoteasmedidasjudiciaiscabíveis,visandoasseguraropatrimôniodoex-procuradordaempresa.
Interposiçãodeexceçãodepré-executividadecompedidodeexclusãodonomedoex-prdopólopassivodaexecuçãofiscal.
1.AempresaXpretendeparticipardeprocessolicitatórioparaaprestaçãodeservideengenhariaparaumaempresapública.Umadasexigênciaslegaisparaasuahabilitaçãonalicitaçãoemquestãoéaregularidadefiscal,cujaprovadeveserfeitamedipresentaçãodecertidãonegativadedébitooucertidãopositivacomefeitodenegatiandodasolicitaçãoderelatóriodeinformaçõesdeapoioparaemissãodecertidãojuariadaReceitaFederal–SRF,aempresaXdeparou-secomaexistênciadeumdébitoabertodeCOFINS,declaradoenãopago.Comoadvogadodaempresa,orienteodepartamentofiscalsobreaalternativaouasalternativasexistentesparaaobtençãodecertidãopositivacomefeitodenegativa,semquehajaanecessidadedeaempresaXingressarcommedidajudicial.
Asmodalidadesdesuspensãodocréditotributárioprevistasnoartigo151doCódigoutárioNacional–CTNpermitemaobtençãodecertidãopositivacomefeitodenegativ
entanto,aúnicadashipótesesprevistasnoreferidoartigoquedependedeumainiciativadaempresaXequenãoenvolveumamedidajudicialéoparcelamentododébitoquestão.
Acertidãonegativadedébitopoderiaserobtidaemqualquerdashipótesesdeextinçcréditotributárioprevistasnoartigo156doCódigoTributárioNacional,masoenunodaquestãofazreferênciaapenasàcertidãopositivacomefeitodenegativa.
2.AempresaXingressoucommandadodesegurançaparaquestionaraexigênciadeumdeterminadotributoeobtevemedidaliminar,desobrigando-adorecolhimentodot
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ributoemquestão.Posteriormente,aempresaXfoifiscalizadaeoagentefiscallavrouautodeinfraçãoreferenteaonãorecolhimentodoreferidotributo,emboraaeresaXestivessedesobrigadadeseupagamentoporforçadamencionadaliminar.OdiretorjurídicodaempresaXconsulta-oparasaberseoprocedimentodoagentefiscalestácorreto.
AsuspensãodaexigibilidadedocréditotributáriopormeiodemedidaliminarconcedaemmandadodesegurançanãoimpedeoFiscodeprocederàconstituiçãodocréditotparapreveniradecadênciadodireitodelançar,conformejurisprudênciapacíficaeriadoutrinária.
3.AempresaXpretendetransferirrecursosfinanceirosmantidosemcontacorrentededepósitonoBancoAparacontadeidênticanaturezanoBancoB,ondejápossuiontacorrenteaberta,poisesteúltimoofereceuàempresaisençãodetarifasbancáridiretorfinanceirodaempresaXquestiona-o,naqualidadedeconsultortributáriodaempresa,seédevidaaContribuiçãoProvisóriasobreMovimentaçãoouTransmissãoedeCréditoseDireitosdeNaturezaFinanceira–CPMFsobreosvaloresenvolvidosnatransferênciaemquestão.
NãoédevidaCPMFsobreosvaloresenvolvidosnatransferênciaemquestão.OartigodaLeinº9.311/96estabelecequeaalíquotadessacontribuiçãoficareduzidaazerlançamentosrelativosamovimentaçãodevaloresdecontacorrentededepósito,paratadeidênticanatureza,dosmesmostitulares,excetonoscasosdelançamentosacrétonahipótesedequetrataoincisoIIdoart.2°”,quesereferea“lançamentoac
porinstituiçãofinanceira,emcontascorrentesqueapresentemsaldonegativo,atéoimitedevalordareduçãodosaldodevedor”,oquenãoéocasodescritonoenunciaduestão.
4.AempresaXprometeuavendadeimóvelseuparaaempresaY.Opreçofoiparcialmentepago.Aescrituradefinitivadevendaecompra,portanto,nãofoilavrada.Passadostrêsanos,aempresaYresolvevenderoimóvelparaaempresaZ.Alémdaaliedoimóvel,cedeadívida,comgarantiahipotecáriaquemantinhacomX.Aolavraraerituradefinitivadaoperaçãoimobiliária,otabeliãoexigeopagamentodoimpostodansmissãorelativoaostrêsatos.Sobaóticadodispostonoartigo156,II,daConstuiçãoFederal,estarácorretaessaexigência?Porquê?
OMunicípiopodeexigirimpostodetransmissãointervivosdosdoisatosdealienaçã
bemimóvel.
5.AempresaXcontratouosserviçosdaempresaYparacosturadeetiquetasemconfecçõessuas.AempresaYreceberia,porpeçacosturada,preçorelativoaosserviçosados.Sobreovalordosserviçosdebeneficiamento,foipagoIPI,nostermosdalegislaçãovigente.OMunicípiolocal,porém,aofiscalizaraempresatomadoradosserexigedelaopagamentodoISSdevidosobreidênticofatogerador.Nessecontexto,queorientaçãovocêdariaaoseuclientequantoaopagamentodosmencionadostribut?
OrientaroclientearecolheroISSsobreosserviçosdebeneficiamento.
Aimprensapublicourecentementediversasnotíciasacercadojulgamento,peloSupr
emoTribunalFederal–STF,deumrecursoextraordinárioquetratadainconstitucionalidadedainclusãodoICMSnabasedecálculodaCOFINS.Atéomomento,háseisvotavoráveisàempresarecorrenteeumvotonegandoprovimentoaorecursoextraordináriemquestão.Emboraaquestãonãoestejadefinitivamentejulgada,vistoqueosministsaindapodemalterarseusvotos,suacliente,ABCIndustrialeComercialLtda.,interessou-seporessadiscussãojurídicaesolicitouaelaboraçãodeumamedidajualquelheassegureanãoinclusãodoICMSnabasedecálculodaCOFINSdaquiprafrte,bemassimoreconhecimentododireitoaocréditodosvalorespagosamaiornopassado.
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QUESTÃO:Naqualidadedeadvogadodaempresa,tomeasmedidasjudiciaiscabíveis,levando-seemcontaquesuaclientesolicitouumamedidajudicialquenãoimpliquenasuacondenaçãoemhonoráriosdesucumbência.(Observação:aABCIndustrialeComera.apuraaCOFINSpeloregimedacumulatividade,previstonaLein.º9.718,de27denovembrode1998).
MandadodeSegurança(Cf.Súmula105doSTJ:“Naaçãodemandadodesegurançanãosendenaçãoemhonoráriosadvocatícios”eSúmula512doSTF:“Nãocabecondenaçãoemhodonaaçãodemandadodesegurança”).
Suacliente,FabbricaAutomobiliLtda.,éumasubsidiáriadeumgrupoitalianodose
torautomotivorecémconstituídanoBrasil.UmdosprimeiroscontratoscelebradosentreaFabbricaAutomobiliLtda.esuacontroladorarefere-seàlicençaparausodamarcadaempresa.Aoanalisarasincidênciastributáriasaplicáveissobreessecontra,odepartamentojurídicodaFabbricaAutomobiliLtda.deparou-secomaprevisãodaLeiComplementarn.º116,de2003,dequeoImpostosobreServiços–ISStemcomofageradoraprestaçãodeserviçosconstantesdesualistaanexa,sendoqueesteimposincidetambémsobreoserviçoprovenientedoexteriordoPaísoucujaprestaçãoseiniciadonoexteriordoPaís.EntreosserviçosconstantesnalistaanexaàLeiCompmentarn.º116,de2003,encontra-seoseguinteitem“3.02–Cessãodedireitodeusmarcasedesinaisdepropaganda”.PornãoconcordarcomaexigênciadoISSsobreaessãodedireitodeusodamarcaemquestão,suaclienteocontrataparaproporumamedidajudicialqueafastetalexigência.
QUESTÃO:Naqualidadedeadvogadodaempresa,elaboreamedidajudicialsolicitadaporseucliente.
MandadodeSegurançaouAçãoDeclaratóriadeInexistênciadeRelaçãoJurídico-TributDaanálisedoselementoscaracterísticosdocontratodelicençaparausodamarcaderreaconclusãológicadequeesteconsubstanciaumaobrigaçãodedarenãoumaobriazer,evidenciandoaimpropriedadedesequerertributar,viaISS,estenegóciojurídico.
AempresadeengenhariadeinformaçãoProcomputerS.A.,sucessoradeoutraempresadomesmogrupo,porématuantenoramotecnológicoemmecânicademáquinas,Protecmaq.,vemsofrendoproblemasfinanceiros,agravadasuasituaçãoemvirtudedafaltadeinvestimentoporpartedossóciosestrangeiros.
Comoresultadodessacircunstância,aProcomputerseviuobrigadaaatrasaropagamentodetributosfederaisdemododeliberado,comointuitodepouparcaixaparafazerfrenteàsdespesascomempregadosefornecedores.Nãoobstanteimpontualnocumprimentodasobrigaçõesprincipais,aempresamanteveasobrigaçõesacessóriasemefetuandooslançamentosfiscaiseprestandoasinformaçõessobreostributosimpagoOsdébitosfiscaisdaProcomputerforaminscritosnaDívidaAtivadaUnião,dando-sinícioàsexecuçõesfiscaiscorrespondentes.AProcomputerfoicitadanasmencionadaecuçõesfiscais.Inertenoprazolegal,tevebenspenhoradosparagarantiadodébitointimadoorepresentantelegaldapenhorarealizada,naqualidadededepositáriolegal.Seudepartamentocontábil,porém,verificouquedeterminadostributosfederaislançadoshámaisdeseisanosforaminscritosnadívidaativaextemporaneamente.
QUESTÃO:Naqualidadedeadvogadodaempresa,elaboreamedidajudicialsolicitadaporseucliente.
Embargosdedevedorcomfulcronoartigo736eseguintes,doCódigodeProcessoCivil,enoartigo16daLein°6.830,de22desetembrode1.980.-Mérito:AempresadevealegarqueseaplicaaregradaprescriçãododireitodoFiscocomconstituiçãcréditopelocontribuinte,cujahipótesesupõeofluxodecincoanos,contadosdadadaentregadodocumentodeformalizaçãodocréditoaoFisco(DCTF,GIA,etc.),semagamentoantecipado,exvidosarts.150e174doCTN.Conseqüentemente,houveaextinçãododireitodeaçãodoFiscocobrarjudicialmenteocréditotributário.
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1.Mariaéproprietáriadoimóvelondereside,queestáinformadoemsuaDeclaraçãotodeRendaPessoaFísicapelovalorhistóricodeR$100.000,00(cemmilreais).ElapretendevenderesseimóvelporR$250.000,00(duzentosecinqüentamilreais)eaplicaroprodutodavendanaaquisiçãodeumoutroimóvelnessevalor.Diantedisso,riaoconsultasobreaalíquotadoimpostoderendaincidentesobreoganhodecapitalaserapurado,bemcomosobreaexistênciadealgumincentivoaplicávelàoperarelapretendida.Indiqueasuaorientaçãoeafundamentaçãolegal.
Nostermosdoartigo27,daInstruçãoNormativaSRFnº84,de2001,oganhodecapitsujeita-seàincidênciadoimpostoderenda,sobaformadetributaçãodefinitiva,
tadequinzeporcento.-Nostermosdoartigo39daLeinº11.196,de2005,ficaisentodoimpostoderendaoganhoauferidoporpessoafísicaresidentenoPaísnavendadeimóveisresidenciais,desdequeoalienante,noprazode180(centoeoitenta)diascontadodacelebraçãodocontrato,apliqueoprodutodavendanaaquisiçãoimóveisresidenciaislocalizadosnoPaís.
2.AempresaXPTOdeixou,porequívoco,derecolheracontribuiçãoparaoProgramadIntegraçãoSocial–PISreferenteaomêsdemaio.Considerandoqueaempresatemaidepagaressevaloràvista,elaboreumarespostaàconsultadoclientesobreosencargosdevidosnoprocedimentodedenúnciaespontânea,assimcomosobreoentendimentodasautoridadesfiscaisfederaisacercadaextensãodesseinstituto.
Nostermosdoartigo138doCódigoTributárioNacional–CTN(Leinº5.172,de1966)
sponsabilidadeéexcluídapeladenúnciaespontâneadainfração,acompanhada,sefordopagamentodotributodevidoedosjurosdemora,oudodepósitodaimportânciaarbitradapelaautoridadeadministrativa,quandoomontantedotributodependadeapuração”.Adenúnciaespontâneaafastaaexigêncianãosódamultapunitiva,mas,tamoratória.
Dessaforma,sobreosdébitosdenunciadosespontaneamenteháapenasaincidênciaderosmoratórios,correspondentesaosjurosequivalentesàtaxareferencialdoSistemaEspecialdeLiquidaçãoedeCustódia–SELIC.
3.OSupremoTribunalFederal-STFdeclarou,pormaioria,ainconstitucionalida
dedoparágrafo1.ºdoartigo3.ºdaLein.º9.718/98queinstituiunovabasedecálaraaincidênciadacontribuiçãoaoProgramadeIntegraçãoSocial–PISedaContribFinanciamentodaSeguridadeSocial–COFINS.
AempresaABCIndustrialeComercialLtda.ingressoucomaçãoderepetiçãodeindébirelaçãoaoPISeàCOFINS,recolhidosamaior,quefoijulgadaprocedente,razãopelaloconsultaacercadatributaçãodessesvalores.ElaboreumarespostaaoclienteacercadatributaçãoounãodosvaloresrestituídosatítulodePISeCOFINSpagosinmentepeloImpostosobreaRendadasPessoasJurídicas(IRPJ)epelaContribuiçãoSoalsobreoLucroLíquido(CSLL),considerandoqueaABCIndustrialeComercialLtda.apuraessestributospeloregimedolucroreal.
Nostermosdoartigo1ºdoAtoDeclaratórioInterpretativoSRFnº25,de24dedezem
ode2003,osvaloresrestituídosatítulodetributopagoindevidamenteserãotribudospeloImpostosobreaRendadasPessoasJurídicas(IRPJ)epelaContribuiçãoSocisobreoLucroLíquido(CSLL),se,emperíodosanteriores,tiveremsidocomputadoscomodespesasdedutíveisdolucrorealedabasedecálculodaCSLL.
4.Aempresa“X”,sediadaeconstituídanosEUA,realizaavendadeparticipaçãosoccomágioemempresabrasileira“Y”paraaempresa“Z”,sediadaeconstituídanaAlemsuaopinião,arendadecorrentedessaoperaçãopodesertributadanoBrasil?Justifuesuaresposta.
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OganhodecapitalauferidoporresidenteoudomiciliadonoexteriorseráapuradoetributadodeacordocomasregrasaplicáveisaosresidentesnoPaís,conformeestabeleceoart.18daLeinº9.249/1995.Nessecaso,combasenoart.24daLeinº10.833/2003,oadquirente,pessoafísicaoujurídicaresidenteoudomiciliadanoBrasil,ouoprocurador,quandooadquirenteforresidenteoudomiciliadonoexterior,ficaresponsávelpelaretençãoerecolhimentodoimpostoderendaincidentesobreoanhodecapital,auferidoporpessoafísicaoujurídicaresidenteoudomiciliadanoexteriorquealienarbenslocalizadosnoBrasil.
5.Imaginequevocêéconsultadoporumcliente,presidentedeinstituiçãodeeducaçinslucrativos,embuscadeinformaçõesquantoaopagamentoregulardesaláriosaos
rigentes,reitorevice-reitordauniversidadequemantémnaCidadedeOuroPreto,MinasGerais.Queorientaçãovocêdariaaocliente?
ACF,art.150concedeimunidadedeimpostossobrepatrimônio,rendaeserviçosdasinstituiçõesdeeducaçãosemfinslucrativos,umavezatendidososrequisitoslegaisart.14doCTNfixouascondiçõesparagozodaimunidade.Ospagamentosrealizadosaosmencionadosdirigentesdainstituiçãodeensino,comprovadaaatividadeadministrativaepedagógicaligadaexclusivamenteaosobjetivosdaentidadenãoconfigurainfraçãoaodispostonoart.14,doCTN.