A Arte de Elaborar o Contrato: Cláusulas Comuns aos Contratos Automáticos Proporcionais e Não-Proporcionais

Seminário de Resseguro A Arte de Elaborar o Contrato

Cláusulas Comuns aos Contratos Automáticos

Proporcionais e Não-Proporcionais

FUNENSEG 13/14.08.2013

Fábio Galli Di Matteo

1

Ementa

1. Resseguro Automático

2. Cláusula de Resseguro e Riscos Cobertos

3. Política de Subscrição

4. Início e Término

5. Âmbito Geográfico

6. Inspeção de Livros e Registros

7. Cláusula de Exclusão

8. Cláusula de Erros e Omissões

9. Cláusula de Arbitragem

10. Cláusulas Obrigatórias (Lei 126/07 e Resolução 168/07)

2

Acordo global para a cobertura de uma determinada carteira

Parte de cada uma das apólices dessa carteira que se enquadram na definição de riscos cobertos pelo tratado, e que estão dentro do limite monetário acordado, deve obrigatoriamente ser cedida ao tratado

Resseguro Automático

3

base

de

cessão

• Carteira de riscos

• Todos os riscos da

carteira que se

enquadram na

categoria de riscos

cobertos dentro dos

limites monetários

contratados

• Carteira de riscos

• Perda líquida da

carteira (por risco ou

por evento) que se

enquadram na

categoria de riscos

cobertos dentro dos

limites monetários

contratados durante

um determinado

período de vigência

Diferenças básicas entre Contratos


4

prêmio

• Calculado risco a

risco na proporção

cedida ao contrato

• Sujeito a dedução

de comissão de

resseguro

(commission) e

participação nos

lucros (profit

commission)

• Prêmio anual

calculado sobre o

prêmio anual da

carteira protegida

• Pode ser pago em

prestações periódicas

• Estipula-se

normalmente um

prêmio mínimo



5

avisos

de

sinistro

• Borderôs

• Notificação

individual apenas

para sinistros acima

de um valor pré-

determinado

• Por evento: tão logo a

perda líqüida definitiva

da carteira supere a

retenção ou parte dela,

p.ex 75%

• Por risco: notifica-

ções individuais tão

logo a perda líqüida

definitiva do risco

supere a retenção ou

parte dela, p.ex 75%



6

contas

• Periódicas

(normalmente

trimestrais),

incluindo prêmios,

sinistros, comissão,

participação nos

lucros, impostos,

transferência de

carteira

•Anuais, ao final do

período de cobertura,

determinando o valor

definitivo do prêmio,

bem como os sinistros

(pagos e reservados)



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duração

• Contínua,

geralmente sujeita

ao cancelamento

provisional de 3

meses (provisional

notice of

cancellation), caso

contrário pode ser

subentendida a

renovação tácita

•Anual, geralmente

não sujeita ao

cancelamento

provisional, não se

subentende

renovação tácita



8

tipos

• Quota Parte

• Excedente de

responsabilidade

• Fac / Obl *

• Obl / Fac *

• Open cover *

•Por Risco

(working XL)

• Por eventos

(cat XL)

• Excesso de Danos

Anual (stop loss)



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Cláusula de Resseguro e Riscos Cobertos

• âmbito de cobertura: definição da carteira ressegurada

• classe de negócios: Quais os riscos segurados

• TODAS as apólices de uma determinada carteira

• respeitando-se a base de cessão (apólices subscritas ou ocorrência de sinistros)

• durante o período de vigência

• dentro de uma determinada área geográfica

• pode aplicar-se a apólices subscritas diretamente pela cedente, aceitas em co-seguro ou em resseguro facultativo 10

Política de Subscrição

• o preço da cobertura de resseguro leva em consideração a exposição da carteira de risco cedida, variações nessa carteira podem ensejar novo cálculo do preço

• são determinantes os clausulados das apólices, as tarifas e as condições utilizadas pela Cedente no início do período de cobertura

• obrigação por parte da Cedente de informar o Ressegurador sobre quaisquer alterações materiais nos riscos cobertos que possam ensejar novos cálculos (a não informação importa na desconsideração das alterações feitas)

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Início e Término

• o início do período deve ser explícito

• o término pode ser:

natural: cobertura por período determinado (usual nos tratados não-proporcionais)

ordinário: período indeterminado, com término sujeito a aviso prévio (usual nos tratados proporcionais)

extraordinário: possibilidade de terminação imediata em caso de eventos extraordinários ou de descumprimento do contrato

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Início e Término Término Extraordinário (sudden death)

• TERMOS RECÍPROCOS => hipóteses em que para a outra parte houve:

Transferência no controle

Redução / perda do capital

Insolvência / liqüidação

Perda / suspensão de autorização para operar (em geral ou no ramo coberto pelo tratado)

Proibição ou impossibilidade de cumprimento de jure ou de facto dos termos do contrato

Envolvimento do País em hostilidades armadas

Culpa grave no descumprimento dos termos do contrato

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Âmbito geográfico

• Localização dos riscos - incluindo riscos incidentalmente localizados no exterior (interests abroad)=> definir com exatidão o que se entende por tais riscos (por exemplo: riscos localizados no exterior, mas pertencentes a segurados domiciliados no Brasil, desde que os riscos localizados no Brasil também sejam ressegurados pelo mesmo contrato => normalmente não pode exceder uma pequena parcela dos riscos ressegurados)

• Local de subscrição dos riscos - verificar se a ressegurada tem filiais no exterior e se riscos subscritos nessas filiais encontram-se ressegurados pelo mesmo contrato)

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Inspeção de Livros e Registros

• Assegura ao Ressegurador o direito de inspecionar os arquivos e documentos da cedente que tenham relevância em relação ao negócio coberto pelo contrato de resseguro

aviso deve ser feito com antecipação

a qualquer momento

nas dependências da Cedente

às custas do Ressegurador

se necessário Cedente deve fornecer cópias ao Ressegurador

direito persiste enquanto houver responsabilidades no âmbito do contrato (após o término de vigência)

em caso de disputas judiciais ou arbitrais, poderá ser feito por terceiro autorizado pelo juiz ou árbitro

pode condicionar Ressegurador a executar acordo de confidencialidade separado (pouco usual)

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Cláusula de Exclusão • Exclusões absolutas : de caráter geral => em nenhuma circunstância

podem ser incluídas no contrato, geralmente previstas nas condições gerais

Guerra, guerra civil, riscos políticos, atos de inimigos estrangeiros, operações militares, atos de terrorismo, greve, motim, comoção civil, rebelião, revolução, etc

Confisco, nacionalização, requisição etc

Fissão e fusão nuclear, contaminação radioativa, riscos de energia nuclear, poluição

Tratados de resseguro e de retrocessão, programas “Master” / Apólices de cobertura “Umbrella”, seguros e resseguros de excesso de danos, line slips, binding authorities, pools, consórcios e associações.

Apólices com coberturas sem limites, apólices com prazo plurianual

Pagamentos ex-gratia

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Cláusula de Exclusão

• Exclusões absolutas: de caráter específico por ramo => exclusões que diferem ramo a ramo – normalmente discriminadas nas condições especiais

Incêndio: por exemplo Riscos off-shore, Ramos técnicos, Lucros cessantes ou interrupção das operações sem dano material, Riscos espaciais, Asbestos etc.

Ramos técnicos: por exemplo Responsabilidade civil do empregador, ALOP (advanced loss of profits: cobertura de lucros esperados em seguros de obras civis em construção e instalação e montagem), Danos conseqüentes de erro de projeto etc.

Responsabilidade civil: por exemplo Danos puramente patrimoniais, Insolvência, Apólices sem cláusula para sinistros em série, Seguro garantia, Danos punitivos ou exemplares, Ações declaratórias etc.

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Cláusula de Exclusão

• Exclusões / aceitações especiais

Cláusula que indica que o Ressegurador se predispõe a analisar a aceitação de riscos (ou partes de riscos) que ultrapassam o âmbito do contrato:

– quantitativamente: valor monetário que excede a capacidade do tratado

– qualitativamente: coberturas não outorgadas pelo tratado

- essas aceitações continuam sendo aceitações facultativas e sujeitas a contabilização e comissões diferenciadas

- possibilidade de contabilização no âmbito do contrato (aceitações especiais)

- normalmente não há renovação automática, devendo os riscos em sua renovação ser novamente submetidos ao ressegurador para nova apreciação

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Cláusula de Erros e Omissões

• Cláusula tem origem nos contratos Proporcionais, cuja administração se dá através de bordereaux periódicos (geralmente trimestrais), sujeitos muitas vezes a pequenos erros administrativos

refere-se apenas a pequenos erros e omissões de caráter administrativo (clerical or ministerial mistakes)

erros e omissões não obrigam a parte

erros e omissões devem ser retificados imediatamente após terem sido descobertos

não é usual a limitação temporal da correção (correção sempre possível)

erros e omissões não expandem o âmbito de cobertura do contrato

conseqüências desses erros não podem ser cobertas por seguros de Erros & Omissions

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Resolução de disputas em resseguro

• Inserção no contrato de resseguro de cláusula que obriga as partes tentarem chegar a uma resolução através de:

1. Negociação

2. Mediação, se negociação restar infrutífera

3. Litígio como última opção, caso a negociação e a mediação não surtam resultado – a forma de resolução através de litígio também dever ser estipulada previamente:

Judicial

Arbitral (cláusula compromissória, prévia ao eventual litígio)


Resolução de litígios

• Judicial => necessidade de determinação

do foro competente

• Arbitral => necessidade de estabelecimento

do procedimento arbitral

NB: execução do laudo arbitral => necessidade

de determinação do foro para a execução


Legislação brasileira

• Código de Processo Civil

Art. 88 => regra de competência internacional

Art. 100 => regra de competência interna

• Lei de Introdução às Normas do Direito Brasileiro

Art. 9º => regra para qualificar e reger as obrigações

Art. 12 => regra de competência internacional



Lei de Arbitragem - Lei nº 9.307, de 23.09.1996

Art. 4º A cláusula compromissória é a convenção através da qual as partes em um contrato comprometem-se a submeter à arbitragem os litígios que possam vir a surgir, relativamente a tal contrato.

§ 1º A cláusula compromissória deve ser estipulada por escrito, podendo estar inserta no próprio contrato ou em documento apartado que a ele se refira.

§ 2º Nos contratos de adesão, a cláusula compromissória só terá eficácia se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar, expressamente, com a sua instituição, desde que por escrito em documento anexo ou em negrito, com a assinatura ou visto especialmente para essa cláusula.

Resolução de disputas em resseguro Legislação brasileira

• Resolução CNSP n° 168, de 17.12.2007

Art. 38. Os contratos de resseguro visando à proteção de riscos situados em território nacional, deverão incluir cláusula determinando a submissão de eventuais disputas à legislação e à jurisdição brasileiras, ressalvados os casos de cláusula de arbitragem, que observarão a legislação em vigor.

Art. 41. , Parágrafo único. As demandas judiciais ou procedimentos de arbitragem relativos ao pagamento de sinistros recusados pelo ressegurador devem ser comunicados à SUSEP, dentro do prazo de 30 (trinta) dias contados da data da sua instauração.

Arbitragem em resseguro

Vantagens da arbitragem em relação à disputa judicial

• Inexistência de jurisdição supranacional

• Convenção de Nova York (10.06.1958) de reconhecimento de laudos arbitrais estrangeiros

• Especialização dos árbitros

• Informalidade de procedimentos

• Possibilidade de livre fixação do local e idioma

• Confidencial

• Duração do procedimento


Conteúdo da cláusula de arbitragem

• Pode estar inserida no corpo da Alternative Dispute Resolution

• Autonomia em relação ao contrato (para permitir disputas sobre a validade do contrato)

• Se a arbitragem poderá ser utilizada para disputas ocorridas antes e durante a vigência do contrato (a qualquer tempo, sem limitação)

• O que pode ser objeto de arbitragem • Qual o direito aplicável à arbitragem • Importância dos usos e costumes • Qualificação dos árbitros • Escolha dos árbitros


Conteúdo da cláusula de arbitragem

• Poderes do terceiro árbitro

• Sede da arbitragem

• Idioma da arbitragem

• Definição dos procedimentos utilizados

• Determinação de um órgão cujas regras possam ser subsidiariamente aplicadas ao procedimento (ARIAS, CEFAREA, Câmara de Comércio Brasil-Canadá, FIESP etc)

• Prazo

• Custas e honorários

• Foro de execução do laudo arbitral



• Lei de Arbitragem - Lei nº 9.307, de 23.09.1996

• Resolução CNSP n° 168, de 17.12.2007 (Art. 38)

• Decreto nº 4.311, de 23.07.2002 (Promulga a Convenção sobre o Reconhecimento e a Execução de Sentenças Arbitrais Estrangeiras – “Convenção de Nova York”, de 10.06.1958)

• Resolução STJ nº 9, de 04.05.2005 (processamento e julgamento da homologação de sentenças estrangeiras)



• Decreto nº 1.902, de 09.05.1996 (Promulga a Convenção Interamericana sobre Arbitragem Comercial Internacional, concluída na Cidade do Panamá em 30.01.1975)

• Decreto nº 2.411, de 02.12.1997 (Promulga a Convenção Interamericana sobre Eficácia Extraterritorial das Sentenças e Laudos Arbitrais Estrangeiros, concluída em Montevidéu em 08.05.1979)

Cláusulas Obrigatórias

• LEI COMPLEMENTAR Nº 126, de 2007

Art. 12. O órgão regulador de seguros estabelecerá as diretrizes para as operações de resseguro, de retrocessão e de corretagem de resseguro e para a atuação dos escritórios de representação dos resseguradores admitidos, observadas as disposições desta Lei Complementar.

Parágrafo único. O órgão regulador de seguros poderá estabelecer:

I - cláusulas obrigatórias de instrumentos contratuais relativos às operações de resseguro e retrocessão;

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• RESOLUÇÃO CNSP Nº 168, de 2007

Insolvência

Art. 33. Os contratos de resseguro deverão incluir cláusula dispondo que, em caso de liquidação da cedente, subsistem as responsabilidades do ressegurador perante a massa liquidanda, limitadas ao montante de resseguro devido sob os termos do contrato de resseguro, independentemente dos pagamentos, indenizações ou benefícios aos segurados, participantes, beneficiários ou assistidos haverem ou não sido realizados pela cedente, ressalvados os casos enquadrados no artigo 34 desta Resolução.

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Intermediação

Art. 35. Nos contratos com a intermediação de corretoras de resseguro, não poderão ser incluídas cláusulas que limitem ou restrinjam a relação direta entre as cedentes e os resseguradores, nem se poderão conferir poderes ou faculdades a tais corretoras, além daqueles necessários e próprios ao desempenho de suas atribuições como intermediários independentes na contratação do resseguro.

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Art. 36. Nos contratos a que se refere o artigo anterior é obrigatória a inclusão de cláusula de intermediação, definindo se a corretora está ou não autorizada a receber os prêmios de resseguro, ou a coletar o valor correspondente às recuperações de indenizações ou benefícios.

Parágrafo único. Estando a corretora autorizada ao recebimento ou à coleta a que se refere o caput deste artigo, os seguintes procedimentos serão observados:

I - o pagamento do prêmio à corretora libera a cedente de qualquer responsabilidade pelo pagamento devido ao ressegurador; e

II - o pagamento de sinistro à corretora só libera o ressegurador quando efetivamente recebido pela cedente.

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Lei aplicável / Jurisdição

Art. 38. Os contratos de resseguro visando à proteção de riscos situados em território nacional, deverão incluir cláusula determinando a submissão de eventuais disputas à legislação e à jurisdição brasileiras, ressalvados os casos de cláusula de arbitragem, que observarão a legislação em vigor.

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Riscos Cobertos

Art. 40. Sem prejuízo das cláusulas mencionadas neste Capítulo, as cláusulas dos contratos de resseguro serão livremente estabelecidas entre as partes contratantes devendo, contudo, serem previstos dispositivos estabelecendo:

[...]

III - os riscos cobertos e os riscos excluídos;

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Início e término de vigência

Art. 37. A formalização contratual das operações de resseguro deverá se dar em até 270 (duzentos e setenta) dias do início da vigência da cobertura, sob pena de esta não ser considerada, para todos os fins e efeitos, desde o seu início.

[...]

§ 3º Do contrato deverão constar a data da proposta, a data do aceite e a data da vigência da cobertura, especificando ainda o local que será usado como referência para a definição de hora de início e término do contrato.

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Início e término de vigência, critérios para cancelamento, período de cobertura

Art. 40. Sem prejuízo das cláusulas mencionadas neste Capítulo, as cláusulas dos contratos de resseguro serão livremente estabelecidas entre as partes contratantes devendo, contudo, serem previstos dispositivos estabelecendo:

I – o início e término dos direitos e obrigações de cada parte, prevendo inclusive como cessarão estas responsabilidades nos casos de cancelamento;

II – os critérios para o cancelamento;

IV – o período de cobertura, identificando o início de responsabilidade do ressegurador e o exato momento em que as perdas encontram cobertura no contrato. 37

Obrigado Merci

Grazie Thanks

Danke Gracias

спасибо Teşekkür ederim

おかげで ευχαριστίες

רבה תודה شكرا 38

Fábio Galli Di Matteo

Campanella & Di Matteo

Sociedade de Advogados

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Tel. 11 98146 3806

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