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OBJETIVOS
Apresentar os elementos interdisciplinares do
processo de negociação: legais, econômicos,
culturais, sociológicos, psicológicos, de comunicação,
e de comportamento organizacional
Entender a complexidade do processo e praticar
técnicas de negociação
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.4
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ELEMENTOS DA NEGOCIAÇÃO
1º ELEMENTO: DUE DILIGENCE
Coleta de informações e avaliação:
Sobre o potencial licenciante (tecnologia / avaliação)
Sobre o potencial licenciado (necessidade / aspiração)
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ELEMENTOS DA NEGOCIAÇÃO
2º ELEMENTO: PREPARAÇÃO
Entendimento:
Da tecnologia / produto / PI envolvidos:
vantagens e fraquezas
Interesses e condições da sua parte
Dos mercados atuais e potenciais
Das finanças
Dos riscos
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ELEMENTOS DA NEGOCIAÇÃO
3º ELEMENTO: ANÁLISE DAS ALTERNATIVAS
CONTRATUAIS DISPONÍVEIS:
Cessão
Licença
Desenvolvimento conjunto (convênios / parcerias /
cooperação)
Joint venture
Doação
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TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
8
• Adequação / Sinergia
• Motivação
• “BATNA”*
* Best Alternative To a Negotiated Agreement (MelhorAlternativa a um Acordo Negociado)
ELEMENTOS DA NEGOCIAÇÃO
ELEMENTOS DA NEGOCIAÇÃO
[-----------] Zona de barganha positiva
5
PA v 49
10 15 20 25 30 35 40 45
Zona de barganha do comprador
PR v 24
PR c 30PA c 10
PA = PontoAlmejado
PR = Ponto ReservaZona de barganha do vendedor
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.9
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TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
10
ELEMENTOS DA NEGOCIAÇÃO
Perguntas frequentes:
Revelar ou não o BATNA? E o PR?
Exagerar o PR?
Como detectar falsidades ou exageros da outra parte?
Demover a outra parte do seu PR?
Negociador “durão” ou “suave”?
Quando fazer “oferta final”?
Compromisso público?
FOCO NO NEGÓCIO
• Pense como uma pessoa de
negócios: Cadeia de vendas,
Mercado(s), Produção, Indústria,
Finanças, Regulamentação
• Compreenda a economia
• Defina os riscos
• Conheça bem o outro lado
• Comunique-se e aja sobre os “indispensáveis”
ESTRATÉGIA DA NEGOCIAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.11
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FOCO NOS INTERESSES
• Mantenha o foco sobre o problema:
Não sobre as pessoas;
Percepções da outra parte;
Emoção e seus efeitos;
Escutar ativamente;
Expressar-se de forma a ser compreendido.
ESTRATÉGIAS DE NEGOCIAÇÃO
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ESTRATÉGIAS DE NEGOCIAÇÃO
FOCO NOS INTERESSES
• Concentre-se em interesses
• Desenvolva múltiplas opções
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TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
14
• Primeira visita
• Reuniões
• Pessoal responsável
• Relacionamentos
TÁTICAS DE NEGOCIAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
15
VENDA COMO UMA TÁTICA:
• Pense e aja como um profissional de vendas
• Desenvolva ferramentas profissionais de vendas e marketing, por exemplo, dossiê ou perfil não confidencial
• Aprenda a ouvir
• Não exagere na propaganda
TÁTICAS DE NEGOCIAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
16
• Processo interativo
• Demorando mais do que o planejado
• Use intervalos
CRONOGRAMA DA NEGOCIAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
17
• Identificação do estilo das pessoas
• Estratégia e tática
• Transações vs. relacionamentos
• Ganho Mútuo bons relacionamentos
ESTILOS DE NEGOCIAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
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• A influência das culturas na negociação é
singular
– Oriente Médio, asiáticos, alemão, norte-americano,
indianos, latinos
– Gênero
• Sincronizar o ritmo com a cultura
• Saber o que é inadequado
• Entenda o que funciona – dever de casa
• Considere a compatibilidade da equipe
O PAPEL DAS CULTURAS NAS
NEGOCIAÇÕES
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
19
• Negociais
• Legais
• Financeiras
• Concessões mútuas
• Quid pro quo (uma coisa pela outra)
CONSIDERAÇÕES
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
20
• “Fechadores”• Equipes bem sucedidas desenvolvem intuição
de grupo
• Processos (explícitos e implícitos) evoluem
• Equilíbrio entre risco e recompensa
• Saiba quando “tomar uma coisa a sério ou abandoná-la”
• Prático, não teórico
• Entenda a temperatura do outro lado
EXPERIÊNCIA
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
21
RESPONSABILIDADE NA FASE
NEGOCIAL DOS CONTRATOS
Fechamento do contrato
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
22
RESPONSABILIDADE NA FASE
NEGOCIAL DOS CONTRATOS
Fechamento do contrato
Negociações preliminares
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
23
RESPONSABILIDADE NA FASE
NEGOCIAL DOS CONTRATOS
Fechamento do contrato
Negociações preliminares
Responsabilidade Pré-Contratual Responsabilidade Contratual
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
24
RESPONSABILIDADE NA FASE
NEGOCIAL DOS CONTRATOS
Fechamento do contrato
Negociações preliminares
Responsabilidade Pré-ContratualResponsabilidade Contratual
Responsabilidade Contratual
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
25
DOCUMENTOS PRÉ-CONTRATUAIS
Responsabilidade Pré-Contratual
Aplicação dos Princípios
da Boa-Fé Objetiva
da Responsabilidade
Patrimonial
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
26
DOCUMENTOS PRÉ-CONTRATUAIS
O princípio da boa fé objetiva como regra de
conduta obrigatória de dois contratantes
Exemplo:
Art. 422 – Os contratantes são obrigados a
guardar, assim na conclusão do contrato, como
em sua execução, os princípios de probidade
e boa-fé.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
27
DOCUMENTOS PRÉ-CONTRATUAIS
O STJ, nas Jornadas de Direito Civil, esclareceu
que o princípio da boa-fé deve abranger também
a fase de negociações e a fase pós-contratual:
Enunciado 170 – Art. 422: A boa-fé objetiva
deve ser observada pelas partes na fase de
negociações preliminares e após a execução do
contrato, quando tal exigência decorrer da
natureza do contrato.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
28
“...Por outras palavras, a formação do contrato
consiste num processo, isto é, numa sequência de
atos e comportamentos humanos, coordenados
entre si...”
(Enzo ROPPO – O Contrato
RESPONSABILIDADE NA FASE
NEGOCIAL DOS CONTRATOS
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
29
DOCUMENTOS PRÉ-CONTRATUAIS
“Term sheets”
Memorandos de entendimento
Minutas
Protocolos ou Cartas de intenções
Acordos prévios de sigilo
Acordos prévios de exclusividade
“Bullet Points” / Punctação
Atas de Reuniões
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
30
DOCUMENTOS PRÉ-CONTRATUAIS
Meros documentos pré-
contratuais
Podem existir, na
fase pré-contratual
ou negocial
Pré-Contratos (verdadeiros
contratos que antecedem
o contrato definitivo)
Contratos Preliminares
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
31
PRÉ-CONTRATO E
CONTRATO PRELIMINAR
Diferenças
Instrumentos pré-contratuais: Normas de conduta
Segurança nas negociações
Construção paulatina do contrato
Contrato Preliminar:Art. 462 – O contrato preliminar, exceto quanto à forma,
deve conter todos os requisitos essenciais ao contrato
a ser celebrado.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
32
PRÉ-CONTRATO E
CONTRATO PRELIMINAR
Contrato Preliminar:
Qualquer das partes terá o direito de exigir a
celebração do definitivo, desde que do contrato
preliminar não conste cláusula de
arrependimento.
O Juiz poderá suprir a vontade da parte
inadimplente, dando caráter definitivo ao contrato
preliminar.
Na falta de execução, a outra parte poderá pedir
perdas e danos.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
33
• Em geral, a primeira rodada de negociações se conclui quando o Memorando de Entendimentos fica acertado
• Todos os principais componentes do negócio a serfechado, sobretudo questões que são controversasou sujeitas a litígio significativo, devem ser tratadasno âmbito do Memorando de Entendimentos
• Muito cuidado para não criar um Contrato Preliminarquanto isto não seja desejado
MEMORANDO DE ENTENDIMENTOS
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
34
• Termos do contrato
• No caso de uma licença, exclusividade ou não,
restrições de campos
• Direitos reservados
• Pagamentos fixos ou variáveis
• Termos das diligências
• Outros
MEMORANDO DE ENTENDIMENTOS
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
35
FECHAMENTO DO NEGÓCIO
• Revisão final dos termos
• Comunicação interna e externa
• Foco e planejamento
• Ações legais / pré e pós-fechamento
• Relatórios / registros contábeis
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
36
• Todo mundo ganha
• Início de uma relação
• Assinatura do contrato
RESULTADO POSITIVO DA NEGOCIAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
37
• Atrasos na execução do cronograma
• Mudanças na equipe
• Novo parceiro potencial aparece
• Mudanças estratégicas internas
• Quando desistir
SINAIS NEGATIVOS NA NEGOCIAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
38
• Regras de conduta– Obrigação para com o Cliente/Empregador
– Evitar informação errônea / lacunosa
– Conflitos
– Confiança
– Outros
• Basicamente, não mentir, enganar, fazer qualquer
coisa ilegal ou adotar conduta socialmente
condenável.
ÉTICA DA TRANSAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
39
• Pagamentos feitos e recebidos
• Prestação de contas
• Unidades de negócio
• Desenvolver relacionamento
MANUTENÇÃO DA LICENÇA
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
40
• Faça seu dever de casa
• Solucione problemas com criatividade
• Seja justo e ético
RESUMO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
43
GESTÃO DO CONTRATO
• Gestão do contrato negociado:
Fluxograma financeiro
Tributação dos negócios de PI:
tributação de royalties; incentivos fiscais
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
44
GESTÃO DO CONTRATO
TRIBUTAÇÃO DOS CONTRATOS
DE PROPRIEDADE INTELECTUAL
Tratamento Fiscal de Remessas do
Brasil para o Exterior
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
45
GESTÃO DO CONTRATO
Definição de termos
Royalties pagamentos por licenciamento de marcas,
patentes e direitos autorais (inclusive
software)
Remuneração todos os demais pagamentos e
despesas relativos a aquisição de
tecnologia,“know-how”(não-
patenteados), serviços técnicos e
não técnicos e assistência técnica.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
46
Imposto de Renda na Fonte
Sobre Royalties e Remuneração 15%
(inclusive sobre direitos autorais e software)
Exceções:
Royalties e remuneração pagos a países com tributação favorecida: 25%
Os pagos a países com os quais o Brasil mantém tratados paraevitar Bi-Tributação e que estabeleçam alíquotas diferentes:
Ex.: Japão 12,5% para licenças de patentes e fornecimentode tecnologia.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
47
Imposto de Renda na Fonte
Contribuinte: empresa estrangeira beneficiária do rendimento.
Responsabilidade pelo recolhimento: empresa brasileira,
que pode assumir igualmente o encargo fiscal.
Nesta hipótese, valor do pagamento deve sofrer ajuste (“gross up”)
Quando a alíquota for de 15% = 17,65%
Quando a alíquota for de 25% = 33,33%
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
48
Imposto de Renda na Fonte
Registro e manutenção de direitos de propriedade industrial no exterior:
Tradicionalmente taxadas à alíquota zero (entendidas como
parte do esforço exportador)
Entre 27/01/00 (Lei 9959) e 31/12/05 passaram a ser
taxadas:
à alíquota de 15% em geral;
à alíquota de 25% para remessas a paraísos fiscais.
A partir de 1º/01/06, a alíquota voltou a ser de 0%, pela Lei
11.196 de 21/11/05 (Lei do Bem)
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
49
Imposto de Renda na Fonte
Tratados para Evitar a Bitributação assinados pelo Brasil:
África do Sul
Alemanha
(sem efeito desde
1º/01/2006)
Argentina
Áustria
Bélgica
Canadá
Chile
China
Coréia do Sul
Dinamarca
Equador
Espanha
Filipinas
Finlândia
França
Hungria
Índia
Israel
Itália
Japão
Luxemburgo
México
Noruega
Países Baixos
Peru
Portugal
República Eslovaca
República Tcheca
Suécia
Ucrânia
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
50
Imposto sobre Operação de Crédito, Câmbio e
Seguro ou Relativas a Títulos ou Valores
Mobiliários – IOF
Em 02/05/97, sua alíquota havia sido reduzida a 0%
Não havia “isenção”
Em 2008 foi reinstituído com a alíquota de 0,38%
Contribuinte: empresa brasileira adquirente do câmbio
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
51
Contribuição de Intervenção no Domínio
Econômico – CIDE
Alíquota: 10% Contribuinte: empresa brasileira que adquire câmbio Aplica-se sobre pagamentos por:
(1) fornecimento de tecnologia;
(2) prestação de assistência técnica Serviços de assistência técnica;
Serviços técnicos especializados;
(3) serviços técnicos e de assistência administrativa e semelhantes;(4) cessão e licença de uso de marcas; e(5) cessão e licença de exploração de patentes.
Licença de software é isenta de CIDE a partir de 2006
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
52
ISS – Imposto sobre Serviços de
Qualquer Natureza - Importação
Importação de Serviços
Lei Complementar nº 116, de 31 de julho de 2003 Art. 1º, § 1º - O imposto incide também sobre o serviço proveniente do exterior do País ou cuja prestação se tenha iniciado no exterior do País.
ExemplosServiço de pesquisa desenvolvido no exterior;
Serviço de pesquisa iniciado no exterior, mas finalizado no
Brasil.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
53
ISS – Imposto sobre Serviços de QualquerNatureza - Importação
Importação de Serviços
B
1. A contrata serviços de B
A $$Brasil
Exterior
2. B executa e presta serviço no
exterior para A
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
54
Importação de Serviços
B
1. A contrata serviços de B
2. C presta serviços
para A em nome de B
3. B subcontrata e
paga C pelos serviços
prestados
C A
$$$
Brasil
Exterior
ISS – Imposto sobre Serviços de QualquerNatureza – Importação
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
55
ISS – Imposto sobre Serviços de Qualquer Natureza - Importação
Exportação de serviços
B
A
Brasil
Exterior
Prestação de
Serviços
Pagamento ($$)
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
56
ISS – Imposto sobre Serviços de QualquerNatureza - Importação
Exportação de Serviços: Não Incidência (LC 116/03)
Art. 2º. O imposto não incide sobre:
I. as exportações de serviços para o exterior do País.
Parágrafo único. não se enquadram no disposto no inciso I os
serviços desenvolvidos no Brasil, cujo resultado aqui se verifique,
ainda que o pagamento seja feito por residente no exterior
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
57
ISS – Imposto sobre Serviços de QualquerNatureza - Importação
Exportação de Serviços: Não Incidência (na Exportação)
Requisitos:
Serviços desenvolvidos no exterior, OU
Serviços desenvolvidos no Brasil, cujo resultado se verifique no exterior.
Fonte de pagamento – irrelevante
O que é relevante – onde se verifica o resultado.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
58
Programas de Integração Social – PIS
Contribuição Social para o Financiamento da
Seguridade Social – COFINS Importação
Fato gerador: o pagamento, crédito, a entrega, o emprego ou a
remessa de valores a residentes ou domiciliados no exterior como
contraprestação por serviço prestado.
Contribuinte é a pessoa física ou jurídica contratante de serviços
de residente ou domiciliado no exterior.
Alíquota: 1,65% para o PIS/PASEP-Importação e 7,6% para a
COFINS-Importação.
Crédito: bens e serviços utilizados como insumo na prestação de
serviços e na produção ou fabricação de bens ou produtos
destinados à venda, inclusive combustível e lubrificantes.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
59
Tratamento fiscal dos pagamentos
efetuados no Brasil, em reais:
IOF não incide
CIDE não incide
ISS – Imposto sobre serviços ( a alíquotas variáveis
dependendo do município, de 2% a 5%) incide
PIS / COFINS Importação não incide
IRF – Imposto de Renda na Fonte sobre serviços
profissionais, entre pessoas jurídicas 1,5%
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
60
GESTÃO DO CONTRATO
TRIBUTAÇÃO DOS CONTRATOS
DE PROPRIEDADE INTELECTUAL
Dedutibilidade fiscal dos
pagamentos
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
61
DEDUTIBILIDADE DE DESPESAS
Regra Geral:
Dedutibilidade de Despesas Operacionais“São operacionais as despesas não computadas nos custos,
necessárias à atividade da empresa e à manutenção da
respectiva fonte produtora.
São necessárias as despesas pagas ou incorridas para a
realização das transações ou operações exigidas pela atividade da
empresa.
As despesas operacionais admitidas são as usuais ou normais no
tipo de transações, operações ou atividades da empresa.”
(Lei 4.506/64, art. 47 – Decreto 3.000/99 RIR, art. 299)
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
62
DEDUTIBILIDADE DE DESPESAS
Regra Especial:
Dedutibilidade (para efeitos de imposto de renda) dos
pagamentos de royalties pelo licenciamento de marcas e
patentes e de remuneração pelo fornecimento de
tecnologia
Vide Portarias do Ministério da Fazenda: Portaria nº 436, de 30/12/1958
Portaria nº 113, de 25/05/1959
Portaria nº 314, de 25/11/1970
Portaria nº 60, de 1º/02/1994
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
63
DEDUTIBILIDADE DE DESPESAS
Regra Especial:
A legislação estabelece um limite de
dedutibilidade de 1% a 5% da receita líquida,
de acordo com o tipo de produção e o grau
de essencialidade da indústria.
Note: Assistência técnica, científica, administrativa e
semelhantes para a lei tributária é igual a transferência de
tecnologia e assistência técnica para propriedade intelectual
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
64
DEDUTIBILIDADE DE DESPESAS
Regra Especial:
Royalties pela exploração de patentes e
fornecimento de tecnologia:
Indústrias de base: Energia Elétrica - 5%
Combustíveis – 5%
Transportes – 5%
Fertilizantes – 5%
Produtos Químicos Básicos – 5%
Metalurgia Pesada – 5%
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
65
DEDUTIBILIDADE DE DESPESAS
Regra Especial:
Indústrias de transformação:
Indústria de Informática – 5%
Produtos Alimentares e Químicos - 4%
Produtos Farmacêuticos – 4%
Calçados – 3,5%
Material Elétrico – 3%
Artigos de Higiene – 2%
Outras indústrias – 1%
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
66
DEDUTIBILIDADE DE DESPESAS
Regra Especial:
Percentuais incidem sobre receita líquida (receita bruta
menos vendas canceladas, descontos e abatimentos
concedidos incondicionalmente e impostos incidentes sobre
as vendas)
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
67
DEDUTIBILIDADE DE DESPESAS
Regra Especial:Portaria NF 436/58 (consolidada)
Royalties pelo uso de marcas de indústria e comércio, nome comercial
em qualquer tipo de produção ou atividade
Quando o uso da marca ou nome NÃO seja decorrente da
utilização de patente, processo ou fórmula de fabricação: 1%
Quando o uso da marca for decorrente ou a licença de marca for
simultânea a uso ou licença de patente ou de tecnologia: 0%
No caso de produto que contenha duas ou mais marcas, o
percentual continua sendo 1%
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
68
DEDUTIBILIDADE DE DESPESAS
Regra Especial
:São indedutíveis os royalties e remunerações:
se pagos pela filial à matriz
se pagos por sociedade a seus sócios que sejam pessoas físicas, ou
dirigentes de empresas, e a seus parentes ou dependentes
pelo uso de patentes de invenção, processos e fórmulas de
fabricação pagos ou creditados a beneficiário domiciliado no exterior:
a) que não sejam objeto de contrato registrado no Banco
Central; ou
b) cujos montantes excedam aos limites da Portaria 436 e suas
alterações.
DEDUTIBILIDADE DE DESPESAS
As despesas com aquisição de patentes e desenhos
industriais registrados ou depositados no INPI são
tratadas como ativo imobilizado e amortizadas no prazo
de utilização do privilégio. O montante da amortização do
custo de aquisição, em cada ano, que ultrapassar os
limites fixados na Portaria nº 436/58 e suas alterações,
não poderá ser deduzido na determinação do lucro real.
Despesas com aquisição de marcas não podem ser
amortizadas.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.69
© Copyright - todos os direitos reservados
Dedutibilidade dos pagamentos internos
de royalties:
Tratamento legislativo idêntico ao de pagamentos externos,
isto é:
necessidade de contrato previamente averbado ou
registrado no INPI; e
dedutibilidade limitada aos percentuais da Portaria nº
436/58.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.70
© Copyright - todos os direitos reservados
DEDUTIBILIDADE DE DESPESAS
Entre empresas coligadas:
Remuneração (não royalties) por serviços, que são pagos em bases fixas ou em base a homem-hora ou homem-dia, não ficam sujeitos aos limites de dedutibilidade fiscal estabelecidos pela Portaria 436/58. Ficam sujeitos a limites de dedutibilidade estabelecidos nas regras de preços de transferência.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.71
© Copyright - todos os direitos reservados
GESTÃO DO CONTRATO
TRIBUTAÇÃO DOS CONTRATOS
DE PROPRIEDADE INTELECTUAL
Incentivos Fiscais à Inovação
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.72
© Copyright - todos os direitos reservados
INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Legislação aplicável: Lei nº 11.196 de 21 de novembro de 2005 (“Lei do Bem”, derivada da MP nº 252 de
15 de junho de 2005)
Decreto nº 5.798 de 07 de junho de 2006 (Regulamenta a Lei do Bem)
Lei nº 11.487, de 15 de junho de 2007 (Inclui novo incentivo e altera outros).
Decreto nº 6.260, de 20 de novembro de 2007 (Altera e regulamenta incentivo fiscal a projeto de inovação a ser executado por ICT)
Lei nº 11.774, de 17 de setembro de 2008 (Altera a Lei 11.196)
Decreto nº 6.909, de 22 de julho de 2009 (Altera os Dec. 5.798 e 6.260)
Lei nº 12.350, de 20 de dezembro de 2010 (Revoga dispositivo da Lei 11.196)
Lei nº 12.546, de 14 de dezembro de 2011 (Altera art. da Lei 11.196)
Medida Provisória nº 694, de 30 de setembro de 2015 (suspende a Lei do Bem)
Legislação complementar: Lei nº 10.964, de 28 de outubro de 2004 (Estende a cientistas e pesquisadores a
isenção tributária relativa a bens destinados à pesquisa científica e tecnológica e dá outras providências).
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.73
© Copyright - todos os direitos reservados
INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Definição de inovação pela Lei 11.196/ 2005 (Lei do Bem):
Art. 17 (...)
§ 1º - Considera-se inovação tecnológica a concepção
de novo produto ou processo de fabricação, bem como
a agregação de novas funcionalidades ou
características ao produto ou processo que implique
melhorias incrementais e efetivo ganho de qualidade ou
produtividade, resultando maior competitividade no
mercado.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.74
© Copyright - todos os direitos reservados
INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Novo produto
Novo processo
Necessariamente
introduzidos no
ambiente
produtivo ou social
Inovação
Tecnológica
Novas funcionalidades
Novas características
Melhorias incrementais
Ganho de qualidade ou
produtividade
Maior competitividade
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.75
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Definição de P&D:
Decreto nº 5.798, de 7/6/2006 (Regulamenta a Lei do Bem) ;
Art. 2o Para efeitos deste Decreto, considera-se:
II - pesquisa tecnológica e desenvolvimento de inovação tecnológica, as
atividades de:
a)pesquisa básica dirigida: os trabalhos executados com o objetivo de
adquirir conhecimentos quanto à compreensão de novos
fenômenos, com vistas ao desenvolvimento de produtos, processos ou
sistemas inovadores;
b)pesquisa aplicada: os trabalhos executados com o objetivo de adquirir
novos conhecimentos, com vistas ao desenvolvimento ou
aprimoramento de produtos, processos e sistemas;
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.76
© Copyright - todos os direitos reservados
INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Definição de P&D:
c)desenvolvimento experimental: os trabalhos sistemáticos
delineados a partir de conhecimentos pré-existentes, visando a
comprovação ou demonstração da viabilidade técnica ou
funcional de novos produtos, processos, sistemas e serviços ou,
ainda, um evidente aperfeiçoamento dos já produzidos ou
estabelecidos;
d)tecnologia industrial básica: aquelas tais como a aferição e
calibração de máquinas e equipamentos, o projeto e a confecção de
instrumentos de medida específicos, a certificação de conformidade,
inclusive os ensaios correspondentes, a normalização ou a
documentação técnica gerada e o patenteamento do produto ou
processo desenvolvido; e
Nota: há dúvidas sobre se o item (d) se classificaria como P&D
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.77
© Copyright - todos os direitos reservados
INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Definição de P&D:
e) serviços de apoio técnico: aqueles que sejam
indispensáveis à implantação e à manutenção das
instalações ou dos equipamentos destinados, exclusivamente,
à execução de projetos de pesquisa, desenvolvimento ou
inovação tecnológica, bem como à capacitação dos recursos
humanos a eles dedicados;
Nota: há dúvidas sobre se o item (e) se classificaria como P&D
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.78
© Copyright - todos os direitos reservados
INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
A lei não ampara pesquisa científica; Não ampara trabalhos técnicos não diretamente
envolvidos em atividades de P&D; Não ampara inovações organizacionais ou
mercadológicas; Não inclui despesas para a efetiva introdução da
inovação no mercado; Não inclui nos incentivos fiscais a prospecção de campos
de pesquisa ou administração de portfólio, administraçãode contratos ou administração tecnológica;
A lei não requer êxito na pesquisa, apesar de conter uma definição de “inovação”.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.79
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Resultados práticos da definição
• Assim, inovação será um passo no procedimento que vai desde a criação até o uso social desta; representa o estágio em que essa criação chega ao ambiente produtivo ou social. Não é qualquer novidade ou aperfeiçoamento; uma nova obra de arte, ou proposta teórica relativa à epistemologia, conquanto nova ou aperfeiçoada, não será, à luz das Leis 10.973/2004 e 11.196/2005, inovação.
• Inovação é também a chegada de uma utilidade no ambiente social, com ou sem efeitos no sistema produtivo.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.80
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Resultados práticos da definição
• Qual a consequência prática deste desenquadramento? Os servidores públicos engajados nessa prospecção não farão jus ao regime específico de pessoal previsto na Lei 10.973/2004; não terão o regime de ganho eventual em relação ao que perceberem nesses processos.
• Não poderão, à luz do art. 11, tirar proveito pessoal dos seus estudos e pesquisas. Não caberá, aos respectivos projetos, a previsão da orçamentação de despesas administrativas do art. 10.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.81
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Artigo 17, inciso I:
Dedução dos dispêndios com pesquisa tecnológica e desenvolvimento de inovação tecnológica classificáveis como despesas operacionais ou como pagamento a terceiros.
Já era prevista na legislação do IRPJ. Não é novo incentivo fiscal.
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TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
A dedução aplica-se aos dispêndios com P&D contratados no País com universidade, ICT ou inventor independente, desde que a pessoa jurídica que efetuou o dispêndio fique com a responsabilidade, o risco empresarial, a gestão e o controle da utilização dos resultados dos dispêndios.
Podem ser deduzidos pagamentos a microempresas, empresas depequeno porte e a inventor independente, destinados a P&D. Paraestes, os valores recebidos, desde que utilizados integralmente narealização da P&D, não constituem receita tributável.
É incentivo de Lucro Real– só 6% das empresas estão emregime de lucro real.
INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Artigo 17, inciso II:
Redução de 50% do IPI sobre equipamentos, máquinas, aparelhos e instrumentos, bem como acessórios sobressalentes e ferramentas que acompanhem esses bens, destinados a P&D.
Não parece que tal benefício se limite a empresas do lucro real.
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Artigo 17, inciso III (com a redação da Lei 11.774 / 2008):
Depreciação integral, no próprio ano da aquisição, de máquinas, equipamentos, aparelhos e instrumentos, novos, destinados a P&D, para efeito de apuração do IRPJ e da CSLL. (redação dada pela Lei nº 11.774 de 17/09/2008)
Originalmente, a Lei do Bem permitia a depreciação acelerada, equivalente a três vezes o valor da depreciação normal.A partir de setembro de 2008, a depreciação pode ser integral e imediata.
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Artigo 17, inciso IV:
Amortização acelerada, mediante dedução como custo ou despesa operacional, no período de apuração em que forem efetuados, dos dispêndios relativos à aquisição de bens intangíveis, vinculados exclusivamente às atividades de P&D, classificáveis no ativo diferido do beneficiário, para efeito de apuração do IRPJ.
Tanto a depreciação como a amortização aceleradas são benefícios de tempo, e não de valor, isto é, o total da depreciação e da amortização acumuladas, incluindo a contábil e a acelerada, não poderá ultrapassar o custo de aquisição do bem.
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Artigo 20:
Depreciação ou Amortização de saldos:
Os dispêndios com instalações fixas, aparelhos, máquinas e equipamentos destinados a P&D, metrologia, normalização técnica e avaliação da conformidade, procedimentos de obtenção de registros, licenças, homologações, proteção a propriedade industrial, etc., poderão ser depreciados ou amortizados na forma da legislação vigente, e o saldo não depreciado ou amortizado poderá ser excluído na determinação do lucro real (só para IR, não para CSLL), no período de apuração em que concluída sua utilização.
Não se aplica a quem já goza da depreciação / amortização aceleradas.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
150 150 150 150 150 150 150 150 150
Máquinas = 1500 (depreciação em 10
anos à taxa de 10% a.a.)
Despesas = 1000 por ano (total de 5000)
1000
1000 1000 1000 1000
150
Término da pesquisa
1ª Alternativa: depreciação/amortização normal, sem incentivo.
2ª Alternativa: depreciação integral no próprio ano da aquisição (Art. 17, III, com redação dada
pelo art. 4º da Lei 11.774/2008); amortização acelerada (Art.17,IV).
3ª Alternativa: depreciação/amortização normal, com o saldo não depreciado/amortizado
excluído integralmente no período de apuração em que for concluída sua utilização (Art.20).
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Artigo 17, inciso VI:
Redução a zero, da alíquota do IRF sobre remessas para o exterior destinadas a registro e manutenção de marcas, patentes e cultivares.
Só abrange taxas do escritório de patentes e marcas local;
Pis/Cofins-importação e ISS-Importação não incidem, mas a Cide
tecnologia sim.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Artigo 19:
Deduções além do valor da dedução normal
(inovação realizada pela pessoa jurídica):De até 60% das despesas com P&D;
De até 70% se a pessoa jurídica aumentar o número de pesquisadores contratados em até 5%;
De até 80% se a pessoa jurídica aumentar o número depesquisadores contratados acima de 5% (art. 8º,§ 1º, I e II do
Regulamento, Decreto nº 5.798/2006);
De mais 20%, chegando a até 100% caso a P&D resulte em patente concedida ou cultivar registrada ( Regulamento, art. 8º, § 4º).
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Artigo 19-A (alterado pela Lei nº12.546 de 2011):
Dedução além do valor da dedução normal (P&D executada por ICT
ou por entidades científicas e tecnológics privadas, sem fins
lucrativos): De no mínimo metade (50%) e no máximo duas vezes e meia
(250%) do valor dos dispêndios efetuados com P&D, à opção da pessoa jurídica.
A dedução deverá ser realizada no período de apuração em que os recursos
forem efetivamente despendidos.
As deduções do Art. 19 e do Art. 19-A ficam limitadas ao valor do lucro real e
da base de cálculo da CSLL antes da própria exclusão, vedado o
aproveitamento de eventual excesso em período de apuração posterior.
INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Artigo 19-A (acrescentado pela Lei 11.487/2007):
§ 6º A participação da pessoa jurídica na titularidade dos direitos
sobre a criação e a propriedade industrial e intelectual gerada por um
projeto corresponderá à razão entre a diferença do valor despendido
pela pessoa jurídica e do valor do efetivo benefício fiscal utilizado, de um
lado, e o valor total do projeto, de outro, cabendo à ICT a parte
remanescente.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.92
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Artigo 19-A (acrescentado pela Lei 11.487/2007):
§ 8º. Somente poderão receber recursos na forma do caput desteartigo projetos apresentados pela ICT previamente aprovados (...)
§ 11. O incentivo fiscal de que trata este artigo não pode ser cumulado com o regime de incentivos fiscais à pesquisa tecnológica e à inovação tecnológica, previsto nos arts. 17 e 19 desta Lei (...).
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.93
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TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Artigo 21:
Subvenção do valor da remuneração de pesquisadores,
titulados como mestres ou doutores, empregados em
atividades de inovação tecnológica em empresas
localizadas no território brasileiro, na forma do regulamento,
nos seguintes valores:
Até 60% para pessoas jurídicas nas áreas de atuação dasextintas
Sudene e Sudam;
Até 40% nas demais regiões.
INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Artigo 22:
Dispêndios e pagamentos para P&D somente poderão ser deduzidos se pagos a pessoas físicas ou jurídicas residentes e domiciliadas no País, exceto os pagamentos de royalties, de assistência técnica ou científica e de serviços especializados, e os pagamentos destinados ao registro e manutenção de patentes e marcas no exterior (art. 22. II).
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.95
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Regras gerais de dispêndios
RFB requer elaboração de projeto de P&D e controle
analítico de despesas para cada projeto.
Comprovação da regularidade fiscal nos 2 semestres do
exercício em que a empresa usou os incentivos.
Os dispêndios e pagamento deverão ser controlados
contabilmente em contas específicas; e
Prestação anual de informações ao MCT (até 31/07)
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.96
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INCENTIVOS FISCAIS À INOVAÇÃO
Os incentivos fiscais da Lei 11.196/2005 ficam
suspensos no ano-calendário de 2016 (Medida
Provisória nº 694, de 2015)
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.97
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GESTÃO DO CONTRATO
ASPECTOS REGULATÓRIOS
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.98
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ASPECTOS REGULATÓRIOS
• Necessidade de averbação ou de registro pelo INPI de
alguns contratos no âmbito da propriedade industrial:
Contrato de Licenciamento de Exploração de Patente: sim
Contrato de Licenciamento de Uso de Marca: sim
Contrato de Licenciamento de Desenho Industrial: sim
Contrato de Prestação de Assistência Técnica: sim
Contrato de Serviços na atividade-fim da empresa:
se prestado por técnico estrangeiro, a ser pago em moeda
estrangeira: sim, a não ser que expressamente isento
se prestado por técnico brasileiro: não
Contrato de Serviços na atividade-meio da empresa:
se prestado por técnico estrangeiro: em geral, não
se prestado por técnico nacional: não
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.99
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ASPECTOS REGULATÓRIOS
Necessidade de averbação e de registro pelo INPI de alguns
contratos no âmbito da propriedade industrial
FUNÇÕES DAAVERBAÇÃO:
Legais Validade perante terceiros (Lei 9279/96)
Remessa de divisas
Dedutibilidade fiscal
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.100
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ASPECTOS REGULATÓRIOS
Necessidade de averbação e de registro pelo INPI de
alguns contratos no âmbito da propriedade industrial
FUNÇÕES DA AVERBAÇÃO:
Políticas: Proteção aos licenciados / receptores locais;
Limitação e controle de evasão de divisas;
Estímulo a contratos que contribuam com as
metas econômicas e/ou sociais visadas.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.101
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ASPECTOS REGULATÓRIOS
Alguns serviços são expressamente isentos de registro noINPI - Resolução nº 156/2015, de 09/11/2015:
I.Agenciamento de compras, incluindo serviços de logística (suporte ao embarque, tarefas administrativas relacionadas à liberação alfandegária);
II.Serviços realizados no exterior sem a presença de técnicos da empresa brasileira, que não gerem quaisquer documentos e/ou relatórios (beneficiamento de produtos);
III. Serviços de manutenção preventiva prestados em equipamentos e/oumáquinas, de qualquer natureza;
IV.Serviços de reparo, conserto, ajuste, calibração, revisão, inspeção, reforma e recuperação prestados em equipamentos e/ou máquinas, de qualquer natureza;
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.102
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ASPECTOS REGULATÓRIOS
Alguns serviços são expressamente isentos de registro
no INPI - Resolução nº 156/2015, de 09/11/2015:
V. Serviços de supervisão de montagem, montagem, desmontagem,instalação e início de operação prestados em equipamentos e/oumáquinas;
VI.Homologação e certificação de qualidade de produtos;
VII. Consultoria na área financeira;
VIII. Consultoria na área comercial;
IX. Consultoria na área jurídica;
X. Consultoria visando participação em licitação;
XI. Serviços de marketing;
XII. Consultoria remota, sem a geração de documentos;
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.103
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ASPECTOS REGULATÓRIOSAlguns serviços são expressamente isentos de registro no INPI - Resolução nº 156/2015, de 09/11/2015:
XIII.Serviços de suporte, manutenção, instalação, implementação integração, implantação, customização, adaptação, certificação, migração, configuração, parametrização, tradução ou localização de programas de computador (software);
XIV.Serviços de treinamento para usuário final ou outro treinamento de programa de computador (software);
XV. Licença de uso de uso de programa de computador (software);
XVI. Distribuição de programa de computador (software);
XVII. Aquisição de cópia única de programa de computador (software).
Os contratos isentos de registro no INPI são também isentos de registro pelo Banco Central do Brasil.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.104
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GESTÃO DO CONTRATO
Definir e nomear os responsáveis pela gestão
de cada contrato:
Administrativo
Jurídico
Responsáveis pela gestão do portfólio de todos os bens
intangíveis, próprios ou de terceiros licenciados
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.105
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GESTÃO DO CONTRATO
Controle de prazos / prorrogações / cronogramas e
pautas de reuniões;
Renegociação;
Gerenciamento de crises;
Procedimento de resolução de disputas:
Litígios submetidos a jurisdição estatal;
Litígios submetidos a mediação e arbitragem:• Cláusula arbitral;
• Compromisso arbitral.
Os dispute boards;
A cláusula escalonada.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.106
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GESTÃO DO CONTRATO
APÓS O ENCERRAMENTO DO CONTRATO:
Manter abertas oportunidades futuras / oportunidades
de parcerias;
Manter alertas para riscos;
Manter segredos de negócio enquanto as
circunstâncias assim o determinarem;
Manter controle das obrigações permanentes após o
encerramento do contrato.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.107
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA
LEI DE INOVAÇÃO
ALTERAÇÕES NA LEGISLAÇÃO DE
INCENTIVOS À INOVAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.108
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS
NA LEI DE INOVAÇÃO
A Emenda Constitucional nº 85/2015 alterou alguns
artigos da Constituição de 1988:
Art. 23. É competência comum da União, dos Estados, do Distrito Federal
e dos Municípios: (...)
V. proporcionar os meios de acesso à cultura, à educação, à ciência, à
tecnologia, à pesquisa e à inovação;
Art. 24. Compete à União, aos Estados e ao Distrito Federal legislar
concorrentemente sobre: (...)
IX – educação, cultura, ensino, desporto, ciência, tecnologia, pesquisa,
desenvolvimento e inovação;
§1º. No âmbito da legislação concorrente, a competência da União limitar-se-á a estabelecer
normas gerais.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.109
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS
NA LEI DE INOVAÇÃO
A Emenda Constitucional nº 85/2015 alterou
alguns artigos da Constituição de 1988:
Art. 167. São vedados:
VI. A transposição, o remanejamento ou a transferência de recursos de
uma categoria de programação para outra ou de um órgão para outro,
sem prévia autorização legislativa;
§ 5º. A transposição, o remanejamento ou a transferência de recursos de
uma categoria de programação para outra poderão ser admitidos, no
âmbito das atividades de ciência, tecnologia e inovação, com o objetivo de
viabilizar os resultados de projetos restritos a essas funções, mediante ato
do Poder Executivo, sem necessidade da prévia autorização legislativa
prevista no inciso VI deste artigo.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.110
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS
NA LEI DE INOVAÇÃO
A Emenda Constitucional nº 85/2015 alterou
alguns artigos da Constituição de 1988:
Art. 218. O Estado promoverá e incentivará o desenvolvimento
científico, a pesquisa, a capacitação científica e tecnológica e a
inovação.
§1º. A pesquisa científica básica e tecnológica receberá
tratamento prioritário do Estado, tendo em vista o bem público e o
progresso da ciência, tecnologia e inovação.
§2º. A pesquisa tecnológica voltar-se-á preponderantemente para
a solução dos problemas brasileiros e para o desenvolvimento do
sistema produtivo nacional e regional.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.111
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS
NA LEI DE INOVAÇÃO
A Emenda Constitucional nº 85/2015 alterou
alguns artigos da Constituição de 1988:Art. 218.
§6º. O Estado, na execução das atividades previstas no caput,
estimulará a articulação entre entes, tanto públicos quanto
privados, nas diversas esferas de governo.
§ 7º. O Estado promoverá e incentivará a atuação no exterior das
instituições públicas de ciência, tecnologia e inovação, com vistas à
execução das atividades previstas no caput.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.112
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA
LEI DE INOVAÇÃO
A Emenda Constitucional nº 85/2015 alterou
alguns artigos da Constituição de 1988:
Art. 219. (...)
Parágrafo único. O Estado estimulará a formação e o fortalecimento
da inovação nas empresas, bem como nos demais entes, públicos ou
privados, a constituição e a manutenção de parques e polos
tecnológicos e de demais ambientes promotores da inovação, a
atuação dos inventores independentes e a criação, absorção, difusão
e transferência de tecnologia.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.113
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de relacionamentos são previstos pela Lei de Diversos tipos
Inovação.
Nem todos são Contratos de Pesquisa e Desenvolvimento.
Nos vários tipos de relacionamentos entre ICTs e empresas privadas,
há diferentes graus de envolvimento das ICTs com o processo de
P&D da empresa privada.
TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA LEI
DE INOVAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.114
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Simples aluguel das instalações, sem qualquer obrigação de co-
titularidade nos resultados das pesquisas.
Art. 4º: A ICT pública poderá, mediante contrapartida financeira ou
não financeira e por prazo determinado, nos termos de contrato ou
convênio:
I – compartilhar seus laboratórios, equipamentos, instrumentos,
materiais e demais instalações com ICT ou empresas em ações
voltadas à inovação tecnológica para consecução das atividades de
incubação, sem prejuízo de sua atividade finalística;
TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA LEI
DE INOVAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.115
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS
NA LEI DE INOVAÇÃOArt. 4. (...)
II - permitir a utilização de seus laboratórios, equipamentos,
instrumentos, materiais e demais instalações existentes em suas
próprias dependências por ICT, empresas ou pessoas físicas
voltadas a atividades de pesquisa, desenvolvimento e inovação,
desde que tal permissão não interfira diretamente em sua
atividade-fim nem com ela conflite.
(Retiradas as palavras: por empresas nacionais e organizações
de direito privado sem fins lucrativos voltadas para atividades de
pesquisa)
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.116
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA
LEI DE INOVAÇÃOArt. 4. (...)
III. Permitir o uso de seu capital intelectual em projetos de pesquisa,
desenvolvimento e inovação.
Parágrafo único. O compartilhamento e a permissão de que tratam
os incisos I e II do caput obedecerão às prioridades, aos critérios e
aos requisitos aprovados e divulgados pela ICT pública, observadas
as respectivas disponibilidades e assegurada a igualdade de
oportunidades a empresas e demais organizações interessadas.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.117
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA
LEI DE INOVAÇÃO
Acesso às instalações mais concessão de recursos (art. 19):
Art. 19. A União, os Estados, o Distrito Federal, os Municípios, as
ICTs e suas agências de fomento promoverão e incentivarão a
pesquisa e o desenvolvimento de produtos, serviços e processos
inovadores em empresas brasileiras e em entidades brasileiras de
direito privado sem fins lucrativos, mediante a concessão de
recursos financeiros, humanos, materiais ou de infraestrutura a
serem ajustados em instrumentos específicos e destinados a apoiar
atividades de pesquisa, desenvolvimento e inovação, para atender
às prioridades das políticas industrial e tecnológica nacional.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.118
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Na hipótese do caput do art. 19:
Não se trata de contrato de aluguel, apesar de poder haver uso de
infraestrutura das ICTs; serão “convênios” ou “contratos” específicos.
Regulamento exige, no caso de uso da infra-estrutura e de materiais,
“termo próprio” e “projeto de cooperação”.
Concessão do benefício é precedida de aprovação de projeto pelo
órgão concedente. Quais serão os critérios de aprovação? Dependerá
de regulamento específico.
Concessão de financiamento: contraprestação é o pagamento.
Concessão de recursos humanos: requisito de confidencialidade já
previsto no Art. 12 da Lei de Inovação.
TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA LEI
DE INOVAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.119
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA
LEI DE INOVAÇÃOArt. 19. (...)
§ 1º. As prioridades da política industrial e tecnológica nacional de
que trata o caput deste artigo serão estabelecidas em regulamento.
§ 2º A. São instrumentos de estímulo à inovação nas empresas,
quando aplicáveis, entre outros:
I.– subvenção econômica;
II.– financiamento;
III.– participação societária;
IV – bônus tecnológico;
V – encomenda tecnológica;
VII – concessão de bolsas
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.120
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS
NA LEI DE INOVAÇÃO
Art. 19. (...)
§ 2º A. (...)
VIII – uso do poder de compra do Estado;
IX – fundos de investimentos;
X.– fundos de participação;
XI.– títulos financeiros, incentivados ou não;
XII.– previsão de investimento em pesquisa e desenvolvimento em
contratos de concessão de serviços públicos ou em regulações
setoriais.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.121
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Art. 19 (...)
§ 3º A concessão da subvenção econômica (...) implica a assunção de
contrapartida pela empresa beneficiária, na forma estabelecida nos
instrumentos de ajuste específicos.
Note-se:
Benefício destina-se a apoiar atividades de P&D.
P&D deve atender a prioridades da política industrial e
tecnológica nacional.
TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA
LEI DE INOVAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.122
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Indagações suscitadas pelo Art. 19:
Subvenções exigem retribuição na forma de contrapartidas. O
que são “contrapartidas”? Não são definidas nem na Lei nem no
seu Regulamento. Devem ser definidas desde o início no contrato
ou posteriormente em instrumentos de ajuste específicos.
Em geral são de natureza financeira. Têm que ser proporcionais à
prioridade do projeto, ao risco assumido e ao valor da subvenção.
TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA
LEI DE INOVAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.123
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA
LEI DE INOVAÇÃO
Art. 19. (...)
§ 6º. As iniciativas de que trata este artigo poderão ser estendidas
a ações visando a:
I – apoio financeiro, econômico e fiscal direto a empresas para as
atividades de pesquisa, desenvolvimento e inovação tecnológica;
II – constituição de parcerias estratégicas e desenvolvimento de
projetos de cooperação entre ICT e empresas e entre empresas,
em atividades de pesquisa e desenvolvimento, que tenham por
objetivo a geração de produtos, serviços e processos inovadores;
III – criação, implantação e consolidação de incubadoras de
empresas, de parques e polos tecnológicos e de demais ambientes
promotores da inovação;
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.124
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS
NA LEI DE INOVAÇÃO
Art. 19. (...)
§ 6º. (...)
IV – implantação de redes cooperativas para inovação tecnológica;
V – adoção de mecanismos para atração, criação e consolidação
de centros de pesquisa e desenvolvimento de empresas brasileiras
e estrangeiras;
VI.– utilização do mercado de capitais e de crédito em ações de
inovação;
VII.– cooperação internacional para inovação e para transferência
de tecnologia;
VIII.– internacionalização de empresas brasileiras por meio de
inovação tecnológica;
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.125
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TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.
126
TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS
NA LEI DE INOVAÇÃO
Art. 19. (...)
6º. (...)
IX.– indução de inovação por meio de compras públicas;
X.– utilização de compensação comercial, industrial e tecnológica
em contratações públicas;
XI.– previsão de cláusula de investimento em pesquisa e
desenvolvimento em concessões públicas e em regimes especiais
de incentivos econômicos;
XII.– implantação de solução de inovação para apoio e incentivo a
atividades tecnológicas ou de inovação em microempresas e em
empresas de pequeno porte.
Prestação de serviços, sem obrigação de
compartilhamento de resultados.
Art. 8º. É facultado à ICT prestar a instituições públicas ou privadas
serviços técnicos especializados compatíveis com os objetivos
desta Lei, nas atividades voltadas à inovação e à pesquisa
científica e tecnológica no ambiente produtivo, visando, entre
outros objetivos, à maior competitividade das empresas.
§ 1º. A prestação de serviços prevista no caput dependerá de
aprovação pelo representante legal máximo da instituição,
facultada a delegação a mais de uma autoridade, e vedada a
subdelegação.
TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA LEI
DE INOVAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.127
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Nesta hipótese:
Toda prestação de serviços por entidade pública fica sujeita aos princípios do
Art. 37 da Constituição (isonomia, publicidade...).
Quem poderá usar? “Instituições públicas ou privadas” inclui todas as
pessoas jurídicas, inclusive entidades estrangeiras.
É benéfico para a empresa privada que terceiriza o serviço, pois aplicam-se
os Arts. 88, 92 e 93 da Lei da Propriedade Industrial: Invenção e modelo de
utilidade (pode-se incluir aqui também tecnologia não patenteada) pertencem
exclusivamente à empresa contratante.
ICTs são pagas na medida e proporção do serviço prestado.
Contrato deverá prever obrigação de confidencialidade por parte da ICT e
dos servidores envolvidos.
TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA
LEI DE INOVAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.128
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Formação de parcerias entre ICTs e empresas privadas
Art. 9º. É facultado à ICT celebrar acordos de parceria com
instituições públicas e privadas para realização de atividades
conjuntas de pesquisa científica e tecnológica e de desenvolvimento
de tecnologia, produto, serviço ou processo.
TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA LEI
DE INOVAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.129
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS
NA LEI DE INOVAÇÃO
Art. 9º. (...)
§2º. As partes deverão prever, em instrumento jurídico específico, a
titularidade da propriedade intelectual e a participação nos resultados
da exploração das criações resultantes da parceria, assegurando aos
signatários o direito à exploração, ao licenciamento e à transferência
de tecnologia, observado o disposto nos §§4º a 7º do art. 6º.
§3º. A propriedade intelectual e a participação nos resultados
referidas no §2º serão asseguradas às partes contratantes, nos
termos do contrato, podendo a ICT ceder ao parceiro privado a
totalidade dos direitos de propriedade intelectual mediante
compensação financeira ou não financeira, desde que
economicamente mensurável.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.130
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Problemas suscitados pelo Art. 9º - sugestões e
cautelas:
Direito ao licenciamento: contrato deverá prever a proibição de
licenciamento sem autorização da(s) outra(s) cotitulares. Questão:
seria o parágrafo 2º de ordem pública? Não parece.
Cotitularidade entre ICT e entidade privada: interesses e estratégias
diferentes e potencialmente conflitantes; problemática da alienação de
bens públicos: avaliação sujeita a controle do TCU.
Apesar dos potenciais problemas, é o tipo de contrato mais favorecido
pelas Universidades.
TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA
LEI DE INOVAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.131
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Participação societária direta: Art. 5º (minoritária, pertencendoos
resultados da P&D aos detentores do capital) e Art. 19, § 2º (sem
limitação de participação e sem necessidade de alocação dosresultados).
Art. 5º. São a União e os demais entes federativos e suas
entidades autorizados, nos termos de regulamento, a participar
minoritariamente do capital social de empresas, com o propósito de
desenvolver produtos ou processos inovadores que estejam de
acordo com as diretrizes e prioridades definidas nas políticas de
ciência, tecnologia, inovação e de desenvolvimento industrial de
cada esfera de governo.
Parágrafo único. A propriedade intelectual sobre os resultados
obtidos pertencerá à empresa, na forma da legislação vigente e de
seus atos constitutivos.
TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NALEI DE INOVAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.132
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Problemática do Art. 5º:
Somente por lei específica poderá ser criada autarquia e autorizada a
instituição de empresa pública, de sociedade de economia mista e de
fundação, cabendo à lei complementar, neste último caso, definir as
áreas de sua atuação (Constituição, Art. 37, XIX – Redação dada pela
Emenda Constitucional nº 19, de 1998)
Depende de autorização legislativa, em cada caso, a criação de
subsidiárias das entidades mencionadas no inciso anterior, assim
como a participação de qualquer delas em empresa privada
(Constituição, Art. 37, XX)
Torna a sociedade sujeita a todas as regras e controles do direito
administrativo (TCU)
TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS
NA LEI DE INOVAÇÃO
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.133
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA
LEI DE INOVAÇÃO
Art. 19. (...)
§ 2º -A
III - participação societária;
Observações:
Só se aplica aos casos declarados de prioridades da política
industrial e tecnológica nacional;
Não restringe a ICT a uma participação minoritária (pode ser
até majoritária), mas em qualquer caso de participação
societária, este tipo de sociedade depende de lei específica.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.134
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA
LEI DE INOVAÇÃO
Criação desenvolvida pela ICT:
Art. 6º. É facultado à ICT pública celebrar contrato de transferência de
tecnologia e de licenciamento para outorga de direito de uso ou de
exploração de criação por ela desenvolvida isoladamente ou por meio
de parceria.
§ 1º. A contratação com cláusula de exclusividade, para os fins de que
trata o caput, deve ser precedida da publicação de extrato da oferta
tecnológica em sítio eletrônico oficial da ICT, na forma estabelecida em
sua política de inovação.
§ 1º-A. Nos casos de desenvolvimento conjunto com empresa, essa
poderá ser contratada com cláusula de exclusividade, dispensada a
oferta pública, devendo ser estabelecida em convênio ou contrato a
forma de remuneração.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.135
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS
NA LEI DE INOVAÇÃO
Obtenção de licenciamento por parte da ICT:
Art. 7º A ICT poderá obter o direito de uso ou de
exploração de criação protegida.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.136
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS
NA LEI DE INOVAÇÃO
Encomenda tecnológica; indução de inovação por meio
de compras públicas (agora expressamente previstas
também no art. 19)
Art. 20. Os órgãos e entidades da administração publica, em
matéria de interesse público, poderão contratar diretamente ICT,
entidades de direito privado sem fins lucrativos ou empresas,
isoladamente ou em consórcios, voltadas para atividades de
pesquisa e de reconhecida capacitação tecnológica no setor,
visando à realização de atividades de pesquisa, desenvolvimento e
inovação que envolvam risco tecnológico, para solução de
problema técnico específico ou obtenção de produto, serviço ou
processo inovador.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.137
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS
NA LEI DE INOVAÇÃO
Art. 20. (...)
§1º. Considerar-se-á desenvolvida na vigência do contrato a que
se refere o caput deste artigo a criação intelectual pertinente ao seu
objeto cuja proteção seja requerida pela empresa contratada até 2
(dois) anos após o seu término.
§2º. Findo o contrato sem alcance integral ou com alcance parcial
do resultado almejado, o órgão ou entidade contratante, a seu
exclusivo critério, poderá, mediante auditoria técnica e financeira,
prorrogar seu prazo de duração ou elaborar relatório final dando-o
por encerrado.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.138
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS NA
LEI DE INOVAÇÃO
Art. 20. (...)
§3º. O pagamento decorrente da contratação prevista no caput
será efetuado proporcionalmente aos trabalhos executados no
projeto, consoante o cronograma físico-financeiro aprovado, com a
possibilidade de adoção de remunerações adicionais associadas
ao alcance de metas de desempenho no projeto.
§ 4º. O fornecimento, em escala ou não, do produto ou processo
inovador resultante das atividades de pesquisa, deenvolvimento e
inovação encomendadas na forma do caput poderá ser contratado
mediante dispensa de licitação, inclusive com o próprio
desenvolvedor da encomenda, observado o disposto em
regulamento específico.
TÉCNICAS DE NEGOCIAÇÃO DE CONTRATOS.139
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TIPOS DE CONTRATOS PREVISTOS
NA LEI DE INOVAÇÃO
Notar o tratamento preferencial:
Art. 27. (...)
III.assegurar tratamento diferenciado, favorecido e simplificado às
microempresas e às empresas de pequeno porte.
IV.Dar tratamento preferencial, diferenciado e favorecido, na
aquisição de bens e serviços pelo poder público e pelas fundações
de apoio para execução de projetos de desenvolvimento
institucional da instituição apoiada, nos termos da Lei nº 8.958, de
20 de dezembro de 1994, às empresas que invistam em pesquisa
e no desenvolvimento de tecnologia no País e às microempresas e
empresas de pequeno porte de base tecnológica, criadas no
ambiente das atividades de pesquisa das ICTs.
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BIBLIOGRAFIA (resumida)
FISHER, Roger; URY, William & PATTON, Bruce. GETTING TO YES – NEGOTIATING
AGREEMENT WITHOUT GIVING IN (Harvard Negotiation Project). New York: Penguin Books.
THOMPSON, Leigh. THE MIND AND HEART OF THE NEGOTIATOR. New Jersey: Prentice Hall.
COHEN, Herb. YOU CAN NEGOTIATE ANYTHING. New York: Bantam Books.
MALHOTRA, Deepak & BAZERMAN, Max H. NEGOTIATION GENIUS. New York: Bantam Dell.
KENNEDY, Gavin. ESSENTIAL NEGOTIATION - AN A-Z GUIDE (The Economist). New York:
Bloomberg Press.
BORGES BARBOSA, Denis. DIREITO DA INOVAÇÃO. Rio de Janeiro: Lumen Juris.
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